原告百色市XX房地產(chǎn)有限公司、百色市XX房地產(chǎn)有限公司興業(yè)分公司與被告廣西XX建設集團有限公司

原告百色市XX房地產(chǎn)有限公司（以下簡稱XX公司）、百色市XX房地產(chǎn)有限公司興業(yè)分公司（以下簡稱XX興業(yè)分公司）與被告廣西XX建設集團有限公司（以下簡稱XX公司）來源：【法藝花園】/thread-547012-1-1.html興業(yè)縣人民法院民事判決書（2013）興民二重字第1號

原告百色市XX房地產(chǎn)有限公司。住所地：百色市右江區(qū)。

法定代表人田X清，總經(jīng)理。

原告百色市XX房地產(chǎn)有限公司興業(yè)分公司。住所地：興業(yè)縣建設路。

法定代表人龍X堂，總經(jīng)理。

兩原告委托代理人黃志杰，廣西鈺錦律師事務所律師。

被告廣西XX建設集團有限公司（原廣西XX建設工程有限公司）。住所地：北流市。

法定代表人陳X誠，董事長。

委托代理人周吉英，廣西廣為律師事務所律師。

委托代理人陳X宙，男，1972年9月出生，漢族，廣西XX建設集團有限公司員工，住該公司。

原告百色市XX房地產(chǎn)有限公司（以下簡稱XX公司）、百色市XX房地產(chǎn)有限公司興業(yè)分公司（以下簡稱XX興業(yè)分公司）與被告廣西XX建設集團有限公司（以下簡稱XX公司）建設工程合同糾紛一案，本院于2012年6月8日作出（2011）興民二初字第137號民事判決書，被告XX公司不服，向玉林市中級人民法院提起上訴，玉林市中級人民法院于2013年1月17日作出（2012）玉中民二終字第141號民事裁定書，撤銷興業(yè)縣人民法院(2011)興民二初字第137號民事判決，發(fā)回興業(yè)縣人民法院重審。本院于2013年3月22日受理后，依法組成由審判員梁立標擔任審判長，審判員李發(fā)志、人民陪審員馮林曉參加的合議庭，于2013年5月7日公開開庭審理了本案。書記員羅世光擔任記錄。原告XX公司、XX興業(yè)分公司的委托代理人黃志杰，被告XX公司的委托代理人周吉英、陳世宙到庭參加了訴訟。經(jīng)本院審判委員會討論決定，本案現(xiàn)已審理終結。

原告XX公司、XX興業(yè)分公司訴稱,XX興業(yè)分公司是XX公司開立的下屬分公司，于2009年9月10日與被告XX公司簽訂了“城市花苑住宅小區(qū)1#、5#、#6、7#樓工程”的《建設工程施工合同》，合同第一部分約定：開工日期為2009年9月15日（以實際開工日期為準），竣工日期為2010年5月16日，合同工期總日歷天數(shù)為240天。合同第二部分主要約定：一、通用條款9.1：承包人應做的其他工作，雙方在專用條款內約定；9.2：承包人未能履行9.1各項，造成發(fā)包人損失的，承包人賠償發(fā)包人有關損失；二、工程竣工14.1:承包人必須按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工；14.2：因承包人原因不能按照協(xié)議約定的竣工日期或工程師同意的順延的工期竣工的，承包人承擔違約責任；三、竣工驗收32.1：工程具備竣工驗收條件，承包人按國家工程竣工驗收有關規(guī)定，向發(fā)包人提供完整竣工資料及竣工驗收報告，雙方約定由承包人提供竣工圖的，應當在專用條款內約定提供的日期和份數(shù)；四、違約35.2：承包人違約，當發(fā)生下列情況時：（1）本通用條款第14.2款提到的因承包人原因不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意的順延的工期竣工；（3）承包人不履行合同義務或不按合同約定履行義務的其他情況，承包人承擔違約責任，賠償因其他違約給發(fā)包人造成的損失。合同第三部分主要約定：竣工驗收32.1：承包人提供竣工圖的約定，工程竣工后15天內乙方提供竣工圖和竣工資料各一份給發(fā)包人。

被告就上述《建設工程施工合同》約定的工程逾期后，原告多次發(fā)函催促被告，要求盡快完成工程施工任務。被告分別于2010年12月2日、2010年12月5日向原告出具《城市花苑住宅小區(qū)工程后期工程施工計劃報告》和《報告書》，承諾于2011年1月31日前完成所有工程。為此，原告為滿足被告要求，超額支付施工合同約定的工程進度款，然而被告仍拒不履行承諾，將原告支付的進度款擅自挪作他用，致使工程至起訴之日仍未完成。被告違反施工合同約定，逾期并長期拖延工程施工任務，導致原告由于工程管理直接成本增加而造成巨大經(jīng)濟損失，多支出工程管理成本包括聘用管理工作人員工資、租賃工程項目部房屋租金、水電費、交通費及其他稅費等管理費用合計人民幣2541183.9元。同時，被告違約也導致了原告逾期向購房業(yè)主交房違約，并且該損失仍在繼續(xù)擴大，并將承擔重大的違約賠償責任。

根據(jù)《合同法》第一百零七條、第一百一十二條及《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定，為維護原告方的合法利益不受非法損害，并防止不當損失的進一步擴大，特向法院提起訴訟，請求1、法院判令被告在判決生效之日起10日內完成興業(yè)縣“城市花苑”住宅小區(qū)1#、5#、#6、7#樓工程施工任務，并在工程施工完成后的15天內提供竣工圖和竣工驗收資料給原告，以完成工程竣工驗收登記備案；2、請求法院判令被告賠償因工程逾期竣工和提交竣工驗收資料違約給原告造成的直接經(jīng)濟損失人民幣2541186.90元；3、請求法院判令被告賠償原告支付的律師代理費人民幣75500元；4、案件訴訟費由被告負擔。

原告對其陳述的事實在舉證期限內提供的證據(jù)有：第一部分證據(jù)1、原告XX公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、機構代碼證、資質證書、法定代表人身份證明、法定代表人的居民身份證；原告XX興業(yè)分公司的營業(yè)執(zhí)照，稅務登記證（國稅、地稅）、負責人身份證明、負責人居民身份證。證明原告的訴訟主體資格身份及房地產(chǎn)開發(fā)資質的事實；2、被告的工商查詢單，證明被告的訴訟主體身份及施工資質的事實；3、原告XX興業(yè)分公司與被告于2009年9月10日簽訂的“城市花苑住宅小區(qū)1#、5#、6#、7#樓工程”《建設工程施工合同》，證明原告與被告簽訂施工合同以及合同約定工期等內容，被告逾期仍不完成工程施工違約的事實；4、編建筑工程施工許可證》，證明被告可以合法施工的事實；5、2010年9月1日的《工作聯(lián)系函》、2010年10月5日的《工作聯(lián)系函》、2010年11月9日的《國內特快專遞郵件清單》和《中國郵政速遞短信業(yè)務申請單》、《特快專遞郵件收據(jù)》，2010年12月27日的《工作聯(lián)系函》；6、被告分別于2010年12月2日、12月5日向二原告出具《城市花苑住宅小區(qū)工程后期工程施工計劃報告》和《報告書》，證明被告承諾最遲于2011年1月31日前完成全部工程施工任務的事實；7、現(xiàn)場照片，證明被告至今仍未完成工程施工任務的事實；8、《2010年5月17日至2011年1月31日費用支出表》、《2011年2月至7月31日費用支出表》及相關憑據(jù)，證明由于被告逾期完成工程竣工，造成原告XX興業(yè)分公司因延期管理工程至今多支出管理人員工資、房屋租金、水電費、電話費、交通費等辦公經(jīng)費以及稅費等人民幣共2488500.9052683元的事實；9、委托代理合同、南寧市服務業(yè)、娛樂業(yè)、文化體育業(yè)專用發(fā)票，證明原告聘證律師代理訴訟因此支付律師訴訟代理費共65500元的事實；10、委托代理合同、南寧市服務業(yè)、娛樂業(yè)、文化體育業(yè)專用發(fā)票，證明原告聘證律師代理訴訟因此支付律師訴訟代理費共10000元的事實;11、南寧市服務業(yè)、娛樂業(yè)、文化體育業(yè)專用發(fā)票（案件代理費發(fā)票），證明原告聘請律師代理訴訟因此支付律師訴訟代理費共75500元的事實。第二部分證據(jù)1、2011年5月17日至2011年1月31日及2011年2月至7月31日的費用支出表及相關憑據(jù)（附表）、區(qū)地稅局桂地稅發(fā)（2010）65號文件，證明由于被告逾期竣工造成原告延期管理工程項目多支出管理人員工資、房屋租金、水電費、電話費、交通費等辦公經(jīng)費及稅費等合計2773013.85元；2、2011年12月3日雙方簽訂的《會議紀要》、《關于興業(yè)縣“城市花苑”項目二期1#、5#、6#、7#樓工程結算材料等項目定價問題的協(xié)議》，證明被告故意逾期不完工及交付工程資料違約，迫使原告妥協(xié)與其達成解決上述問題方案等事實；3、《二期工程造價匯總表》，證明二期工程雙方最后結算造價為16274999.27元、每平方米造價591.35元德事實；4、《附屬工程及簽證工程結算造價匯總表》，證明附屬工程及簽證工程結算造價為717708.46元的事實；5、《關于城市花苑住宅小區(qū)竣工結算的函》，證明被告對二期工程及附屬、簽證工程故意拖延不予結算的事實；6、物業(yè)管理合同一份，證明物業(yè)管理費開支。

被告XX建設公司辯稱，1、原告的第一項訴訟請求不成立，現(xiàn)1號樓有部分用戶已經(jīng)裝修了，應視為已經(jīng)竣工了；2、原告的第二項訴訟請求的數(shù)額的計算方法不清楚，其中應是由原告支出的費用也計算在內，且其公司也沒有逾期違約。2012年12月16日，原告與被告代表陳世宙、工程結算審核方盧琳就該工程項目達成了結算審核意見，總造價是28852676.64元，包括第二期的1、5、6、7號樓的結算。現(xiàn)原告將建設完工后的驗收、結算、后期管理、物業(yè)管理費用均計算給被告，該損失沒有事實和法律依據(jù)；即時被告存在違約，也只能向原告賠償直接損失，原告并無證據(jù)證實該損失是直接損失；3、原告沒有按時支付工程款、工程進度款給被告，現(xiàn)原告還欠被告工程款80多萬元，這也是被告2011年7月份開始停工的原因；4、對代理費基于合同沒有約定，是誰聘請誰支付，而且原告所起訴的75500元的律師費也明顯超過標準。綜上，應當駁回原告的訴訟請求。

被告為其辯解提供的證據(jù)有：1、《請款、付款明細表》，證明原告未按合同約定付款，原告存在違約；2、《會議紀要》。

經(jīng)過開庭質證，被告對原告提供第一部分的證據(jù)1、2、3、4、7無異議，對證據(jù)5中2010年12月27日的《工作聯(lián)系函》無異議，對證據(jù)6中2010年12月5日的《報告書》無異議，本院對上述無異議的證據(jù)予以認可。被告對原告提供的證據(jù)5中2010年9月1日的《工作聯(lián)系函》有異議，認為該證據(jù)屬2#、3#、8#樓的，與本案無關；對證據(jù)6中2010年12月2日的報告書有異議，認為該證據(jù)沒有原件，不予認可；對證據(jù)8有異議，認為原告主張的電費損失是從2010年5月17日開始計算、廣告費是原告賣房屋的廣告費，與是否竣工無關系、前期物業(yè)管理費與違約不存在聯(lián)系，該費用屬原告支付以及消防驗收費用因本案涉及的工程沒有竣工，不可能產(chǎn)生，故證據(jù)8不能證明原告的主張；對證據(jù)9、10、11有異議，認為律師費的支付原則是誰聘請水支付，而且該費用已超出了收費標準。本院認為，原告提供的證據(jù)5中2010年9月1日的《工作聯(lián)系函》不屬本案爭議的工程，與本案無關聯(lián)，不予采納；證據(jù)6的報告書沒有原件，對真實性不能確定，不予采納；證據(jù)8因涉及本案相關事實，應作為本案認定有關事實的參考依據(jù)；證據(jù)9、10、11與本案爭議沒有必然聯(lián)系，故不予采納。對第二部分證據(jù)2無異議，本院予以采納；對證據(jù)1，認為內容過多，需要進一步核實，本院認為，該證據(jù)與本案事實密切相關，也是查明原告是否存在損失的直接證據(jù)，本院依法采納與庭審筆錄作為查明案件事實的參考依據(jù)；對證據(jù)3、4，認為只是單方結算，沒有雙方確認不屬事實，本院認為，該兩份證據(jù)無被告簽名蓋章確認，屬原告單方行為，故不予采納；對證據(jù)5、6，認為其對此不清楚，與其無關，本院認為證據(jù)5，因無被告簽收證明，該函是否送達被告未能確定，不予采納，證據(jù)6與庭審筆錄作為查明案件事實的參考依據(jù)。

原告對被告提供的證據(jù)2無異議，本院予以采納；對證據(jù)1有異議，認為該內容主要反映一期的付款，至于二期工程的進度款，不能僅依照被告單方的請款報告，應當依照雙方明確約定。本院認為，該證據(jù)確定誰存在違約直接關聯(lián)，與庭審筆錄作為查明案件事實的參考依據(jù)。

綜合全案證據(jù)，本院確認以下法律事實：2009年9月10日，原告百色市XX房地產(chǎn)有限公司興業(yè)分公司與被告廣西XX建設集團有限公司（原廣西XX建設工程有限公司）簽訂了《建設工程施工合同》一份，合同第一部分主要約定原告XX興業(yè)分公司作為發(fā)包人將位于興業(yè)縣石南鎮(zhèn)東三街的城市花苑住宅小區(qū)1#、5#、6#、7#樓工程發(fā)包給被告XX公司承建，被告XX公司作為承包人承包范圍：按招標范圍內的土建、裝飾裝修及水電安裝工程范圍。合同工期總日歷天數(shù)240天，即自2009年9月15日（以實際開工日期為準）起至2010年5月16日止；合同價款：壹仟陸佰玖拾叁萬壹仟伍佰伍拾元整（1693.155萬元）。合同第二部分“通用條款”主要約定了雙方一般權利和義務、發(fā)包人與承包人工作及施工組織設計和工期等內容，其中該部分第14．1條寫明：承包人必須按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工；第14．2條寫明：因承包人原因不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工的，承包人承擔違約責任；第26．3條寫明：發(fā)包人超過約定的支付時間不支付工程款（進度款），承包人可向發(fā)包人發(fā)出要求付款通知，發(fā)包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可與承包人協(xié)商簽訂延期付款協(xié)議，經(jīng)承包人同意后可延期支付；第26．4條寫明：發(fā)包人不按合同約定支付工程款（進度款），雙方又未達成延期付款協(xié)議，導致施工無法進行，承包人可停止施工，由發(fā)包人承擔違約責任。合同第32．1條寫明：工程具備竣工驗收條件，承包人按國家工程竣工有關規(guī)定，向發(fā)包人提供完整竣工資料及竣工驗收報告。雙方約定由承包人提供竣工圖的，應當在專用條款內約定提供的日期和份數(shù)；第33．1條寫明：工程竣工驗收報告經(jīng)發(fā)包人認可后28天內，承包人向發(fā)包人遞交竣工結算報告及完整的結算資料，雙方按照協(xié)議書約定的合同價款及專用條款約定的合同價款調整內容，進行工程竣工結算。合同第35．2條寫明：承包人違約情況：（1）本通用條款14．2款提到的因承包人原因不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工；（3）承包人不履行合同義務或不按合同約定履行義務的其他情況。承包人承擔違約責任，賠償因其違約給發(fā)包人造成的損失。雙方在專用條款內約定承包人賠償發(fā)包人損失的計算方法或者承包人應當支付違約金的數(shù)額或計算方法。合同第三部分“專用條款”主要對合同第一部分、第二部分內容作出詳細補充及對施工相關事宜具體約定，其中第32.1條寫明：承包人提供竣工圖的約定：工程竣工后15天內乙方提供竣工圖和竣工資料各壹份給發(fā)包人。

雙方簽訂《建設工程施工合同》后，被告XX公司開始按照合同約定進行施工。時至2010年5月16日，被告XX公司沒能完成合同約定的城市花苑住宅小區(qū)1#、5#、6#、7#樓工程，并經(jīng)原告XX公司、XX公司興業(yè)分公司催促及發(fā)函，被告亦沒有竣工交付該樓房。工程逾期后，原、被告雙方就該小區(qū)1#、5#、6#、7#樓有關逾期竣工處理事宜未能達成新的協(xié)議，亦無順延工期竣工及工程師同意順延工期的意見。原告XX興業(yè)分公司因被告的逾期竣工而在工程管理上相應付出了更多工作及費用。根據(jù)原告XX興業(yè)分公司向本院提交的證據(jù)結算2010年5月17日至2011年7月31日費用支出：水電費57020.31元，電話費10198.82元，營業(yè)（廣告）費349668.80元，稅費177591.54元，工資768917.00元，辦公（招待）費341037.60元，交通旅差費306626.95元，辦公經(jīng)費457571.47元，房租55598.00元，合計2524230.49元。

2012年12月16日，原、被告雙方經(jīng)過核對后工程總造價為28852676.64元，包含1#、5#、6#、7#樓工程的相關款項。原告已將25138447.13元的進度款支付給被告及被告公司的工作人員。但原、被告雙方均未提供證據(jù)證明工程進度款支付的具體時間。2012年6月6日，原告XX興業(yè)分公司向本院提交《關于”城市花苑”二期竣工驗收情況的說明》一份，該說明稱被告XX公司于2012年5月16日已經(jīng)將城市花苑住宅小區(qū)1#、5#、6#、7#樓工程竣工驗收資料移交給原告審核。

另查明，XX公司、XX興業(yè)分公司分別于2003年7月8日、2008年3月13日經(jīng)工商行政管理機關依法審核成立。XX興業(yè)分公司是XX公司下屬的分公司。XX公司原名廣西XX建設工程有限公司，后變更為廣西XX建設集團有限公司。

本院認為，原告XX興業(yè)分公司與被告XX公司簽訂的《建設工程施工合同》系雙方真實意思表示，亦沒有違反法律法規(guī)，由此建立的建設工程施工合同關系合法、有效。按照《中華人民共和國合同法》第六十條“當事人應當按照約定全面履行自己的義務”之規(guī)定，雙方的履約狀況應以簽訂的合同為標準進行審查。被告XX公司未在合同約定的時間履行合同義務，其行為已構成了違約。被告XX公司辯稱其未能按時竣工是由于XX興業(yè)分公司沒有依約向其支付進度款所致，責任應當由原告承擔。而經(jīng)法庭調查，關于工程進度款，原告已向被告XX公司支付了工程進度款25138447.13元，該款額符合雙方在合同中約定支付進度款的要求，關于該工程進度款具體支付時間是在合同約定竣工的日期2010年5月16日前或后，雙方均未向本院提供證據(jù)證明，而且被告XX公司亦沒有提供其向原告發(fā)出要求付款通知的相關憑證，故對被告所辯不予支持。所以，被告XX公司違反了合同的約定，應當承擔違約責任。關于被告XX公司違約責任的承擔方式，雙方在合同中沒有明確約定，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百零七條“當事人一方不履行合同義務或者合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任”之規(guī)定，被告XX公司應按約定完成工程并將竣工驗收資料提供給原告，并且賠償因違約行為所造成原告方的損失，該損失應當屬雙方在訂立合同時可預見的且與違約行為具有因果關系的直接損失，原告向本院說明被告XX公司于2012年5月16日已經(jīng)將城市花苑住宅小區(qū)1#、5#、6#、7#樓工程竣工驗收資料移交給其審核，即被告已經(jīng)履行完畢原告起訴狀的第一項訴訟請求。本案中，原告提交的費用支出表中的營業(yè)（廣告）費、稅費、工資、水電費及房租，本院認為，該費用的支出明顯屬于公司管理樓盤、銷售等前期所需花費，與被告XX公司逾期竣工的違約行為存在必然聯(lián)系，屬于XX公司違約所導致原告的直接損失，故該費用應當由XX公司承擔,即營業(yè)（廣告）費349668.80元、稅費177591.54元、工資768917.00元、水電費57020.31元、房租55598.00元，合計1408795.65元；關于辦公（招待）費、交通旅差費、辦公經(jīng)費及電話費，本案被告XX公司的違約行為必然導致該費用的增加，但是從原告向本院提供的相關票據(jù)來看，并未能反映開支的具體情況，且部分票據(jù)的開具存在任意性，不合正式票據(jù)之要求。根據(jù)本地經(jīng)濟、消費水平及目前物價等因素，本院對上述費用酌情予以支持，即：辦公（招待）費341037.60×60%=204622.56元、交通旅差費3066