企業(yè)商業(yè)秘密保護-趙以文

商盾大講堂系列

企業(yè)

商業(yè)秘密保護

趙以文著

法律

企業(yè)迫切需要

物理四維一體的管理

商業(yè)秘密保護體系

企業(yè)管理出版社

作者簡介

趙以文

浙江杭州人?，F(xiàn)任浙江安達系統(tǒng)工程有限

公司法人、副總經(jīng)理，杭州商盾企業(yè)管理咨詢

有限公司法人、總經(jīng)理，以及十余家企業(yè)的董

事、高級管理人員。

長期從事企業(yè)商業(yè)秘密保護工作，擁有豐

富的保密管理與技術(shù)安全防范實踐經(jīng)驗，為包

括多個上市公司在內(nèi)的數(shù)十家企業(yè)提供過商業(yè)

秘密保護咨詢服務(wù)。

近年來，通過理論研究、方案設(shè)計、案例

推演與實踐檢驗，逐漸積累形成了一套集法

律、管理、技術(shù)和物理類保密措施為一體的企

業(yè)商業(yè)秘密綜合保護體系，以實現(xiàn)企業(yè)各技術(shù)

類和經(jīng)營類商業(yè)秘密信息的有效管控。

圖書在版編目（CIP）數(shù)據(jù)

企業(yè)商業(yè)秘密保護/趙以文著.—北京:企業(yè)管

理出版社,2020.6

ISBN978-7-5164-2160-4

Ⅰ.①企…Ⅱ.①趙…Ⅲ.①商業(yè)秘密－法律保護－

研究－中國Ⅳ.①D923.404

中國版本圖書館CIP數(shù)據(jù)核字（2020）第100984號

書名：企業(yè)商業(yè)秘密保護

作者：趙以文

選題策劃：周靈均

責任編輯：張羿周靈均

書號：ISBN978-7-5164-2160-4

出版發(fā)行：企業(yè)管理出版社

地址：北京市海淀區(qū)紫竹院南路17號郵編：100048

網(wǎng)址：

電話：編輯部（010）68456991發(fā)行部（010）68701073

電子信箱：emph003@

印刷：河北寶昌佳彩印刷有限公司

經(jīng)銷：新華書店

規(guī)格：170毫米×240毫米16開本19印張270千字

版次：2020年6月第1版2020年6月第1次印刷

定價：85.00元

版權(quán)所有翻印必究·印裝有誤負責調(diào)換

前言

筆者長期從事企業(yè)商業(yè)秘密保護工作，積累了豐富的商業(yè)秘密保護

實踐經(jīng)驗。近年來，通過對商業(yè)秘密保護領(lǐng)域的進一步深入研究和實踐，

筆者發(fā)現(xiàn)，我國眾多企業(yè)的商業(yè)秘密保護意識極其淡薄，甚至對此一無所

知。隨之而來的是，商業(yè)秘密泄密侵權(quán)事件頻發(fā)，給企業(yè)的正常經(jīng)營活動

和市場競爭帶來了嚴重的影響，受害企業(yè)經(jīng)濟損失慘重，苦不堪言，甚至

走向停業(yè)、倒閉。也有一些企業(yè)在發(fā)生了泄密侵權(quán)事件后，通過司法途徑

進行維權(quán)，結(jié)果卻不盡如人意。因此，一些企業(yè)悲觀地認為，商業(yè)秘密保

護似乎沒有什么好的辦法。確實，我國企業(yè)商業(yè)秘密保護在實踐中存在著

很多難題，甚至一些問題如“防范涉密員工泄密”等尚沒有有效的解決方

案。但是大量的保密工作實踐經(jīng)歷使筆者堅信，企業(yè)的商業(yè)秘密，通過合

理的、體系化的方法加以保護，亦能夠像國家秘密那樣做到有效管控。筆

者非常希望找到一條科學的途徑來幫助企業(yè)做好商業(yè)秘密的保護。經(jīng)過數(shù)

年的理論研究、方案推演及實踐，筆者逐漸獲得并積累了一些實用方法和

心得?，F(xiàn)通過歸納和整理，將這些成果分享給廣大企業(yè)，希望企業(yè)在商業(yè)

秘密保護上少走彎路，以更為高效、經(jīng)濟的方式，將自己的商業(yè)秘密牢牢

地握在手中，維持住市場競爭優(yōu)勢。

本書以基礎(chǔ)知識篇、案例評析篇和防范實務(wù)篇三個部分為主體內(nèi)容，

由淺入深地使企業(yè)逐步認知商業(yè)秘密，學會保護商業(yè)秘密的方法。其中，

基礎(chǔ)知識篇主要幫助企業(yè)了解商業(yè)秘密相關(guān)的基礎(chǔ)知識，初步建立和提升

其商業(yè)秘密保護意識。案例評析篇主要就近年來企業(yè)在商業(yè)秘密侵權(quán)事件

001

企業(yè)商業(yè)秘密保護

后維權(quán)訴訟過程中的一些難點問題和注意事項進行重點講解，使企業(yè)在維

權(quán)追責過程中盡可能少走彎路，有效提高其維權(quán)效率。防范實務(wù)篇則是本

書的核心內(nèi)容，旨在教會企業(yè)如何通過對自身商業(yè)秘密的定密分級、泄密

風險評估、商業(yè)秘密保護策略制定、保密措施部署等，建立科學、合理的

商業(yè)秘密保護體系，提升企業(yè)商業(yè)秘密泄密風險防控能力，維護自身商業(yè)

秘密安全；同時，就近年來國內(nèi)企業(yè)商業(yè)秘密泄密侵權(quán)案件中出現(xiàn)頻率較

高的幾類商業(yè)秘密信息的保護方法進行詳細講解，為企業(yè)的商業(yè)秘密保護

實務(wù)提供幫助與參考。

本書中有關(guān)商業(yè)秘密基礎(chǔ)知識的解讀、商業(yè)秘密侵權(quán)案例的評析以

及商業(yè)秘密保護體系建設(shè)的方法等均為筆者個人觀點，不當之處，敬請讀

者批評指正。路漫漫其修遠兮，筆者亦將堅持在商業(yè)秘密保護這條道路上

繼續(xù)探索前行。希望終有一日商業(yè)秘密保護對國內(nèi)廣大企業(yè)而言，不再是

難事！

趙以文

2020年5月

002

目錄

基礎(chǔ)知識篇001

第一章中國企業(yè)的商業(yè)秘密保護之殤003

第二章五分鐘初步認知商業(yè)秘密007

第三章這才是真正的商業(yè)秘密009

一、怎樣的信息才是商業(yè)秘密信息009

二、商業(yè)秘密的三要素009

第四章商業(yè)秘密的四大認識誤區(qū)027

一、“我們的企業(yè)沒有任何商業(yè)秘密”027

二、“我們的企業(yè)內(nèi)部信息都是商業(yè)秘密”029

三、“我不怕商業(yè)秘密被泄露，大不了去打官司好了”031

四、“只要采取了保密防范措施，我們企業(yè)的商業(yè)

秘密就徹底安全了”034

第五章商業(yè)秘密的合法獲取方式035

一、通過商業(yè)秘密權(quán)利人自主研發(fā)獲取035

二、通過商業(yè)秘密權(quán)利人許可或轉(zhuǎn)讓等方式獲取035

三、因商業(yè)秘密權(quán)利人保密措施不當造成泄露而獲取041

001

企業(yè)商業(yè)秘密保護

四、通過實施“反向工程”獲取技術(shù)秘密041

五、通過實施“逆向推理”獲取046

第六章商業(yè)秘密的公開047

一、權(quán)利人主動公開商業(yè)秘密047

二、權(quán)利人因保密措施不當或疏忽，導致商業(yè)秘密

泄露而公開053

三、侵權(quán)行為導致商業(yè)秘密公開053

四、他人合法獲取商業(yè)秘密后公開061

第七章如何辨別商業(yè)秘密與公司秘密、國家秘密063

一、商業(yè)秘密、公司秘密和國家秘密的區(qū)別063

二、商業(yè)秘密、公司秘密和國家秘密的關(guān)系065

第八章企業(yè)如何選擇商業(yè)秘密保護與專利技術(shù)保護071

一、商業(yè)秘密保護與專利技術(shù)保護的區(qū)別071

二、商業(yè)秘密保護與專利技術(shù)保護的選擇072

第九章企業(yè)常見的商業(yè)秘密泄露途徑081

一、企業(yè)內(nèi)部在職員工泄密081

二、企業(yè)內(nèi)部離職員工泄密086

三、企業(yè)外部業(yè)務(wù)合作方泄密091

四、企業(yè)外部人員竊密091

第十章盤點企業(yè)遭遇商業(yè)秘密侵權(quán)的維權(quán)途徑095

一、當事人談判和解095

二、提請勞動仲裁095

三、民事訴訟096

002

目錄

四、刑事救濟096

五、行政救濟099

案例評析篇105

第十一章了解商業(yè)秘密違約與侵權(quán)的舉證責任107

第十二章分清商業(yè)秘密的載體與秘密點119

第十三章如何舉證兩種典型商業(yè)秘密的“秘密性”131

第十四章如何舉證企業(yè)的保密措施143

第十五章如何舉證商業(yè)秘密侵權(quán)方的侵權(quán)行為157

防范實務(wù)篇165

第十六章一起來認知企業(yè)商業(yè)秘密保護體系167

一、什么是企業(yè)商業(yè)秘密保護體系168

二、企業(yè)需要建設(shè)商業(yè)秘密保護體系嗎169

三、企業(yè)怎樣構(gòu)建商業(yè)秘密保護體系169

四、企業(yè)商業(yè)秘密保護體系的優(yōu)勢171

第十七章企業(yè)這樣做商業(yè)秘密定密分級管理更有效173

一、企業(yè)商業(yè)秘密定密分級的必要性173

二、企業(yè)商業(yè)秘密定密分級的原則174

三、手把手教企業(yè)實施商業(yè)秘密定密分級178

四、企業(yè)商業(yè)秘密的變更與解除192

003

企業(yè)商業(yè)秘密保護

第十八章企業(yè)商業(yè)秘密泄密風險評估并不難195

一、企業(yè)商業(yè)秘密泄密風險評估的原則195

二、商業(yè)秘密泄密風險的常見類別196

三、手把手教企業(yè)開展商業(yè)秘密泄密風險評估198

第十九章好的商業(yè)秘密保護策略是企業(yè)成功保守

商業(yè)秘密的“命脈”221

一、防范措施的類別221

二、企業(yè)商業(yè)秘密保護策略制定的原則222

三、手把手教企業(yè)制定商業(yè)秘密保護策略223

第二十章企業(yè)商業(yè)秘密泄密的兩大“重災區(qū)”

應當如何管控235

一、如何做好企業(yè)涉密員工管控235

二、如何做好企業(yè)重要涉密場所管控258

第二十一章企業(yè)幾種典型的商業(yè)秘密信息該如何保護271

一、企業(yè)客戶信息的保護271

二、企業(yè)招投標信息的保護276

三、企業(yè)技術(shù)研發(fā)信息的保護284

特別篇289

關(guān)于《中華人民共和國反不正當競爭法》的最新修訂291

后記295

004

基礎(chǔ)知識篇

開篇導語：嗨！你從沒接觸過商業(yè)秘密保護

吧？沒關(guān)系，跟著我從零開始認識它吧！

基礎(chǔ)知識篇

第一章中國企業(yè)的商業(yè)秘密保護之殤

20世紀80年代以來，隨著國家改革開放，國內(nèi)企業(yè)的經(jīng)濟活動逐漸

與國際相接軌，至2000年中國加入世界貿(mào)易組織后，國內(nèi)企業(yè)參與國際經(jīng)

濟、技術(shù)交流活動日益增多。國際大型企業(yè)在我國的投資和交流活動也日

益頻繁，這在為國內(nèi)企業(yè)帶來豐富的市場機遇的同時，也使國內(nèi)企業(yè)商業(yè)秘

密的保護環(huán)境日趨復雜。外國企業(yè)，特別是跨國大型企業(yè)在商業(yè)情報領(lǐng)域，

無論是重視程度還是敏銳性均遠超國內(nèi)企業(yè)，其搜集情報的手段更是成熟老

辣；而此時，國內(nèi)大多數(shù)企業(yè)在商業(yè)情報領(lǐng)域尚處于學步階段，斗爭經(jīng)驗明

顯不足，在與外國企業(yè)競爭博弈時，往往處于被動弱勢地位。與此同時，國

內(nèi)企業(yè)對自身商業(yè)秘密的保護意識極其薄弱，甚至部分企業(yè)主對“商業(yè)秘

密”這個概念聞所未聞，就是發(fā)生了侵權(quán)事件，亦是束手無策，自認倒霉。

2010年，震驚全國的鋼鐵領(lǐng)域“力拓集團泄密案”的發(fā)生，使商業(yè)秘密成

為社會大眾關(guān)注的焦點，直到此時，國內(nèi)一些企業(yè)才開始有意識地開展自身

商業(yè)秘密的保護。近年來，國內(nèi)商業(yè)秘密保護越來越受到相關(guān)部門的關(guān)注，

商業(yè)秘密保護的司法體系日趨完善，特別是《中華人民共和國反不正當競爭

法》于2017年與2019年的先后兩次修訂，充分體現(xiàn)了國家對商業(yè)秘密保護

的重視，進一步加快了廣大企業(yè)商業(yè)秘密保護的發(fā)展進程。

再來看國內(nèi)企業(yè)商業(yè)秘密保護第三方機構(gòu)組織的發(fā)展。這個領(lǐng)域的起

步同樣較晚，自20世紀90年代萌芽。但在初始階段，并沒有專門針對企

業(yè)開展商業(yè)秘密防范保護的具體業(yè)務(wù)，而是由國內(nèi)一些律師參與企業(yè)之間

涉及知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)或違約的民事訴訟案件。2000年以后，以國內(nèi)部分知名

003

企業(yè)商業(yè)秘密保護

律師為代表，開始探索針對企業(yè)商業(yè)秘密的專門保護，并從司法角度研究這

一問題。在這些人士的努力推動下，企業(yè)商業(yè)秘密保護逐漸受人關(guān)注。十幾

年間，陸續(xù)出現(xiàn)一些以開展知識產(chǎn)權(quán)保護為主的律師事務(wù)所、民間非政府組

織、社會團體，企業(yè)和個人也參與到此領(lǐng)域的工作，商業(yè)秘密保護隊伍日益

壯大，并且正逐步朝著專業(yè)化、規(guī)范化、標準化、體系化的方向發(fā)展。

當前，國內(nèi)企業(yè)在商業(yè)秘密保護方面的意識和能力雖然已有較大提

升，但從整體情況看，仍普遍薄弱，絕大部分企業(yè)在商業(yè)秘密保護領(lǐng)域顯

現(xiàn)出以下幾個特點。

（1）國內(nèi)企業(yè)以“利于事后維權(quán)”為目標開展商業(yè)秘密保護的思維

模式和工作措施，偏離了商業(yè)秘密保護的真正作用和意義。

筆者曾走訪了不下百家企業(yè)，90%以上的企業(yè)管理者對企業(yè)開展商業(yè)

秘密保護的需求集中地體現(xiàn)為，能夠在其企業(yè)發(fā)生商業(yè)秘密侵權(quán)事件后，

為其追責維權(quán)提供證據(jù)。特別是一些發(fā)生過侵權(quán)事件的企業(yè)，大多是在其

維權(quán)的道路上經(jīng)歷過坎坷曲折，更是苛求保密措施對其維權(quán)追責的“貢獻

率”。固然，商業(yè)秘密保護相關(guān)工作措施的實施，確實在企業(yè)侵權(quán)事件發(fā)

生后的法律維權(quán)過程中提供了很大幫助，但是我們?nèi)匀徊荒芎鲆暣蠖鄶?shù)企

業(yè)在商業(yè)秘密侵權(quán)維權(quán)過程中投入的人力、財力、精力與維權(quán)結(jié)果的成功

率、獲賠率的不對等性。據(jù)統(tǒng)計，2013—2018年，全國法院審結(jié)的案件

中，涉及商業(yè)秘密的民事和刑事訴訟案件共計800余起。其中，被侵權(quán)方

與檢方勝訴的案件約占整體案件數(shù)量的40%左右。即使僥幸勝訴，其中又

有大部分企業(yè)最終獲得的經(jīng)濟賠償與其泄密后造成的直接的、潛在的經(jīng)濟

損失相比，往往是“杯水車薪”。因此，企業(yè)開展商業(yè)秘密保護的真正意

義和作用，更應體現(xiàn)在發(fā)現(xiàn)和防范商業(yè)秘密的竊密行為，化解商業(yè)秘密的

泄密風險，從而有效降低商業(yè)秘密侵權(quán)事件發(fā)生的概率。盡可能地將關(guān)口

前移，防患于未然。如此，才是企業(yè)商業(yè)秘密保護最為有效、綜合成本最

低的方式，也是商業(yè)秘密保護工作的真正作用和意義所在。

（2）大多數(shù)國內(nèi)企業(yè)尚不具備商業(yè)秘密范圍的基本識別能力，導致

004

基礎(chǔ)知識篇

在商業(yè)秘密保護過程中盲目無助，甚至南轅北轍。

企業(yè)對自身商業(yè)秘密范圍的有效識別，是企業(yè)做好商業(yè)秘密保護的根

本前提，但是從當前情況來看，國內(nèi)的大多數(shù)企業(yè)仍不具備此項能力。很

多企業(yè)無法識別和界定自身商業(yè)秘密的范圍，甚至部分企業(yè)認為自身根本

不存在商業(yè)秘密，后果就是有很多企業(yè)正在遭受或已經(jīng)遭受了商業(yè)秘密侵

權(quán)而不自知。商業(yè)秘密保護實務(wù)中，諸如此類的侵權(quán)案例亦不在少數(shù)，有

的是客戶名單泄露導致的大客戶流失，有的是招投標設(shè)計方案和底價泄露

而失去項目中標機會，還有的是技術(shù)設(shè)備關(guān)鍵部件被偷售而被競爭對手模

仿出“山寨”產(chǎn)品，搶奪了市場份額。這些案例的背后，往往都伴隨著巨

大的經(jīng)濟利益和無形資產(chǎn)的損失。還有部分企業(yè)則奉行“寧可錯殺一百，

也不可放過一個”的原則，在識別商業(yè)秘密范圍時，除了少量無可爭議的

非涉密信息外，幾乎將本企業(yè)所有技術(shù)信息和經(jīng)營信息都列為商業(yè)秘密加

以保護，導致企業(yè)商業(yè)秘密保護成本大幅攀升，業(yè)務(wù)效率大幅降低，最終

反而影響了自身經(jīng)濟利益，苦不堪言。

（3）企業(yè)制訂商業(yè)秘密保護措施教條模板化，與企業(yè)商業(yè)秘密保護

的實際需求不相適應。

有些屬于高新技術(shù)領(lǐng)域的企業(yè)已經(jīng)對自身商業(yè)秘密進行了識別，也采

取了保護措施，但是由于不了解自身技術(shù)研發(fā)與經(jīng)營活動中相關(guān)商業(yè)秘密

信息產(chǎn)生、傳輸、存儲、消除的流轉(zhuǎn)規(guī)律，相關(guān)措施對商業(yè)秘密保護的實

際作用大打折扣。部分企業(yè)將一些通用的保密措施、制度和協(xié)議模板照搬

照抄地應用到自身的商業(yè)秘密保護上，卻沒有注意到這些保密措施、制度

和協(xié)議究竟與自身商業(yè)秘密的實際是否相適應，結(jié)果收效甚微。還有一些

企業(yè)，把能用得上的防泄密措施用了個遍，怎么嚴格怎么來，卻不管這些

制度是否具有實際可操作性。企業(yè)的涉密員工對那些嚴格且沒有可操作性

的保密制度大多感到無所適從，結(jié)果導致員工實際執(zhí)行保密制度時陽奉陰

違，應付了事，保密制度形同虛設(shè)，最終給企業(yè)帶來的同樣是保密成本的

攀升和業(yè)務(wù)效率的降低，真是費盡了力氣而得不償失。

005

基礎(chǔ)知識篇

第二章五分鐘初步認知商業(yè)秘密

若給我五分鐘的時間，讓我向一個從沒有接觸過商業(yè)秘密知識的人

去介紹“商業(yè)秘密”這個概念，我會這樣告訴他：我們認識商業(yè)秘密，首

先應當知道，商業(yè)秘密屬于一種知識產(chǎn)權(quán)。準確地說，商業(yè)秘密是知識產(chǎn)

權(quán)的一種表現(xiàn)形式。說到知識產(chǎn)權(quán)，大多數(shù)人可能在大腦中會立刻閃現(xiàn)

“專利權(quán)”“商標權(quán)”，又或者是“著作權(quán)”這些詞語，但很少有人會想

到“商業(yè)秘密”。沒錯，“專利權(quán)”也好，“商標權(quán)”也罷，確實都屬于

知識產(chǎn)權(quán)的大家庭，而且也廣泛地被社會大眾所知。那么，為什么“商業(yè)

秘密”與“專利權(quán)”“商標權(quán)”“著作權(quán)”這幾個“兄弟”相比，會那么

地默默無聞呢？那是因為“專利”“商標”“著作”，它們的保護過程都

是“先向社會大眾進行公開，而后取得保護”。所以，我們經(jīng)?？梢栽陔?/p>

視上、報紙上看到，昨天有某人的發(fā)明獲得了一個專利，今天是某某人的

著作被盜版，而明天又有某企業(yè)的商標被人侵權(quán)。商業(yè)秘密的保護形式與

前幾者可謂是截然相反，它是依靠將重要的、有價值的信息進行隱藏、保

密，不讓公眾所知悉，從而得到保護。“出鏡率”低了，自然而然地不為

社會大眾所熟知。

舉一個商業(yè)秘密保護中比較知名的例子來說明。那就是可口可樂的

配方，它是一個典型的商業(yè)秘密信息,而可口可樂公司已經(jīng)把這個商業(yè)秘

密成功地保護了一百多年。有人會問，為什么不把這個配方作為專利來保

護呢？可口可樂的配方的確也可以選擇以專利的方式去保護，但是這兩種

保護方式本身就保護手段和結(jié)果是有很大區(qū)別的（具體是什么區(qū)別，將

007

企業(yè)商業(yè)秘密保護

在后文中詳細回答）。至于可口可樂公司的最終選擇，無外乎是基于追求

可口可樂商業(yè)利益最大化的原則，深思熟慮后做出的抉擇吧。當然，就目

前來看，可口可樂公司做出的這個選擇還是無比明智的。

008

基礎(chǔ)知識篇

第三章這才是真正的商業(yè)秘密

一、怎樣的信息才是商業(yè)秘密信息

《中華人民共和國反不正當競爭法》（以下簡稱《反不正當競爭法》）

（2017年11月4日第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十次會議

修訂，2018年1月1日施行）第九條規(guī)定：本法所稱的商業(yè)秘密，是指不

為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應保密措施的技術(shù)信息和

經(jīng)營信息。對于這個定義的理解，我們只要弄清楚上面這句話中的幾個關(guān)

鍵詞就行了。

首先我們要知曉，商業(yè)秘密是一種“技術(shù)信息”或者“經(jīng)營信息”。

技術(shù)信息包括設(shè)計思路、技術(shù)方案、產(chǎn)品配方、計算機程序、加工工藝、制

作方法、制造工藝、活動創(chuàng)意等。經(jīng)營信息包括客戶名單、戰(zhàn)略規(guī)劃、經(jīng)營

策略、管理訣竅、供應商名單、營銷策略、招投標標底和標書內(nèi)容等。

技術(shù)信息、經(jīng)營信息與商業(yè)秘密之間的關(guān)系可以理解為：每一種商業(yè)

秘密都一定是某一種技術(shù)信息或經(jīng)營信息，但是技術(shù)信息或經(jīng)營信息卻并

不一定是商業(yè)秘密。

二、商業(yè)秘密的三要素

怎樣的技術(shù)信息或經(jīng)營信息才能夠被納入商業(yè)秘密的范疇呢？答案在

于商業(yè)秘密的三個法定構(gòu)成要素，通常我們稱之為商業(yè)秘密的“三性”：

一是“不為公眾所知悉”，即指商業(yè)秘密的“秘密性”或“非公知性”；

009

企業(yè)商業(yè)秘密保護

二是“具有商業(yè)價值”，即指商業(yè)秘密的“價值性”；三是“采取相應保

密措施”，即指商業(yè)秘密的“保密性”。

1.秘密性

《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解

釋》（法釋【2007】2號）中，對商業(yè)秘密的秘密性做出了解釋，文中第

九條指出：有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得，應

當認定為《反不正當競爭法》第十條第三款規(guī)定的“不為公眾所知悉”。

根據(jù)這一表述，我們可以這樣去理解“不為公眾所知悉”：首先，“公

眾”一詞指的并非是普通的社會大眾，而是針對具體的商業(yè)秘密信息所涉

及的特定領(lǐng)域、地域或時域的，有可能接觸到或掌握同類信息的相關(guān)人

群。其次，“所知悉”是有程度的，而這個知悉的程度則是以“普遍知

悉”和“容易獲得”兩個詞語來衡量。所以，我們判斷某一種技術(shù)信息或

經(jīng)營信息的秘密性，關(guān)鍵在于這種信息是否在其相關(guān)特定的領(lǐng)域、地域或

時域之中，能夠被特定的人群輕易從公開渠道直接獲取。只有“創(chuàng)造人”

通過對公開信息、知識、經(jīng)驗或技巧的不斷收集累積、分析研究、探索創(chuàng)

造，或者需要投入相應人力、財力或物力后形成的“深度”信息，才能明

顯區(qū)別于“公知信息”，從而具備了“秘密性”。比如，作為技術(shù)秘密的

藥品配方，它是配方所有者通過不斷推算、組合、試驗、失敗，花費長時

間以及大量精力而最終獲取的一種技術(shù)信息，或者是通過向這個配方的開

發(fā)者支付一定報酬而獲取的信息，這種信息是無法輕易地通過公開資料的

收集組合而獲得的。

《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解

釋》（法釋【2007】2號）中也對不構(gòu)成“不為公眾所知悉”的情況做出

了規(guī)定。

具有下列情形之一的，可以認定有關(guān)信息不構(gòu)成不為公眾所知悉：

（1）該信息為其所屬技術(shù)或者經(jīng)濟領(lǐng)域的人的一般常識或者行業(yè)

慣例；

010

基礎(chǔ)知識篇

（2）該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡單組合等內(nèi)

容，進入市場后相關(guān)公眾通過觀察產(chǎn)品即可直接獲得；

（3）該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露；

（4）該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開；

（5）該信息從其他公開渠道可以獲得；

（6）該信息無須付出一定的代價而容易獲得。

案例1AK生物技術(shù)（杭州）有限公司與杭州WS生物技術(shù)有限公

司、華某侵害商業(yè)秘密糾紛案

案例來源：

浙江省杭州市中級人民法院（2017）浙01民終7141號民事判決書

基本案情：

上訴人AK生物技術(shù)（杭州）有限公司（以下簡稱AK公司）因與被

上訴人杭州WS生物技術(shù)有限公司（以下簡稱WS公司）、華某侵害商業(yè)

秘密糾紛一案，不服杭州市余杭區(qū)人民法院（2016）浙0110民初17243號

民事判決，向法院提起上訴。

AK公司上訴請求：1.撤銷（2016）浙0110民初17243號民事判決，

改判支持AK公司一審全部訴訟請求或撤銷原判、發(fā)回重審。2.本案一、

二審訴訟費用由WS公司和華某承擔。事實和理由：原判認定事實及適

用法律存在明顯錯誤，且嚴重違反法定程序，依法應予撤銷。具體理由

如下：

一、原判認定“涉案的小滾刀切割機操作流程構(gòu)成商業(yè)秘密的主張

缺乏事實依據(jù)”屬事實認定錯誤。涉案小滾刀切割機操作流程完全符合商

業(yè)秘密的構(gòu)成要件。原判之所以認定涉案操作流程不構(gòu)成商業(yè)秘密的原因

是“在相關(guān)市場上已經(jīng)存在功能、用途與AK公司一致的小滾刀切割機的

情形下，AK公司無法說明其所采用的小滾刀切割機操作流程與相關(guān)市場

011

企業(yè)商業(yè)秘密保護

上其他小滾刀切割機操作流程有何不同，其秘密點在何處，以及二者相比

AK公司的操作流程具備何種優(yōu)越性及競爭優(yōu)勢”。該等認定沒有任何事

實和法律依據(jù)，具體理由如下：（一）僅憑WS公司提供的證據(jù)不能證明

相關(guān)市場上存在功能、用途與AK公司一致（即用于切割血糖試紙條）的

小滾刀切割機。一審法院據(jù)以做出前述認定的依據(jù)是杭州LC自動化設(shè)備

有限公司（以下簡稱LC公司）所謂“發(fā)布”于2013年5月22日的產(chǎn)品

網(wǎng)頁信息，該證據(jù)屬網(wǎng)頁證據(jù)，完全可以通過技術(shù)手段進行篡改，因此僅

憑該組證據(jù)并不能得出相關(guān)市場上存在用于切割血糖試紙條的小滾刀切割

機。況且除前述所謂的網(wǎng)頁證據(jù)之外，WS公司并未提供任何證據(jù)證明LC

公司在該網(wǎng)頁上公布的小滾刀切割機客觀存在，甚至WS公司提交的第三

方公司與LC公司之間簽訂的銷售合同等也僅是復印件，無法證明其向LC

公司實際購買了在該公司網(wǎng)頁上公布的小滾刀切割機；并且WS公司也沒

有提供其他證據(jù)證明除LC公司之外，仍有其他主體在實際生產(chǎn)銷售用于

切割血糖試紙條的小滾刀切割機。（二）AK公司所主張的小滾刀切割機

操作流程明顯具備優(yōu)越性和競爭優(yōu)勢，能夠帶來經(jīng)濟利益且具有實用性。

第一，采用小滾刀切割血糖試紙條相比傳統(tǒng)的單刀切割效率更高，成本更

低，顯然可以帶來經(jīng)濟效益，具備明顯優(yōu)越性和競爭優(yōu)勢。第二，如前所

述，WS公司在本案中所提交的證據(jù)根本不足以證明除涉案小滾刀切割機

外，另有其他可以用于切割血糖試紙條的小滾刀切割機。事實上并無其他

第三方采用小滾刀切割機用于切割血糖試紙條，在此情況下，一審法院要

求比較涉案小滾刀切割機操作流程與“相關(guān)市場上其他小滾刀切割機操作

流程有不同”，顯然毫無必要也根本不可能，一審法院以此判決涉案小滾

刀切割機操作流程不構(gòu)成商業(yè)秘密，不能成立。

二、一審法院未準許AK公司的證據(jù)保全申請，屬于程序嚴重錯誤，

且正是由于該錯誤，導致本案一審并未查清WS公司是否獲取、使用了涉

案商業(yè)秘密。在此情況下，一審法院卻認定AK公司無法舉證證明WS公

司實施了侵害其所主張的商業(yè)秘密，顯然不能成立。AK公司提交的證據(jù)

012

基礎(chǔ)知識篇

已經(jīng)充分證明華某在AK公司任職期間可以接觸到涉案商業(yè)秘密，WS公

司與AK公司經(jīng)營范圍類似，存在競爭關(guān)系，其所生產(chǎn)的血糖試紙與AK

公司生產(chǎn)的血糖試紙結(jié)構(gòu)相似等事實?；谝陨献C據(jù)，AK公司的證據(jù)保

全申請符合法律規(guī)定及一般常理，對于查明本案事實具有決定性的作用。

但一審法院非但沒有依法準許，反而認定AK公司“未提供充分證據(jù)證明

WS公司、華某實施了侵害其所主張的商業(yè)秘密的行為”，在事實認定及

法律適用上均存在明顯錯誤。

WS公司、華某答辯稱：

一、原審法院對“小滾刀切割機操作流程”不構(gòu)成商業(yè)秘密的事實認

定清楚。AK公司對其主張的商業(yè)秘密有著反復不一的陳述，在數(shù)次詢問

下才明確其主張的商業(yè)秘密為《滾刀切割工序操作流程》（或《切割工序

操作規(guī)程》）第4.3條關(guān)于運用小滾刀切割機切割血糖試紙的操作流程，

并且主張該小滾刀切割機操作流程的價值在于改變了相關(guān)行業(yè)中傳統(tǒng)單刀

切割技術(shù)生產(chǎn)效率低下的缺點，能夠有效提升血糖試紙條切割的效率。經(jīng)

原審當庭核實，LC公司已于2013年5月22日在其官網(wǎng)發(fā)布關(guān)于“LC-

GQ111小卡滾切機”的信息，從其對該產(chǎn)品的說明來看，該款小卡滾切

機亦適用于批量生產(chǎn)中將血糖試劑小條卡等精密快速切割成多條試劑條產(chǎn)

品，其與傳統(tǒng)單刀切割機相比，同樣具備生產(chǎn)效率較高的特點。WS公司

的股東BK公司業(yè)已于2013年向LC公司購買了該款產(chǎn)品。AK公司在原

審庭審中也明確承認除其自身使用的小滾刀切割機外，在相關(guān)市場上存在

其他小滾刀切割機。在相關(guān)市場已經(jīng)存在功能、用途與AK公司一致的小

滾刀切割機的情形下，AK公司并沒有提供任何證據(jù)證明其所采用的小滾

刀切割機操作流程與相關(guān)市場上其他小滾刀切割機操作流程有何不同，其

秘密點在何處，以及二者相比，AK公司的操作流程具備何種優(yōu)越性及競

爭優(yōu)勢。AK公司主張WS公司侵犯其商業(yè)秘密的另一理由是，WS公司生

產(chǎn)的血糖試紙亦為直角四邊形，但AK公司在原審庭審中明確承認，市場

上存在其他直角四邊形結(jié)構(gòu)的血糖試紙，該結(jié)構(gòu)為AK公司獨創(chuàng)。WS公

013

企業(yè)商業(yè)秘密保護

司在原審中也提供有相關(guān)證據(jù)。因此，AK公司關(guān)于涉案的小滾刀切割機

操作流程構(gòu)成商業(yè)秘密的主張，缺乏事實依據(jù)，原審法院對此認定準確。

二、原審法院審判程序合法。根據(jù)《浙江省高級人民法院民三庭關(guān)于

知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟證據(jù)保全的實施意見》第四條規(guī)定：人民法院應謹慎行

使“證據(jù)可能滅失或者以后難以取得”的自由裁量權(quán)，既要充分考量知識

產(chǎn)權(quán)證據(jù)的不穩(wěn)定性和易毀性等特點，及時有效地采取保全措施，又要防

止當事人濫用證據(jù)保全程序，轉(zhuǎn)移舉證責任，耗費司法資源。作為一家在

血糖行業(yè)經(jīng)營多年的企業(yè)，AK公司明知市場上存在大量直角四邊形結(jié)構(gòu)

的血糖試紙產(chǎn)品，卻以WS公司生產(chǎn)的血糖試紙為直角四邊形結(jié)構(gòu)為由發(fā)

起訴訟。直到原審庭審時，AK公司仍對其主張的商業(yè)秘密有著矛盾不一

的陳述，并且沒有提交任何證明使用涉案小滾刀切割機操作流程能夠節(jié)省

成本、極大提高生產(chǎn)效率的證據(jù)。在沒有提供初步證據(jù)的情況下，難以排

除AK公司故意通過證據(jù)保全，獲取競爭對手的商業(yè)秘密，原審法院未準

許AK公司證據(jù)保全請求合法、合理。

綜上所述，原審法院認定事實清楚，程序合法，駁回AK公司上訴請

求，維持原判。

經(jīng)法院查明：

AK公司成立于1995年。華某于2012年10月31日與AK公司簽訂固

定期限勞動合同，期限為2012年10月31日至2015年10月30日。華某

從事血糖生產(chǎn)工藝改進技術(shù)員工作。華某同時簽訂《保密承諾書》，承諾

對AK公司的商業(yè)秘密負有保密義務(wù)。2014年10月31日，華某從AK公

司離職，并于2014年11月至2016年11月期間在WS公司任職。AK公

司《滾刀切割工序操作規(guī)程》指明發(fā)放范圍為“G-strip生產(chǎn)（4）”，規(guī)

程4.3“小滾刀切割機操作”載明：“4.3.1打開旋轉(zhuǎn)機器右側(cè)的緊急停機

按鈕。4.3.2按開始按鈕到‘On’位，調(diào)節(jié)速度到目標速度。4.3.3將裝載

在設(shè)備上的CCD定位系統(tǒng)電源打開。4.3.4放置卡片到進卡臺和定位窗之

間，使用CCD屏幕上的顯示，對CCD的鏡頭進行微調(diào)，使定位窗上的刻

014

基礎(chǔ)知識篇

度線和卡上的銀線在屏幕上有效清晰顯示，確認好后，再移動卡，使卡上

中間銀線和定位窗上的定位線完全重合。4.3.5使用推進手柄把卡輸送到滾

刀機的刀口，試條從刀口出來后將自然滑落到接料板上。4.3.6切割自檢：

切割出的試條在銀電極兩側(cè)的留白均勻，銀線完整，要求切割出的試條

頭端的碳電極完整，頭端碳電極距離頭端有留白。4.3.7重復步驟4.3.4到

4.3.5，直到所有的卡被切完。4.3.8任務(wù)完成，按停機按鈕，并按下緊急

停機按鈕?！痹撐募F(xiàn)因更新而作廢，更新的文件《切割工序操作規(guī)程》

指明發(fā)放范圍為“G-strip生產(chǎn)（6）”，保留了原《滾刀切割工序操作規(guī)

程》上述4.3“小滾刀切割機操作”的全部內(nèi)容，并在4.3.6后增加一條：

“切割人員還需根據(jù)切割出試劑條的留白效果，適當調(diào)整?！比A某作為血

糖試劑生產(chǎn)部人員能夠接觸到上述《滾刀切割工序操作規(guī)程》。

2016年9月26日，AK公司的委托代理人董世博向浙江省杭州市錢

塘公證處申請保全證據(jù)公證。同日，公證員、公證處工作人員及董世博來

到位于浙江省杭州市慶春路127號的“華東大藥房”，董世博以消費者身

份購買血糖儀三個、血糖試紙與一次性使用無菌末梢采血針各三盒，并取

得單據(jù)三張。公證人員將所購實物帶回公證處，由公證員及公證處工作

人員進行封裝后交董世博保存。同月27日，浙江省杭州市錢塘公證處出

具（2016）浙杭錢證內(nèi)字第16919號公證書。當庭拆封以上公證實物，內(nèi)

含“WS一諾”血糖試紙一盒及瑞成醫(yī)療一次性使用無菌末梢采血針一盒

（50支）。其中，血糖試紙標明生產(chǎn)商為WS公司，試紙結(jié)構(gòu)為直角四

邊形。AK公司確認其生產(chǎn)的血糖試紙結(jié)構(gòu)亦為直角四邊形，且該結(jié)構(gòu)并

非其獨創(chuàng)，相關(guān)市場上存在其他直角四邊形結(jié)構(gòu)的血糖試紙。經(jīng)當庭勘

驗，LC公司在其官網(wǎng)上發(fā)布“小卡滾切機”的產(chǎn)品信息，載明：“LC-

GQ111滾切機是本公司自主研發(fā)的一款高精度、高效率滾切設(shè)備，適用

于批量生產(chǎn)中將血糖試劑小條卡、快速診斷試劑小條卡、生化產(chǎn)品小條卡

等精密快速切割成多條試劑條產(chǎn)品，……能夠避免單刀斬切機產(chǎn)生的累積

誤差。……”“主要特點：……2.效率高，能將一張條卡一次性滾切成所

015

企業(yè)商業(yè)秘密保護

需尺寸的多條試劑條產(chǎn)品，3.LC-GQ111滾切機的產(chǎn)量為斬切機的8倍

左右，且不用經(jīng)常修刀片……”網(wǎng)頁顯示發(fā)布產(chǎn)品信息時間為2013年5

月22日。杭州BK投資管理有限公司（以下簡稱BK公司）于2013年7

月26日與LC公司簽訂《小卡滾切機銷售合同》，向LC公司購買LC-

GQ111小卡滾切機。BK公司系WS公司的股東。

一審法院判決：

駁回AK公司的訴訟請求。

二審法院判決：

駁回上訴，維持原判。

案例思考：

本案中，原告主張其“滾刀切割工序操作流程”作為其技術(shù)秘密。但

是，一審法院并不支持其主張。法院認為，AK公司已承認除其自身使用

的小滾刀切割機外，在相關(guān)市場上存在其他小滾刀切割機。在相關(guān)市場已

經(jīng)存在功能、用途與AK公司一致的小滾刀切割機的情形下，AK公司無

法說明其所采用的小滾刀切割機操作流程與相關(guān)市場上其他小滾刀切割機

操作流程有何不同，其秘密點在何處，以及二者相比，AK公司的操作流

程具備何種優(yōu)越性及競爭優(yōu)勢。故AK公司關(guān)于涉案的小滾刀切割機操作

流程構(gòu)成商業(yè)秘密的主張，缺乏事實依據(jù)，法院不予支持。二審法院則認

為，本案中，AK公司主張作為商業(yè)秘密保護的“小滾刀切割機切割血糖

試紙的操作流程”系其小滾刀切割機器的操作步驟，對于機器的操作步驟

而言，打開開關(guān)、調(diào)節(jié)設(shè)備按鈕、關(guān)停機器均屬一般操作人員的基本常識

和常規(guī)流程，并不屬于商業(yè)秘密所保護的對象。因此，AK公司對涉案操

作流程中除上述步驟以外的關(guān)于放置卡片、調(diào)整刻度、輸送卡片、切割自

檢等步驟是不為所屬技術(shù)領(lǐng)域的人的一般常識或者行業(yè)慣例的技術(shù)信息負

有舉證義務(wù)。另一方面，WS公司提交的其與LC公司之間的購貨合同、

發(fā)票可以和LC公司于2013年5月22日在其官方網(wǎng)站發(fā)布的關(guān)于“小卡

滾切機”信息的事實相互印證，從而證明在華某離職前市場上已存在與

016

基礎(chǔ)知識篇

AK公司所使用的小滾刀切割機功能、用途相同的切割機。因此，AK公司還

需對其主張的操作流程與市場上其他功能、用途相同的切割機的使用步驟相

比其秘密點何在進行舉證，也即AK公司對涉案小滾刀切割機操作流程是否

系不為公眾所知悉的技術(shù)信息負有舉證義務(wù)。根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，AK公司并不能

證明涉案的操作流程系不為公眾所知悉的技術(shù)信息，故AK公司關(guān)于涉案操

作流程構(gòu)成商業(yè)秘密的上訴主張，缺乏事實與法律依據(jù)，法院不予支持。

由此可見，本案中，原告并不能有效證明其主張的技術(shù)信息構(gòu)成商業(yè)

秘密的“秘密性”，即原告所主張的技術(shù)信息，在其同技術(shù)領(lǐng)域內(nèi)，可能

已經(jīng)是一般常識或行業(yè)慣例，是被相關(guān)人員普遍知悉的信息。如果存在這

種可能，就符合了《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應用法律

若干問題的解釋》（法釋【2007】2號）中規(guī)定，不構(gòu)成“不為公眾所知

悉”的第一種情形。也正是由于原告的舉證無法有效證明這一點，因此，

其主張技術(shù)秘密的秘密性無法得到一、二審法院認可。

2.價值性

商業(yè)秘密須“具有商業(yè)價值”，即指商業(yè)秘密的“價值性”。商業(yè)秘

密權(quán)利人保護商業(yè)秘密的根本目的，是為了利用商業(yè)秘密來產(chǎn)生現(xiàn)實或潛

在的經(jīng)濟利益，又或者是維持市場的競爭優(yōu)勢，這個目的歸根結(jié)底體現(xiàn)了

商業(yè)秘密所能帶來的商業(yè)價值。這一點很好理解，也就是說，一個企業(yè)具

有的商業(yè)秘密，如果被其競爭對手所獲取，那么競爭對手立即可以通過掌

握和使用這項商業(yè)秘密獲得相應的經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢。

案例2上海TL網(wǎng)絡(luò)服務(wù)外包有限公司與上海SF酒業(yè)有限公司、徐

某某等侵害商業(yè)秘密糾紛案

案例來源：

上海知識產(chǎn)權(quán)法院（2016）滬73民終114號民事判決書

017

企業(yè)商業(yè)秘密保護

基本案情：

原告上海TL網(wǎng)絡(luò)服務(wù)外包有限公司（以下簡稱TL公司）訴稱：TL

公司是一家為企業(yè)提供招商外包服務(wù)的公司。2013年9月9日，TL公司

與上海YD商貿(mào)有限公司（以下簡稱YD公司）簽訂合同，約定TL公司

為其杏花村和系列酒項目提供招商服務(wù)。自2014年7月開始，TL公司員

工徐某某、史某勾結(jié)YD公司股東武某某及武某某設(shè)立的SF公司，利用

TL公司客戶信息（包括在TL公司生意街商機匯平臺上所留的客戶名稱、

地址、聯(lián)系方式、交易意向及含有眾多客戶的名冊）的商業(yè)秘密，進行與

TL公司相同的招商業(yè)務(wù)。徐某某、史某、武某某和SF公司的違法行為造

成TL公司巨大損失。

徐某某、史某在原審中共同辯稱，TL公司訴稱的客戶信息不構(gòu)成商

業(yè)秘密，且徐某某、史某從未接觸過這些信息，也未曾披露許可他人使

用，故不同意TL公司的訴訟請求。武某某、SF公司在原審中共同辯稱，

同意徐某某、史某的辯稱意見，且TL公司主張的損失沒有任何依據(jù)。

經(jīng)法院查明：

TL公司成立于2009年，經(jīng)營范圍：以服務(wù)外包的方式從事數(shù)據(jù)處理

服務(wù)，網(wǎng)頁設(shè)計并提供相關(guān)的技術(shù)服務(wù)，營銷策劃，企業(yè)管理咨詢（咨詢

類項目除經(jīng)紀），電子商務(wù)（不得從事增值電信、金融業(yè)務(wù)），軟件開

發(fā)，設(shè)計制作各類廣告，利用自有媒體發(fā)布廣告，等等。

2011年6月13日，TL公司與徐某某簽訂《勞動合同書》，合同期限

三年，自2011年6月13日至2014年6月12日，徐某某擔任招商經(jīng)理。

2014年6月12日，TL公司與徐某某續(xù)簽《勞動合同書》，期限自

2014年6月13日至2020年6月12日，徐某某擔任項目群總監(jiān)。

2012年6月21日，TL公司與史某簽訂《勞動合同書》，期限自2012

年6月21日至2015年6月20日，史某擔任招商部招商經(jīng)理。

2011年12月19日，TL公司為甲方與徐某某為乙方簽訂《保密協(xié)

議》一份。

018

基礎(chǔ)知識篇

2012年6月21日，TL公司與史某簽訂了《保密協(xié)議》，內(nèi)容與上述

徐某某的《保密協(xié)議》基本相同。同時，TL公司向徐某某、史某發(fā)放的

《員工手冊》中也規(guī)定了相關(guān)的保密條款。

2013年10月，YD公司（委托代理人武某某）與濟南世世興商貿(mào)有

限公司簽訂《汾酒集團杏花村和酒合作協(xié)議書》，YD公司獲得濟南世世

興商貿(mào)有限公司杏花村和酒紅如意、金牧童、龍鳳鐵盒、十年陳釀、十五

年陳釀系列酒的總經(jīng)銷權(quán)，總經(jīng)銷區(qū)域為上海市及區(qū)域外空白市場，經(jīng)公

司同意后方可招商運營。2013年9月，TL公司為甲方與YD公司為乙方

（授權(quán)代表武某某）簽訂《杏花村和系列項目招商外包服務(wù)合同》一份，

合同約定：甲方是一家專業(yè)從事企業(yè)渠道招商（拓展）投資和服務(wù)的綜合

性運營商，可運用自身的優(yōu)勢資源為項目方提供營銷策劃、項目包裝、創(chuàng)

意設(shè)計、項目推廣、媒體推廣、招商培訓、招商渠道等服務(wù)，乙方委托甲

方為其杏花村和系列項目提供全面、專業(yè)的招商服務(wù)。合同同時約定了合

作模式、合作期限、招商目標、招商服務(wù)費及雙方的權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容。

TL公司通過生意街商機匯網(wǎng)絡(luò)平臺為杏花村和系列項目進行推廣招商。

TL公司工作人員會根據(jù)生意街商機匯網(wǎng)絡(luò)平臺所留的客戶信息與客戶聯(lián)

系溝通代理杏花村和系列酒業(yè)務(wù)事宜，等有意向的客戶累積一定數(shù)量后，

TL公司將舉辦杏花村和系列酒品鑒會，邀請有意向的客戶參加品鑒會，

其中某些客戶將與YD公司簽約作為杏花村和系列的代理商并繳納貨款，

等等，YD公司按約定比例向TL公司支付招商服務(wù)費。YD公司為乙方

與山西省晉城市萬鑫貿(mào)易有限公司為甲方簽訂銷售協(xié)議，甲方授權(quán)乙方為

汾酒集團杏花村老酒系列全國空白市場網(wǎng)上招商唯一合作商，合作期限從

2014年5月5日至2015年12月31日。2014年7月，武某某（以YD公

司名義）與徐某某（以翔道公司名義）簽訂外包服務(wù)合同，委托翔道公司

為“杏花村老酒”項目提供全面、專業(yè)的招商服務(wù)。

2014年6月至2015年1月，徐某某以翔道公司名義與天下商機（北

京）網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司每月各簽訂《網(wǎng)絡(luò)廣告發(fā)布協(xié)議》一份，約定翔道

019

企業(yè)商業(yè)秘密保護

公司使用天下商機（北京）網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司天下商機平臺推廣招商汾酒

杏花村老酒系列項目。徐某某、史某根據(jù)天下商機平臺所留的客戶信息與

客戶聯(lián)系溝通代理杏花村老酒系列業(yè)務(wù)事宜，舉辦品鑒會、簽約招商、

YD公司按約定比例向徐某某支付招商服務(wù)費等流程與TL公司相同。2015

年3月2日，史某向TL公司出具有事情經(jīng)過一份：“本人因杏花村老酒

項目，武某某企方邀請幫助他們自己的招商會、談判、講課，但是他們的

客戶絕不是由我從公司產(chǎn)生的留言泄露出去，在這點上我不會去做的。一

般去幫助他們的時候，都是利用周末或者自己調(diào)休后的個人時間參與幫忙

的。本人在7月到10月去幫忙談判講課有三四次，每次去的時間都非常

緊，由于效果不好，后期企方就不讓我參與?！?015年年初，徐某某、

史某因TL公司認為其泄露使用TL公司杏花村和系列客戶信息被解除勞

動合同離職。

TL公司在原審庭審中明確：TL公司訴稱的客戶信息指TL公司通過

生意街商機匯網(wǎng)站平臺，為YD公司的杏花村和系列項目進行推廣招商，

有意向的網(wǎng)絡(luò)用戶所留下的相關(guān)信息，秘點在于：客戶姓名、聯(lián)系方式、

投資意向、投資金額。

一審法院判決：

駁回TL公司的訴訟請求。

二審法院判決：

駁回上訴，維持原判。

案例思考：

本案中原告主張的商業(yè)秘密是含有客戶姓名、聯(lián)系方式、投資意向、

投資金額的客戶名單。一審法院在界定原告客戶名單是否構(gòu)成法律意義上

的經(jīng)營秘密時認為，原告TL公司主張的客戶名單中，用戶所留許多姓名

不全或未留有姓名。聯(lián)系方式的手機號碼，其中一欄均打有四個星號，另

一半客戶未載有手機號碼。因此，TL公司所稱的客戶信息不明確、不具

體、不完整。二審法院認為，上訴人TL公司主張其客戶名單包括客戶姓

020

基礎(chǔ)知識篇

名、聯(lián)系方式、投資意向、投資金額，并提供了用以證明上述客戶名單具

體內(nèi)容的“汾酒杏花村系列酒項目客戶信息”，但該客戶信息中并未載明

客戶的投資意向、投資金額，且其中所記載的客戶姓名、聯(lián)系方式等亦殘

缺、不完整，故現(xiàn)有證據(jù)不足以認定上訴人主張的客戶名單符合商業(yè)秘密

的法定條件，上訴人對此應承擔舉證不能的法律后果。通過一審、二審法

院的評述不難看出，原告主張的客戶名單由于記載信息的不完整，并且信

息無深度，導致其失去了價值性。換句話說，即使他人拿到了此份客戶名

單，也無法用此獲取經(jīng)濟利益或者競爭優(yōu)勢。

我們理解商業(yè)秘密的價值性，還需要搞清兩個問題：

第一，商業(yè)秘密的價值可以是現(xiàn)實的，也可以是潛在的?，F(xiàn)實的價

值如藥品配方、制造工藝、加工方法、投標價格、經(jīng)營訣竅、進貨渠道、

談判底價等，一旦被競爭對手獲取，立即可以通過使用這種商業(yè)秘密產(chǎn)生

現(xiàn)實的商業(yè)價值。潛在的價值如經(jīng)營策略、營銷方案、設(shè)計思路、實驗數(shù)

據(jù)、試驗數(shù)據(jù)等，一旦被競爭對手獲取后，競爭對手可能通過對相關(guān)商業(yè)

秘密的使用，取得市場競爭的一些無形優(yōu)勢、輔助性優(yōu)勢或減少研發(fā)投入

等，從而促進自身長期、潛在商業(yè)價值的增長。

第二，商業(yè)秘密的價值可以是“正價值”，也可以是“負價值”。

“正價值”不難理解，“負價值”是指什么呢？比如，一些醫(yī)藥公司，在

研制新藥的過程中，一定會做各種各樣的試驗，比如藥理試驗、毒性試

驗、穩(wěn)定性試驗、活性試驗等，這些試驗中，往往包含著大量的失敗試

驗，那么失敗的試驗中所獲得的試驗數(shù)據(jù)就沒有價值可言嗎？未必如此，

失敗的試驗是每一種藥物研制的必經(jīng)之路，而通過一次又一次失敗的試驗

所積累起來的經(jīng)驗和技術(shù)，才是成功的關(guān)鍵。那么，這些失敗試驗產(chǎn)生的

數(shù)據(jù)，自然也是具有價值的，這種試驗數(shù)據(jù)一旦被競爭對手獲取，將大大

減少其研發(fā)過程中的成本投入，加快研發(fā)速度，產(chǎn)生優(yōu)勢，所以，這個價

值就是所謂的“負價值”。法律保護商業(yè)秘密的根本目的，是保護商業(yè)秘

密權(quán)利人在市場競爭中的競爭優(yōu)勢。負價值相對于可實現(xiàn)利益的正價值而

021

企業(yè)商業(yè)秘密保護

言，其本身在商業(yè)秘密保護中也具有放緩競爭對手的研發(fā)速度、增加競爭

對手研發(fā)成本的可利用價值，所以也屬于一種競爭優(yōu)勢。

值得注意的是，1993年版的《中華人民共和國反不正當競爭法》中，

商業(yè)秘密構(gòu)成要件中還有一項“實用性”的構(gòu)成要件，即作為商業(yè)秘密的

技術(shù)信息和經(jīng)營信息應當具有確定的可應用性。2017年《中華人民共和

國反不正當競爭法》（以下簡稱《反不正當競爭法》）重新修訂后，已將

原價值性和實用性表述為：商業(yè)價值。做出這一修改主要是因為舊法中商

業(yè)秘密須具有“實用性”的規(guī)定，在司法實踐中產(chǎn)生了很大爭議，對于商

業(yè)秘密實用性的界定，給商業(yè)秘密權(quán)利人在法律維權(quán)過程中增加了不必要

的負擔。特別是對于一些如經(jīng)營策略、試驗數(shù)據(jù)、設(shè)計思路等，具有潛在

商業(yè)價值的信息是否具有實用性的判斷，容易引發(fā)歧義和爭議。因此，在

2017年修訂的《反不正當競爭法》中，統(tǒng)一表述為“具有商業(yè)價值”，更

能體現(xiàn)保護商業(yè)秘密的根本目的，語義明確，在司法實踐中更容易理解和

使用。

3.保密性

商業(yè)秘密“采取相應保密措施”，即指商業(yè)秘密的“保密性”。商業(yè)

秘密權(quán)利人對商業(yè)秘密采取保密措施，既是該權(quán)利人保護商業(yè)秘密意愿的

行為體現(xiàn)，也是一種確立和明示權(quán)利人商業(yè)秘密占有權(quán)的過程。

對于這一點，我們在商業(yè)秘密保護實務(wù)中須注意對相應保密措施合理

程度的把握。也就是說，我們采取的保密措施，應當是與商業(yè)秘密信息本

身情況相適應的、合理的保密措施。說得形象一點，就是將我們要保護的

商業(yè)秘密信息比喻成一個鉆石戒指，我們?yōu)榱税踩乇９艽娣胚@個戒指，

得為它買個保險箱，這就是采取了一種保護措施。如果說這個戒指本身的

價值是10萬元，而我們?nèi)ベI了一個100萬元的保險箱來，這種保護措施

是過度的。也就是說，我們采取的保護措施，其成本要與商業(yè)秘密本身的

價值和特點相適應，這樣才是“合理的”保護。

022

基礎(chǔ)知識篇

案例3南寧市WF企業(yè)管理有限公司與賀某某侵害技術(shù)秘密糾紛案

案例來源：

廣西壯族自治區(qū)南寧市中級人民法院（2015）南市民三初字第375號

民事判決書

基本案情：

原告南寧市WF企業(yè)管理有限公司（以下簡稱WF公司）訴稱：原告

于2012年5月14日與被告簽訂《榴梿一品品牌加盟合作協(xié)議》，授權(quán)被告

使用其“榴梿一品”注冊商標，同時將原告自主研發(fā)的榴梿、芒果等類型甜

品及飲料配方和制作技術(shù)教授給被告，另外，雙方約定被告交給原告的資料

處于保密狀態(tài)。2015年5月16日，《榴梿一品品牌加盟合作協(xié)議》履行期

限屆滿，被告未經(jīng)原告同意，私自利用已掌握的甜品配方及制作方法生產(chǎn)與

原告相同或高度類似的甜品進行銷售，此行為已經(jīng)嚴重侵犯原告的商業(yè)秘密

權(quán)。原告多次要求被告停止使用原告的商業(yè)秘密，但都無果，為保障原告的

合法權(quán)益，特提起訴訟，請求依法判決支持原告的訴訟請求。

被告賀某某辯稱：原告所稱的配方和制作技術(shù)并沒有采取合理有效

保密措施。原告提交的產(chǎn)品制作方法這份材料上沒有保密標識，也沒有為

所采取的保密措施設(shè)定一個程度上的要求，根本達不到合理程度的保密措

施，甚至忽視保密對方商業(yè)價值的具體情況，他人就無法知曉保密措施的

可識別程度，因而他人可以通過正當方式即輕易可獲得這份產(chǎn)品制作方

法信息。被告與原告于2012年5月14日簽訂《榴梿一品品牌加盟合作協(xié)

議》，在該協(xié)議的第4.7條寫明“乙方應將甲方提供的資料列為機密，并

使其處于保密狀態(tài)”，但是該條款過于籠統(tǒng)，不夠具體明確，比如原告提

供的銷售價格表、懸掛店內(nèi)的榴梿一品商標許可證、商品宣傳單等資料都

處于保密狀態(tài)的話，被告根本就沒有必要經(jīng)營加盟該品牌，同時被告也無

法辨別哪些資料是保密的，哪些資料是公開的，并且原告提供的資料在互

聯(lián)網(wǎng)上都能找到，因此該保密條款對雙方無約束力。

023

企業(yè)商業(yè)秘密保護

經(jīng)法院查明：

2012年5月14日，原告作為甲方與被告作為乙方簽訂《榴梿一品品

牌加盟合作協(xié)議》，約定：原告通過有償授權(quán)被告使用“榴梿一品”標志

在被告開辦的店鋪內(nèi)部及店鋪招牌使用；原告有償向被告授權(quán)使用原告開

發(fā)的、完善的各種經(jīng)營技術(shù)資產(chǎn)，為被告開店提供有關(guān)咨詢服務(wù)；由原告

或原告指定的供應商有償供應被告的各種必需的核心技術(shù)設(shè)備和原材料；

原告應對被告店鋪的服務(wù)標準和環(huán)境標準、調(diào)味品標準、原材料標準、成

品出品標準及保障制度的執(zhí)行進行有償?shù)呐嘤柡投綄В椭鉀Q經(jīng)營中

的管理和技術(shù)問題；被告應將原告提供的資料列為機密，并使其處于保密

狀態(tài)；加盟合作協(xié)議期限3年。協(xié)議簽訂后，被告即按協(xié)議開設(shè)“榴梿一

品”甜品店，按照原告教授的技術(shù)經(jīng)營原告特許經(jīng)營的榴梿、芒果類甜品

及飲料，同時接受原告的各項監(jiān)督管理。2015年5月合作期限屆滿，雙方

未有續(xù)約。隨后，被告在同一地址經(jīng)營招牌為“榴戀小芒”甜品店，主要

經(jīng)營榴梿、芒果類甜品。

法院判決：

駁回原告南寧市WF企業(yè)管理有限公司的訴訟請求。

案例思考：

本案中，原告主張其食品飲料的配方與制作技術(shù)為其技術(shù)秘密。法

院對此不予認可。法院認為，原告涉案的“榴梿、芒果等類型甜品及飲料

配方和制作技術(shù)”具備不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有

實用性三個條件。但原告是否采取了保密措施，除了考察原告是否采取了

上述司法解釋所列的保密措施外，還應當著重考察其是否有保密的主觀愿

望，并明確作為商業(yè)秘密保護的信息范圍，使被告能夠知悉其保密愿望及

保密客體，并在正常情況下足以防止涉密信息泄漏。原告教授被告“榴

梿、芒果等類型甜品及飲料配方和制作技術(shù)”是《榴梿一品品牌加盟合作

協(xié)議》的合同義務(wù)，同時被告是有償學習及使用涉案技術(shù)。《榴梿一品品

牌加盟合作協(xié)議》中僅有“被告應將原告提供的資料列為機密，并使其處

于保密狀態(tài)”的約定，該約定未明確列出作為商業(yè)秘密保護的信息范圍，

024

基礎(chǔ)知識篇

同時被告亦否認收到產(chǎn)品制作教材及保密制度。在《榴梿一品品牌加盟合

作協(xié)議》期間內(nèi)，協(xié)議雙方又未就原告教授給被告的技術(shù)需要保密做出補