試論我國出口企業(yè)對出口退稅的防范

試論我國出口企業(yè)對出口退稅的防范

獨立抽象和嚴格的一致性是信用合作社的兩個基本原則。信用證下各方當事人對權利、義務的確定,銀行對相符交單或單據(jù)不符點的認定,都以此為基礎。信用證由銀行信用來擔保商業(yè)信用,在買賣合同關系之外形成了一個獨立的銀行單證法律關系,解決了國際貨物買賣中的貨款支付難題。對于出口企業(yè)來說,當貨物出口后,無論發(fā)生了天災(貨損)還是人禍(買方拒收),只要做到“相符交單”,就能夠從銀行安全收回貨款。對于進口企業(yè)來說,雖然預付了貨款,卻可以通過銀行轉遞的貨權憑證(提單)來控制貨物。作為一種常用的、安全度較高的國際結算和融資方式,信用證并非完全沒有風險。本文從進、出口企業(yè)的不同視角,就如何防范信用證風險提出建議。議付行和自由目標均為可履行銀行信貸功能信用證是開證行在一定條件下承諾付款的書面憑證,這個條件就是“相符交單”,即提交銀行的單據(jù)與信用證的規(guī)定相符、提交銀行的單據(jù)之間相符。信用證包含對交易單據(jù)的類型、內(nèi)容、要求、提交時間等事項的規(guī)定,可以視為單據(jù)交易的合同。其至少包括三方當事人:買方(進口方/開證申請人)、開證行(應買方要求開立信用證的銀行)和賣方(出口方/受益人)。賣方向承運人交運貨物后將符合信用證規(guī)定的單據(jù)賣給開證行,開證行再轉賣給買方,買方持單據(jù)向承運人提貨。其間可能會有“中間商”——議付行的加入,以增加信用證的流通性;也可能會有“保證人”——保兌行的加入,對開證行信用證的付款義務提供擔保(見附圖)。信用證有多種劃分方式。根據(jù)出口企業(yè)交單對象的不同,信用證可以劃分為可議付信用證和不可議付信用證。不可議付信用證下,出口企業(yè)只能向買方開證行交單索匯;可議付信用證下,可以由指定銀行向出口企業(yè)議付貨款。根據(jù)付款期限不同,信用證可以劃分為即期信用證、遠期信用證和延期付款信用證。即期信用證是銀行在受益人相符交單后立即付款;遠期信用證和延期付款信用證都是銀行在受益人相符交單后的一定期限內(nèi)付款,區(qū)別是前者附帶遠期匯票。根據(jù)受益人的權利能否轉讓,信用證可以劃分為可轉讓信用證和不可轉讓信用證?？赊D讓信用證下,開證行授權某銀行在受益人(第一受益人/中間商)的要求下,將信用證的全部或部分轉讓給第二受益人(最終買方)。轉讓后,第一受益人有權以自己的發(fā)票和匯票替換第二受益人的發(fā)票和匯票,并在原信用證項下支取發(fā)票差額。信用證明的兩個基本原則獨立抽象性和嚴格相符是信用證的兩個基本原則。信用證下各方當事人對權利、義務的確定,銀行對相符交單或單據(jù)不符點的認定,都以此為基礎。銀行的風險行為獨立抽象性原則包括以下三方面的內(nèi)容:第一,銀行信用獨立于商業(yè)信用。具體體現(xiàn)在:(1)信用證獨立于買賣雙方訂立的基礎貿(mào)易合同,基礎貿(mào)易合同項下的違約、索賠、爭議不能影響信用證項下的付款。(2)銀行對于相符交單或單據(jù)不符點的判斷應當獨立、中立、客觀,如果銀行認為構成不符點,即使開證申請人愿意接受不符點,銀行也有權拒付;反之,如果銀行認為不構成不符點,即使開證申請人認為是不符點,銀行也有權對外付款。第二,單據(jù)獨立于貨物。銀行僅處理單據(jù),不處理單據(jù)所涉及的貨物、服務或其他行為。即使貨物實際全損,只要賣方提交給銀行的單據(jù)符合信用證要求,銀行仍需付款,貨損索賠則根據(jù)國際貨物買賣過程中貨權、風險的轉移等原則確定責任。第三,開證行付款義務獨立于其與開證申請人之間的其他債務關系。開證行不能因為開證申請人在本行存在其他債務負擔,而拒絕履行信用證項下的付款、承兌義務。整理單據(jù)的審核嚴格相符原則對“相符交單”做出了相符程度上的規(guī)定。一方面,嚴格相符是指表面相符、非實質性相符,即銀行沒有義務審查單據(jù)的真實性、充分性、準確性和法律效力;另一方面,嚴格相符并非“鏡像”對應,而是允許單證之間、單單之間存在不會引起歧義和沖突的“不完全一致”。這是受益人繕制單據(jù)以及銀行審核單據(jù)時秉承的基本準則。比如,合同和信用證規(guī)定,鋼材表面輕微的銹蝕是可以接受的(slightatmosphericrustonsurfaceofsteelsareacceptable),而瑞士通用公證行(SGS)檢驗報告則顯示,一些鋼材被輕微的表面銹蝕覆蓋(somesteelsarecoveredwithalightsurfacerust),兩者對貨物表面狀況的描述雖然不完全一致,但表達的內(nèi)容并不沖突,理解上也不會產(chǎn)生歧義,因此應當認定兩者相符。出口公司的信用風險選擇合適的開證行開證行資信狀況是出口企業(yè)首要考慮的因素。出口企業(yè)應該在訂立合同時對開證行進行限定,或者在開證之前對開證行進行調查,以降低銀行信用風險。一般來說,國際性商業(yè)銀行專業(yè)能力強,注重自身信譽,可以考慮作為開證行的首選。如果買方只能在小銀行申請開立信用證或者更換更高信譽開證行的難度較大,出口企業(yè)可以考慮要求開證行尋求資信狀況更好的其他銀行保兌信用證,以保證收匯安全。未來發(fā)展中以以期為限的交易出口企業(yè)應當結合買賣雙方的需求及合同貨物的特征,選擇適當?shù)男庞米C類型。如果出口企業(yè)注重自身交單的便利性,那么可以考慮可議付信用證,就近指定議付行。如果買方有融資的需要,或者貨物的生產(chǎn)周期較長,那么可以考慮遠期信用證,分期交單付款,但要盡量壓縮尾款的比例,以降低貨款回收的風險。實務中,有中間商的連環(huán)買賣交易可能會使用可轉讓信用證。如果出口企業(yè)為第二受益人,由于轉讓行、第一受益人的加入,經(jīng)過單據(jù)替換過程,自身利益可能無法得到充分保障,因此應對可轉讓信用證持慎重態(tài)度?？傊?選擇信用證類型,應盡量遵循“可議付而不可轉讓,能即期不遠期,能一次不分期”的原則。合理確定銀行信貸生產(chǎn)、采購、備貨、檢驗、設計交貨期出口企業(yè)應高度關注三個重要日期:最遲裝運日、信用證截止日和交單截止日。一旦逾期,可能會導致銀行拒付,甚至被買方追究違約責任。一方面,出口企業(yè)應當根據(jù)自身生產(chǎn)、采購、備貨、檢驗、送貨的效率與進口企業(yè)協(xié)商合理的交貨期;另一方面,在與進口企業(yè)協(xié)商確定信用證有效期及交單期限時,出口企業(yè)應當充分考慮以下因素:(1)取得承運人正本提單的時間;(2)繕制或取得信用證要求的全部單據(jù)的時間;(3)向銀行申請議付或辦理出口押匯手續(xù)(如需要)的時間;(4)一旦單據(jù)存在不符點,修改單據(jù)、重新提交的時間;(5)貨物運輸?shù)臅r間。重視并全面客觀的交易配方,避免什么風險進口企業(yè)一般會將信用證草稿發(fā)送至出口企業(yè),由出口企業(yè)審查其與合同條款的相符性,如無異議,則開證行開立信用證。而一旦信用證開立,就必須履行與開證相同的程序才能進行修改,從而會造成費用和時間的浪費。因此,出口企業(yè)應當重視對信用證草稿的審查,并在審查時注意以下兩點:一是審查過程要逐字逐句、全面細致。信用證是單據(jù)交易,而單據(jù)是細節(jié)的組合,忽略小細節(jié),容易造成貨款被拒付的大后果。二是審查信用證草稿中是否存在“軟條款”?！败洍l款”是指進口企業(yè)或開證行在信用證中設置一些條件或條款,使得開證行的付款承諾變得不確定。信用證本是開證行承付相符交單的確定承諾,“軟條款”使出口企業(yè)的權益無法得到充分保障,因此一旦發(fā)現(xiàn),應立即要求修改或刪除。實踐中,很多出口企業(yè)對信用證的審查依賴于通知行,但應當注意,通知行僅對信用證條款進行表面審查,沒有實質性審查的義務。第二、該問題是否有不同的結論實踐中對不符點的爭議層出不窮,這是因為不同銀行對“嚴格相符原則”的理解存在差異,造成審單標準和尺度不一。因此對同一套單據(jù)、同樣的問題可能會得出不同的結論。雖然國際慣例要求銀行秉承“表面相符”的審單標準,但為最大限度降低不符點出現(xiàn)的可能性,無論是出口企業(yè)自行制作的匯票、商業(yè)發(fā)票、裝箱單、受益人證明,還是第三方出具的原產(chǎn)地證書、品質證書(應當提前與第三方溝通信用證對該單據(jù)形式、內(nèi)容上的要求),所有單證都應盡量與信用證保持完全的一一對應關系,不要擅自改動、調整或演繹單據(jù)內(nèi)容。運行交單、無效交付通知及其他主動行為首先,出口企業(yè)應在交單委托書中明確銀行對存在不符點的單據(jù)的處理方式。根據(jù)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》第十六條的相關規(guī)定,銀行對存在不符點單據(jù)的處理包括四種方式:(1)銀行留存單據(jù)聽候交單人的進一步指示;(2)開證行留存單據(jù)直到其從申請人處接到放棄不符點的通知并同意接受該放棄,或者其同意接受對不符點的放棄之前從交單人處收到其進一步指示;(3)銀行退回單據(jù);(4)銀行將按之前從交單人處獲得的指示處理。出口企業(yè)應盡量要求銀行采取(1)或(2)方式處理存在不符點的單據(jù),以便為修改單據(jù)或者與進口企業(yè)協(xié)商放棄不符點爭取時間,避免超過交單截止日或者信用證截止日。其次,一旦發(fā)現(xiàn)不符點,出口企業(yè)應盡快按照銀行的要求修改,在交單期限內(nèi)再次提交單據(jù);如果單據(jù)無法修改,則盡快與進口企業(yè)協(xié)商要求銀行接受不符點;如果銀行不接受不符點,則要求進口企業(yè)盡快修改信用證或者直接支付貨款。最后,如果前述補救措施無效,出口企業(yè)可以認真審查銀行拒付通知的有效性。若構成無效通知,則銀行必須履行付款義務。一份有效的拒付通知應同時滿足以下兩個條件:第一,通知在有效時限內(nèi)發(fā)出。有效時限為開證行/議付行收到單據(jù)后5個工作日內(nèi)。第二,通知必須明確以下三點:拒絕承付或議付的意思表示;憑以拒付的每個不符點;銀行對不符點的處理方式。進口公司的信用風險防范擔保申請程序法上內(nèi)容為“真實交易”包括正當程序的情形進口企業(yè)面臨最大的信用證風險就是賣方欺詐。信用證糾紛司法解釋規(guī)定了四種欺詐情形:(1)受益人偽造單據(jù)或者提交記載內(nèi)容虛假的單據(jù);(2)受益人惡意不交付貨物或者交付的貨物無價值;(3)受益人和開證申請人或者其他第三方串通提交假單據(jù),而沒有真實的基礎交易;(4)其他進行信用證欺詐的情形。如果有證據(jù)能證明欺詐存在,則信用證喪失獨立性,開證申請人、開證行或者其他利害關系人可以向有管轄權的人民法院申請中止支付信用證項下的款項。值得注意的是,止付信用證對時間要求較高。一旦銀行已經(jīng)善意承兌、承付或議付了信用證款項,即使存在欺詐,法院也不會準許止付信用證。當然,如果有證據(jù)證明銀行的承兌、承付或者議付不是“善意”的,進口企業(yè)仍然有權要求銀行承擔賠償責任。企業(yè)可以從兩個方面判斷銀行是否善意,第一,銀行是否明知存在貿(mào)易欺詐仍然對外承兌、付款,即具有主觀故意;第二,銀行是否在審單過程中存在重大過失,即未盡職履責。運輸貨物的類型及內(nèi)容單據(jù)對于通過銀行預付貨款但無法掌控貨物的進口企業(yè)來說,重要性不言而喻。每個單據(jù)都具備不同的功能,提單可以證明物權并確定裝運貨物的表面狀況,商業(yè)發(fā)票可以確定發(fā)運貨物的價值,品質證書可以證明裝運貨物的初步品質狀況,等等。進口商應當根據(jù)貨物的屬性及自身的需求,設置需要提交的單據(jù)類型及具體內(nèi)容。一方面,單據(jù)的種類要完善,除了運輸單據(jù)、保險單、發(fā)票、匯票等基本單據(jù)之外,應盡可能要求受益人提交其他單據(jù),以能充分反映交付貨物的基本情況;另一方面,單據(jù)的內(nèi)容要全面,以避免因信用證議付單據(jù)簡單化而使銀行的審單流于形式,無法起到切實為買方防范支付風險的作用。貨物的不確定性信用證更多的是保障出口企業(yè)的收款利益,出口企業(yè)通過向銀行交單可以立即取得貨款,但是進口企業(yè)能否如期收到符合合同約定的貨物仍然處于不確定狀態(tài),特別是對生產(chǎn)、安裝、調試、運行周期較長的貨物,如機器設備或者大型船舶等。為了保證賣方的履約行為、產(chǎn)品質量、后續(xù)質保,進口企業(yè)可以要求賣方提供相應的第三方擔保,比如銀行預付款保函、銀行履約保函等,也可以要求賣方申請開立以自身為受益人的備用信用證(功能類似于銀行保函),與信用證配合使用,以降低賣方違約風險。賣方租船訂艙如果合同中使用“成本加保險費加運費價至目的港(CIFPortofDestination)”的條件,由賣方租船訂艙,容易造成承運人按托運人指示行事(比如配合托運人無單放貨),損害進口企業(yè)利益。進