私募基金備案須知

中國證券投資基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的文件私募基金備案須知01詳細(xì)解讀社會評價規(guī)定內(nèi)容目錄0302基本信息中國證券投資基金業(yè)協(xié)會于2019年12月23日發(fā)布新版《私募基金備案須知》文件。新備案須知在2018年1月12日版?zhèn)浒疙氈幕A(chǔ)上，豐富細(xì)化為三十九項，進(jìn)一步明晰私募基金的外延邊界、重申合格投資者要求、明確募集完畢概念、細(xì)化投資運作要求，并針對不同類型基金提出差異化備案要求。詳細(xì)解讀不予備案范圍管理人職責(zé)托管要求封閉運作詳細(xì)解讀風(fēng)控機制股權(quán)投資范圍防范利益沖突過渡期限詳細(xì)解讀不予備案范圍2018年1月發(fā)布的備案須知首次明確了不予備案范圍，此次發(fā)布的新備案須知進(jìn)一步明晰了不予備案的范圍。私募基金不得以“借貸”業(yè)務(wù)為主業(yè)。2018年最高法和公安部相關(guān)文件明確，未經(jīng)有權(quán)機關(guān)依法批準(zhǔn)，任何單位和個人不得設(shè)立從事或者主要從事發(fā)放貸款業(yè)務(wù)的機構(gòu)或以發(fā)放貸款為日常業(yè)務(wù)活動。私募基金以“發(fā)放貸款”為主業(yè)為不合法行為。新備案須知明確，對這種非法行為不予備案。值得注意的是，上述第二條強調(diào)了“經(jīng)常性、經(jīng)營性”。新備案須知強調(diào)私募不能以借貸為主業(yè)。關(guān)于經(jīng)常性的認(rèn)定，《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》指出，兩年內(nèi)向不特定的多人（單位或個人）出借資金10次以上可認(rèn)定為“經(jīng)常性”。管理人職責(zé)根據(jù)《基金法》第93條規(guī)定，基金管理人可以由GP擔(dān)任，但須在基金業(yè)協(xié)會登記?！秱浒疙氈吩俅螐娬{(diào)管理人應(yīng)進(jìn)行專業(yè)化運營，管理人不得從事與私募基金有利益沖突的業(yè)務(wù)，如從事P2P、小額貸款、典當(dāng)、融資租賃等業(yè)務(wù)。此外，管理人職責(zé)不應(yīng)進(jìn)行再委托，甚至將這種轉(zhuǎn)委托用作某種通道。針對管理人數(shù)量，明確提出管理人只能有一家。托管要求《基金法》第三章規(guī)定，托管人應(yīng)當(dāng)履行安全保管基金財產(chǎn)的職責(zé)。新備案須知實際上為托管人進(jìn)行了賦能。管理人有職責(zé)及時將投資憑證交付托管人，托管人在監(jiān)督管理人投資運作過程中如發(fā)現(xiàn)管理人違規(guī)行為，可以拒絕執(zhí)行。封閉運作值得注意的是，新備案須知對基金的擴募做出了規(guī)定。首先需要明確的是，私募證券投資基金沒有擴募不擴募一說，只有私募股權(quán)基金和私募資產(chǎn)配置基金存在擴募一說。為防止先備后募、備小募大，新備案須知要求擴募的認(rèn)繳出資額不得超過備案時認(rèn)繳出資額的3倍。并且，只有下述五大條件同時滿足時，基金才可以進(jìn)行擴募：基金的組織形式為公司型或合伙型；基金由依法設(shè)立并且取得基金托管資格的托管人托管；基金處于合同約定的投資期內(nèi)；基金進(jìn)行組合投資，投資于單一標(biāo)的的資金不超過基金最終認(rèn)繳出資額的50%，也就是投資于單一項目的基金不可以擴募；經(jīng)全體投資者一致同意或經(jīng)全體投資者認(rèn)可的決策機制決策通過。風(fēng)控機制主要防止私募基金成為集團(tuán)公司自融工具，防止私募基金集團(tuán)化運營等違法違規(guī)情況發(fā)生。為了規(guī)避基金備案，對于投向單一項目的私募基金，有的基金管理人將多只此類基金組合成一只“新基金”并在基金業(yè)協(xié)會備案，但實際上這只基金運作時不是集合投資、分散投資，而是明確將某部分資產(chǎn)指向性投向某個項目。本條主要禁止此類情況。私募股權(quán)投資基金和私募資產(chǎn)配置基金的存續(xù)期不得少于5年，但要特別在“存續(xù)期不得少于5年”之前的“約定”二字。即私募股權(quán)基金和私募資產(chǎn)配置基金須在基金合同中事前約定不少于5年的存續(xù)期，實際操作中如出現(xiàn)項目無法退出需要展期或觸及止損線需要提前清算的情形，可按合同約定展期或清算，并不算違規(guī)。股權(quán)投資范圍股權(quán)投資基金的投資范圍主要包括股權(quán)類資產(chǎn)，股權(quán)基金是否可以投資債權(quán)？接近監(jiān)管人士指出，允許股權(quán)投資基金投資一部分債權(quán)，但投資債權(quán)的部分是為了與股權(quán)投資相配合，股權(quán)投資基金仍以股權(quán)投資為主。防范利益沖突第三十六條【防范不同基金間的利益沖突】，主要解決同一管理人管理的平行基金之間的利益沖突問題。對同一管理人來說，如果第一只基金還沒有投出去，這時針對相同標(biāo)的發(fā)起第二只平行基金對第一只基金的投資者是不公平的。過渡期限過渡期有兩個重要的時間點：一是2020年4月1日，在此之后，協(xié)會不再辦理不符合新備案須知要求的新增和在審備案申請。二是2020年9月1日，在2020年4月1日之前已完成備案的私募投資基金，從事新備案須知第二條不符合“基金”本質(zhì)活動的，2020年9月1日之后不得新增募集規(guī)模和投資，到期應(yīng)進(jìn)行清算。

規(guī)定內(nèi)容規(guī)定內(nèi)容一、私募投資基金備案總體性要求(一)【法律規(guī)則依據(jù)】私募投資基金在募集和投資運作中，應(yīng)嚴(yán)格遵守《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《證券期貨投資者適當(dāng)性管理辦法》、《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運作管理暫行規(guī)定》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》、《私募投資基金合同指引》、《私募投資基金募集行為管理辦法》、《私募投資基金信息披露管理辦法》、《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理計劃備案管理規(guī)范1-4號》、《私募投資基金命名指引》、《私募基金登記備案相關(guān)問題解答》等法律法規(guī)和自律規(guī)則。協(xié)會為私募投資基金辦理備案不構(gòu)成對私募投資基金管理人（以下簡稱“管理人”）投資能力的認(rèn)可，亦不構(gòu)成對管理人和私募投資基金合規(guī)情況的認(rèn)可，不作為對私募投資基金財產(chǎn)安全的保證。投資者應(yīng)當(dāng)自行識別私募投資基金投資風(fēng)險并承擔(dān)投資行為可能出現(xiàn)的損失。(二)【不屬于私募投資基金備案范圍】私募投資基金不應(yīng)是借（存）貸活動。下列不符合“基金”本質(zhì)的募集、投資活動不屬于私募投資基金備案范圍：1.社會評價社會評價永安國富資產(chǎn)副總經(jīng)理兼合規(guī)負(fù)責(zé)人沈吉凡表示，新備案須知的發(fā)布，有利于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人合法合規(guī)的運作，提升私募基金行業(yè)運行的效率和質(zhì)量，細(xì)化了私募基金“募、投、管、退”的各項操作規(guī)則，強化了私募基金管理人對投資者資金來源與出資能力相匹配的核實責(zé)任，有效落實賣者有責(zé)的義務(wù)。對私募基金管理人而言，沈吉凡認(rèn)為，新備案須知為私募基金管理人規(guī)范運行私募基金提供了具有實操性的指引，有利于私募基金管理人在內(nèi)控管理機制上更加規(guī)范化、制度化，提升私募基金管理人的管理水平。此外，夯實了私募基金各相關(guān)主體在私募基金運行過程中的責(zé)任，加大了私募基金管理人對投資者保護(hù)的力度和應(yīng)盡義務(wù)。觀韜中茂律師事務(wù)所合伙人王陽表示，新備案須知進(jìn)一步厘清了私募基金產(chǎn)品與“借貸”的本質(zhì)區(qū)別，強調(diào)基金收益應(yīng)