(9)-第8講犯罪學(xué)犯罪學(xué)

第五章

被害人掌握被害人的概念和特征，熟悉被害人的分類教學(xué)目的

重點：被害人的特征重點、難點難點：被害人的特征、無名被害人第一節(jié)被害人概述Page

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許霆：銀行不但有義務(wù)提供服務(wù)，還有義務(wù)讓我正確取款??！許霆案對被害人過錯的認定廣州市中級人民法院刑二庭庭長甘正培：法院兩次審判，對認定許霆犯盜竊罪及適用法條并無改變，都是依據(jù)刑法第264條。一審判決對于無期徒刑的量刑也并無不當，改判是根據(jù)許霆案的特殊情況，適用了刑法第63條，即犯罪分子具有刑法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當在法定刑下量刑。這是刑法上對特殊減刑規(guī)定，是司法補救過于僵硬的法定刑的手段。本案是基于自動柜員機出錯這樣的一個情況下發(fā)生的盜竊行為，這非常特殊。一、被害人的概念●被害人或者受害人，是指犯罪行為所造成的損失或損害（即危害結(jié)果）的擔受者。1947年，以色列學(xué)者、律師本杰明·門德爾松在《被害人學(xué)——生物、心理、社會學(xué)的一門新學(xué)科》的演講中首次提出被害人學(xué)概念。

——被害人是遭受了一定的損失或損害者；——被害人是危害結(jié)果的直接或間接擔受者；——被害人是犯罪行為的侵害對象或者犯罪行為所侵害的社會關(guān)系的主體；——一切遭受犯罪侵害而承擔危害結(jié)果的“人”均屬被害人：自然人、法人以及一定條件下的國家與社會整體本身、抽象的制度，乃至于信念、信仰等。法國國民議會2010年7月13日召開會議，以335票同意、1票反對的結(jié)果通過了一項法律草案：禁止在公共場所把面部遮蓋起來和戴面紗。草案規(guī)定，違反規(guī)定者將被處150歐元的罰款或進行公民培訓(xùn)；強迫婦女戴面紗者，將被判處1年監(jiān)禁，并罰款3000歐元。法國司法部長米謝勒·阿利奧·馬里說，“把整個臉都遮蓋起來，違反社會秩序，同時也違反法國的價值觀?！狈▏了固m教委員會指出，這一法律草案是對伊斯蘭教的巨大危害，廣大穆斯林更是憤怒，認為這是對穆斯林的歧視。歐洲人權(quán)法庭也表示，“只要不危害其他人，任何人都有權(quán)根據(jù)自己宗教信仰生活?！狈▏鴩褡h會通過禁止戴面紗法律草案

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9犯罪是否必然存在被害人？討論有哪些犯罪是無被害人犯罪？通奸、同性戀、賣淫、賭博、吸毒、安樂死、自殺等Page

10無被害人的犯罪是指基于行為人的自愿和彼此雙方的同意進行的犯罪?！傅贸兄Z者非不法」是古已有之的法律格言

自然法學(xué)派：犯罪的本質(zhì)是對個人權(quán)利的侵害，個人可以放棄自己的主觀權(quán)利，可以允許他人侵害自己有權(quán)支配的權(quán)利，但是不能違背客觀的共同意志。歷史法學(xué)派：刑法是體現(xiàn)國家秩序的歷史表現(xiàn)形式，只應(yīng)體現(xiàn)公共利益，而不是個別人所能支配的，因此個別人的承諾對刑罰的可罰上沒有任何意義。社會法學(xué)派：犯罪是對利益的侵害，在存在被害人承諾時，就沒有實際侵害，被害人的承諾拋棄了違法性。無被害人犯罪的犯罪化與非犯罪化問題：被害人承諾的效果1、有些犯罪只有在他方同意下才可能實施的，即承諾為不法行為構(gòu)成要件要素的一部分。（德：暴力或以自殘方式逃避兵役）

2、有些刑法條文，對于構(gòu)成要件該當?shù)男袨椋鶕?jù)字面意思或?qū)Ψ缸锩枋龅膬?nèi)容，直接或僅僅指向被害人意思，在存在同意的情況下，其行為完全不必考慮違法。例：強奸、盜竊、強制猥褻。此種情形被稱為“合意”。Page

134、不完全阻卻違法，但可以減輕刑事責任：例如基于承諾的殺人、墮胎。故意傷害罪被害人承諾是否排除犯罪性理論上存在不同的看法：一種觀點認為無論是輕傷還是重傷，被害人承諾一律排除犯罪性；另一種觀點認為應(yīng)當分兩種情況：輕傷被害人承諾排除犯性，重傷被害人承諾不排除犯罪性，因為重傷很容易造成死亡。5、不影響定罪量刑，如對不滿13歲幼女的承諾，就不影響對其實施的強制猥褻行為的性質(zhì)。Page

16２００１年，德國曾發(fā)生一起“網(wǎng)絡(luò)殺人案”——德國男子邁維斯在殺死、肢解并吃掉了一名４３歲男子，并在網(wǎng)絡(luò)上進行了現(xiàn)場直播。由于有證據(jù)表明，受害者是自愿被吃掉的，德國的一個地方法院在２００３年判定，邁維斯的行為屬于過失殺人罪，判處其８年半監(jiān)禁。２００６年１月，德國聯(lián)邦法院決定推翻此案，并由法蘭克福地方法院重審，最終以殺人罪判處邁維斯終身監(jiān)禁。無被害人犯罪的犯罪化與非犯罪化問題：二、被害人的特性

被害人特性指為被害人所具有的，用來狀述和反映其特定身份和特定被害狀態(tài)的基本特點、特征或?qū)傩?。（一）被害性?/p>

被害性是指在一定社會歷史和自然條件下，由被害人的生理因素和心理因素（性格、氣質(zhì)、素質(zhì)、能力、人格傾向等）諸主觀條件所構(gòu)成的，恰恰足以使其受害的總體內(nèi)在傾向性?！耙环N由內(nèi)在、外在兩方面因素所決定的，因而使人成為被害人的那種特性”?！偂じ窭孜模ㄈ鹗浚?/p>

第一，被害的傾向性——被害人具有的足以使自己陷入被害情境的心理或生理、內(nèi)在或外在的趨力、趨向或可能。貪污罪成“非主流犯罪”？？據(jù)不完全統(tǒng)計，貪腐案件中，貪污罪占20%左右，賄賂犯罪占60－70%具有被害傾向的人具備了步入被害情境而具有成為犯罪被害人的可能性；但是只有當外在的加害因素發(fā)現(xiàn)、利用這一特性時，被害的傾向性才會轉(zhuǎn)變?yōu)楸缓Φ默F(xiàn)實。第二，被害的受容性——是指被害人心理和氣質(zhì)上對于自身被害角色的認同和容忍?！羯鐣毨щA層對于自己所受的不公正待遇、歧視、人格差等、衣食困窘等被害現(xiàn)象，久而久之便視為當然，以至于視而不見?！傲?xí)慣性被害人”提高被害人對被害的敏感性是有效保護被害人的途徑之一。

第三，被害的敏感性是指被害人對于可能的被害或已然的被害事實的感知和自覺。有被害人對于即將來臨或可能發(fā)生的被害毫無感知，陷于被害情境而不自覺。迄至被害已經(jīng)發(fā)生，仍無感知，而成為所謂的“無意識的被害人”。被害人盲點癥：被害人因某種迫切的需要和急切的欲望而產(chǎn)生的注意狹窄、判斷減弱、理智喪失，對自己所處的危險或所要冒的風(fēng)險視而不見的癥狀。長沙一大學(xué)生患上病理性賭博借網(wǎng)貸1年欠賬30萬

（二）互動性互動性是指在一定的被害情境中，被害的發(fā)生過程總是伴隨著被害人與加害人之間外顯的社會性的交互作用過程，被害不外是這種交互作用的產(chǎn)物或最終結(jié)局，互動成為被害發(fā)生的內(nèi)在機制?！舨粌H是犯罪人及其犯罪產(chǎn)生了被害人和被害，被害人同時也可能觸引、導(dǎo)致和產(chǎn)生了犯罪人及其犯罪。

據(jù)不完全統(tǒng)計，暴力犯罪中被害人和犯罪人認識的比例高達60.7%其關(guān)系類型包括配偶、直系親屬、旁系親屬、戀愛關(guān)系、同事、鄰里、同鄉(xiāng)、離異配偶和一般認識關(guān)系等。日本學(xué)者的研究表明，在殺人犯罪中，二者相識的比例高達73%。（三）可責性●指被害人因自身的某些原因，如輕佻、疏忽甚至引誘、挑釁、刺激和推動等態(tài)度與行為，促使了被害的發(fā)生，從而對自身的被害負有一定的倫理或者法律責任，并應(yīng)受到一定的譴責

可憐之人必有可恨之處《人民日報》：“于歡案無疑是一堂生動的法治課?！?016年4月14日，于歡在母親蘇銀霞和自己被11名催債人長達一小時的侮辱后，情急之下用水果刀刺傷了4人。被刺中的杜志浩自行駕車就醫(yī)，卻因失血過多休克死亡。2月17日，山東省聊城市中級法院一審以故意傷害罪判處于歡無期徒刑。6月23日山東省高級人民法院公開宣判上訴人于歡故意傷害一案。由無期徒刑改為有期徒刑5年。法院認定其刺死1人行為系防衛(wèi)過當。第二節(jié)被害人類型一、根據(jù)被害人責任的有無及其程度，可分為無責性被害人與有責性被害人無責性被害人，又稱無過錯被害人、無罪性被害人、無辜的被害人、純粹的被害人、理想的被害人或者典型的被害人，是指對于使自己受害的犯罪行為的發(fā)生沒有任何法律或道義責任而純粹的被害者。

有責性被害人，又稱有過錯被害人或有罪性被害人，指那些本身實施了違法行為或違背道德、違犯紀律或其他社會生活規(guī)范行為或過失行為，而這些行為的實施與侵害者犯罪行為的發(fā)生之間具有一定的直接關(guān)系者。●

有責性被害人的類型：（1）實施違法（犯罪）行為的被害人；（2）實施違背道德行為的被害人；（3）違反紀律、追求不正當利益的被害人。如詐騙罪中貪圖便宜的被騙者等“貪婪的被害人”；（4）實施過失行為的被害人。如女性因盲目輕信、過于輕佻而招致性攻擊者。二、根據(jù)被害人是否被害，可分為既然的被害人與潛在的被害人既然的被害人，是指已經(jīng)遭受侵害、被害狀態(tài)已成既定事實的危害結(jié)果的擔受者。潛在的被害人：已經(jīng)步入或正在步入被害情境，因而具有受害的現(xiàn)實可能性，但尚未真實被害者；或者指并非純粹由于一時的偶然原因，而主要是因其本身的性格而具有持續(xù)性的，現(xiàn)實可能的潛在被害傾向者，包括因自身的某一特殊素質(zhì)，如年齡、職業(yè)等容易被害的人，和因為自身的整個人格傾向而容易被害的人（如受虐狂）。三、根據(jù)被害人對于被害的意愿，可分為自愿性被害人與被迫性被害人自愿性被害人，是指那些認為被害并不違背自己的意愿，甚至屬于正中下懷、求之不得之事的被害人。四、根據(jù)罪犯所感知的被害人價值的隱顯或有無，可分為有形的被害人與無名的被害人有形的被害人，是指作為經(jīng)驗事實而存在的受害者，包括：國家、民族、社會、制度、法人、自然人，既包括已經(jīng)被發(fā)現(xiàn)、報警的被害人，也包括“被害暗數(shù)”外延中的被害人。無名的被害人，是指犯罪人在預(yù)備、實施犯罪或犯罪完成后，為了求得心理上的平衡，不至于動搖犯罪決意或萌生罪惡感與悔罪意識，從而實現(xiàn)犯罪的合理化，遂使用將“被害人貶值”的心理虛飾技巧，將自己犯罪行為所侵害、危害或破壞的某種非人格的抽象的原則、信條或制度、實體，視為與具體的、有名有姓的血肉之軀的被害人相對的“無名”的被害人或“匿名”的被害人；或在心理上對具體的被害人視而不見，并將他們想象、附會為某種抽象物的表現(xiàn)或者符號，作為這些抽象的原則、信條、制度、實體或符號