【淺析離婚冷靜期制度7400字（論文）】

前言家庭與國家、社會的關系就如同子集和集合的關系一般，千千萬萬個大大小小的家庭構成了整個社會，整個國家。家庭關系的穩(wěn)定是國家與社會穩(wěn)定的基礎，具有重大且重要的意義。近年來，我國結(jié)婚率呈下降趨勢，但離婚率卻一年比一年高，據(jù)有關調(diào)查顯示，很多年輕人都選擇不結(jié)婚，奉行不婚主義。針對這些現(xiàn)象，離婚冷靜期應運而生，旨在通過法律規(guī)定增加離婚程序的流程，以有效減少“沖動離婚”的現(xiàn)象。離婚冷靜期制度的設立對于維護婚姻的穩(wěn)定性，極大降低了沖動型訴訟離婚和保護家庭中未成年子女的身心健康以及節(jié)約相關的司法資源與行政資源都具有重要的意義。但由于婚姻關系與社會現(xiàn)實的多樣性與復雜性，冷靜期不可避免地存在與部分離婚需求相沖突的現(xiàn)象，引發(fā)社會普遍關注。一、離婚冷靜期制度概述（一）離婚冷靜期的概念離婚冷靜期在我國民事法律體系中的成文化表達最早見于《最高人民法院關于進一步深化家事審判方式和工作機制改革的意見》。①“人民法院審理離婚案件，經(jīng)雙方當事人同意，可以設置不超過3個月的冷靜期，在冷靜期內(nèi)，人民法院可以根據(jù)案件情況開展調(diào)解、家事調(diào)查、心理疏導等工作。冷靜期結(jié)束，人民法院應通知雙方當事人。”一般認為，司法解釋具有法律效力，是我國法律體系的組成部分。此處采用通說，目前已有大量的立法說明和文獻資料，筆者不作贅述。具體可參見曹士兵:“最高人民法院裁判、司法解釋的法律地位”，《中國法學》2006年第3期，第175頁。2018年8月公布的《民法典各分編(草案)》說明中上升到法律層面。其中婚姻家庭編草案第854條明確規(guī)定了為期一個月的離婚冷靜期，草案說明則指出該條款的立法目的，即為了防止輕率離婚，維護家庭穩(wěn)定。②①“人民法院審理離婚案件，經(jīng)雙方當事人同意，可以設置不超過3個月的冷靜期，在冷靜期內(nèi)，人民法院可以根據(jù)案件情況開展調(diào)解、家事調(diào)查、心理疏導等工作。冷靜期結(jié)束，人民法院應通知雙方當事人?！币话阏J為，司法解釋具有法律效力，是我國法律體系的組成部分。此處采用通說，目前已有大量的立法說明和文獻資料，筆者不作贅述。具體可參見曹士兵:“最高人民法院裁判、司法解釋的法律地位”，《中國法學》2006年第3期，第175頁。②參見“關于《民法典各分編(草案)》的說明”，全國人大常委會十三屆全國人大常委會第五次會議審議，2018年8月27日。（二）離婚冷靜期的立法背景與立法目的1.離婚冷靜期的立法背景（1）離婚率持續(xù)上升自從2002年以來，我國離婚數(shù)量不斷增加。如今大部分的獨生子女已經(jīng)開始進入婚戀期，其中每十對夫妻之間就有七對夫妻雙方都是獨生子女。據(jù)有關調(diào)查顯示，相比較2003年之前，80后和90后的婚姻穩(wěn)定程度遠遠低于社會的平均水平。在2003年之前，如果一對夫妻想要離婚就必須要經(jīng)過一個月的審批期，在這一個月里當事人雙方可以重新思考，謹慎的做出決定。然而，在2003年取消了審批制度。相對于其他國家而言，我國離婚手續(xù)更為簡便，離婚程序更為快捷，如果一對夫妻想要離婚，當場就可以拿到離婚證。2021年2月，有關調(diào)查顯示，2009年中國共辦理離婚一百七十萬對，同比增長11%。尤其是很多一線化大都市，因為經(jīng)濟發(fā)展較快，文化水平較高，其離婚率上漲速度更為迅速。以上海為例，2007年，離婚率高達到50.80%。（2）閃婚閃離占比增大在現(xiàn)代社會中，很多新婚夫妻結(jié)婚一年左右，就因為很多小矛盾并且缺乏有效溝通而選擇離婚。這種沖動型離婚并不少見，引發(fā)雙方“戰(zhàn)爭”的其實只是一點小事，并不是什么原則性問題。年輕人心態(tài)浮躁，婚前缺乏一定的了解，沒有牢固的感情基礎，只因為一時的好感和對婚后生活美好的憧憬所以就選擇了結(jié)婚。而婚后，雙方各自暴露出自己的真實性格、婚前婚后的差距、無法適應婚后的角色，以及缺乏良好的溝通等一系列問題，導致夫妻雙方之間的矛盾激化，進而選擇離婚。（3）沖動型離婚屢見不鮮根據(jù)有關部門發(fā)布的數(shù)據(jù)材料顯示，離婚又選擇復婚的夫妻數(shù)量不斷上漲。這說明很多夫妻在離婚時，缺乏冷靜的思考，屬于典型的沖動型離婚。筆者在畢業(yè)實習期間接觸過有關的案件：一對小夫妻已經(jīng)訂婚并在當?shù)孛裾块T領取了結(jié)婚證，就在婚禮即將舉行的前三天兩人選擇了離婚。原因是訂婚宴那天，女方家長特別重視，親戚朋友請了很多，但男方家里只來了至親參加，這讓女方認為自己沒有受到充分的重視，所以兩人吵得特別激烈，最終還是選擇了結(jié)束五年愛情長跑的婚姻，讓人惋惜。這樣的沖動型離婚并不少見，但是婚姻不是兒戲，不管是結(jié)婚還是離婚都應該冷靜思考、理智的作出決定，對結(jié)婚或者離婚的后果進行評估。在2010年兩會期間，我國政協(xié)委員提交了一份關于離婚冷靜期制度的提案，在提案中建議應從修改離婚程序和提供婚姻咨詢服務方面入手，來挽救那些因一時的沖動而選擇離婚的家庭。提議中表明我國應當吸取離婚冷靜期制度的先進經(jīng)驗，在當事人雙方向離婚登記機關提交離婚的申請以后，設立三個月到六個月的法定冷靜期，讓當事人雙方在經(jīng)過冷靜的思考后做出選擇，如果還是想離婚，再批準離婚。并且有關機關應當提供婚姻家庭問題咨詢服務，為存在家庭矛盾且正處在離婚冷靜期的夫妻提供專業(yè)的建議，來解決當事人之間的問題和矛盾，達到挽救更多陷入婚姻危機的目的。2.離婚冷靜期的立法目的根據(jù)有關統(tǒng)計，我國的離婚數(shù)量呈現(xiàn)逐年上漲的趨勢，從2015年以來，我國的離婚率不斷上漲的同時結(jié)婚率卻不斷下降，兩者產(chǎn)生背離。（如下圖所示）。圖1：我國2015至2019年婚姻狀況走勢圖圖中數(shù)據(jù)來源于民政部發(fā)布據(jù)的《2015-2019年社會服務發(fā)展統(tǒng)計公報》自《婚姻法》修改以來，我國協(xié)議離婚在實踐中涌現(xiàn)了很多問題。例如，離婚率逐年攀升，協(xié)議離婚比例逐漸升高，特別是離婚的雙方當事人婚齡短，沖動型離婚已司空見怪。而2003年取消了離婚審批制度，這樣辦理離婚登記的程序更為快捷和簡便，對于協(xié)議離婚來說，只要雙方就離婚達成協(xié)議就可以立即辦理離婚手續(xù)，也可以說在《民法典》設立離婚冷靜期之前，協(xié)議離婚沒有限制，程序簡便，隨辦隨離。為減少沖動型離婚，穩(wěn)定婚姻家庭關系，一些全國人大代表、全國政協(xié)委員提出有關解決這一類問題的議案、建議或提案。對這一問題我國立法機關十分重視，進行了深入的調(diào)查，展開了廣泛的論證與研究，最終，離婚冷靜期制度的內(nèi)容也日益完善。民法典設立離婚冷靜期制度的目的是為了讓當事人有充分的時間去思考，是否真的有離婚的必要，進而解決當事人之間的矛盾。設立三十天的法定期間，鼓勵有過錯的一方對破裂感情主動予以修復。

二、國外研究狀況和發(fā)展趨勢（一）國外發(fā)展狀況1.英國其制度在英國制定與實施的情況與我國大不相同，其中，“離婚冷靜期制度”在英國被稱之為“反省冷靜期制度”，對于符合離婚條件的當事人，《英國家庭法》第八條規(guī)定了長達9個月的“冷靜的期限”。法院認為有必要的情況下，反省冷靜的期限還會根據(jù)實際情況相對進行延長。例如：如果夫妻雙方有未成年子女，法院將在九個月的基礎上再延長六個月，除非反思期的延長會不利于保護未成年人的利益。此外，在這一年多的審查期內(nèi)，有婚姻咨詢機構和援助機構協(xié)助雙方當事人思考和反省兩人之間的感情是否真的破裂等相關問題，從而協(xié)助當事人處理婚姻和家庭的矛盾，來改善雙方之間的關系。2.俄羅斯俄羅斯家庭法規(guī)定，以下三種情況不予準許當事人的離婚申請：第一，申請離婚的當事人雙方有共同的未成年子女；第二，當事人其中一方不同意離婚的。第三，當事人其中一方?jīng)]有表達過意見，但是不予配合另一方去辦理離婚手續(xù)的。同時，在訴訟離婚的情況中當事人雙方都同意離婚的情況下，為了避免缺乏冷靜期的思考而沖動型離婚。如果在此期間若有一方不同意離婚，或者拒絕辦理離婚登記，則法院根據(jù)案件具體的情況，有權采取必要措施調(diào)解夫妻關系，可以給予夫妻雙方推遲訴訟的權利，并規(guī)定三個月的和解期限。3.法國在法國，離婚冷靜期制度被稱為“離婚考慮期制度”。法國的《民法典》規(guī)定的考慮期的期限是3個月，考慮期屆滿后仍提出離婚申請的要在考慮期滿后6月內(nèi)提出。這也說明，離婚雙方當事人的離婚考慮期可以長達6個月，如果考慮期滿夫妻雙方又提出離婚申請，則需要重新經(jīng)歷離婚考慮期。（二）國外離婚冷靜期制度的發(fā)展趨向從以上國家對于離婚冷靜期的規(guī)定可以看出，大多數(shù)國家都采取設定離婚冷靜期限的方式來解決離婚率過高的問題。在婚姻中處于弱勢的一方以及未成年子女權益的保障是各國立法是需要更為重視的問題。雖然各國規(guī)定的制度并不完全相同，但是其目的是相同的，都是為了避免夫妻雙方會因為沖動做出離婚決定，而給予當事人一定的時間去考慮，冷靜思考雙方之間的矛盾，以維護婚姻家庭關系以及社會秩序的和諧穩(wěn)定。英國在規(guī)定離婚考慮期的同時還規(guī)定了相應的離婚咨詢等配套服務，法院可以根據(jù)不同的情況勸告當事人接受專業(yè)咨詢和心理疏導，避免由于專業(yè)知識的缺乏所帶來的不利影響。（三）國外離婚冷靜期制度對我國立法的借鑒意義相對于西方國家，韓國因與我國比相似的社會環(huán)境等各方面因素更值得我國借鑒和學習。韓國的離婚冷靜期制度是一種“兼收并蓄”型的制度，并且是一種具有相對彈性的制度。韓國在2005年試點后于2008年向全國推行，并且韓國的離婚冷靜期制度不是單純的將離婚冷靜期期間與子女的年齡為標準簡單的一刀切，而是考慮到了其是否還需要父母撫養(yǎng)的情況，這也符合我國精細化審判的要求。與英國、法國等西方國家相比，韓國等大陸法系有關于離婚冷靜期制度的規(guī)定相對來說較為寬松，并且該制度的內(nèi)容更為詳盡，更為明確，對我國離婚冷靜期制度的立法更具有借鑒意義。從以上分析來看，該制度的完善應該從以下方面著手。第一，應當建立與離婚冷靜期制度相適應的舉措，使其作用在實踐中得到更廣泛的發(fā)揮；第二，在設立離婚冷靜期制度時，應當首先且著重的考慮家庭中處于弱勢的未成年子女的權利與利益的保護；第三，具體問題具體分析，綜合考慮當事人雙方之間的問題與情況，適用具有彈性的離婚冷靜期制度的法定期間；第四，設置例外情形，將不宜適用該項制度的情況排除在外。各國的“冷靜期”設置的時間，適用的對象，針對家暴、未成年子女等特殊情況的處理，都值得我們學習。三、離婚冷靜期制度的適用（一）離婚冷靜期制度的適用原則首先，我們必須要明確離婚冷靜期制度是具有強制性的，但這種強制性是符合《民法典》關于該項制度設立初衷的。離婚冷靜期制度設立的目的是盡可能地修復瀕臨破碎婚姻關系以及家庭關系，維護婚姻的穩(wěn)定性，極大降低了沖動型訴訟離婚。由此，該制度一旦被啟動實施應當立即執(zhí)行，不允許當事人雙方自行約定或選擇。其次，如果離婚冷靜期制度不具有強制性，如若當事人選擇不適用，那么該制度將形同虛設。如果離婚冷靜期的適用與否由當事人雙方自己決定，那么可能當事人會因為時間成本以及其他成本而選擇放棄適用，久而久之，離婚率依舊居高不下，《民法典》穩(wěn)定婚姻關系、家庭關系、社會關系的努力將是竹籃打水一場空。最后，離婚冷靜期制度的強制性并不是我國特有的，而是國際通行的慣例，在其他國家也同樣如此。（二）離婚冷靜期制度的適用條件根據(jù)《民法典》第一千零七十七條的有關規(guī)定，很多學者認為，離婚冷靜期排除了訴訟離婚的適用，只適用于協(xié)議離婚的情形。筆者的觀點是：該制度既可以適用于協(xié)議離婚，也可以適用于訴訟離婚的過程。依據(jù)相關數(shù)據(jù)表明，法院作為審判機關擁有決定是否適用該項制度的權利。在此過程中協(xié)議離婚也有可能轉(zhuǎn)化為訴訟離婚，這樣的話如果只有協(xié)議離婚適用離婚冷靜期，那么如果最后轉(zhuǎn)化為訴訟離婚階段，又將出現(xiàn)適用條件的漏洞。與此同時《民法典》還規(guī)定了協(xié)議離婚以及登記離婚的內(nèi)容，這兩者都是屬于協(xié)議離婚的情況，立法者將離婚冷靜期制度設置在協(xié)議離婚的部分，但是并不完全等同于離婚冷靜期制度只可以適用于協(xié)議離婚的情況，雖然沒有辦法否認立法者的用意就是如此，但是也不可以完全排除《民法典》中的離婚冷靜期制度可以適用于訴訟離婚的情形。①①柯思萌.離婚冷靜期制度之辯證與補闕[J].宿州教育學院學報,2021,(1).（三）離婚冷靜期的期限終止《民法典》規(guī)定離婚冷靜期制度的期限原則上為三十天，但是有原則就有例外，并不是每一對夫妻都能順利度過三十天的冷靜期。如果在實際情況中存在以下情況，應該立刻終止離婚冷靜期：第一，如果離婚冷靜期制度的適用導致當事人雙方之間的矛盾加劇，如果當事人一方實施了不利于另一方當事人身心健康的行為，一方當事人存在過錯時，應當由另一方當事人進行舉證，申請終止離婚冷靜期，以免造成更嚴重的后果。因為，如果在這種情況下，繼續(xù)進行離婚冷靜期將會造成違背制度設置本意的后果，就不具有執(zhí)行的意義。第二，在離婚冷靜期期間，如果當事人一方?jīng)]有悔改表現(xiàn)，并且不進行必要的溝通，也沒有盡力修復破碎的婚姻關系，在這種情形下也應當終止離婚冷靜期，其存在也已畫蛇添足，不具備意義?？滤济?離婚冷靜期制度之辯證與補闕[J].宿州教育學院學報,2021,(1).

四、現(xiàn)行離婚冷靜期制度的缺陷和完善建議（一）離婚冷靜期存在的問題1.在“家暴型離婚”中的適用有待進一步完善根據(jù)有關規(guī)定，家庭暴力是指一方以暴力手段以及限制人身自由等方式對另一方當事人進行侵害行為。通過這規(guī)定可以看出家暴的認定有兩個條件：第一，家暴行為是一種具有反復性特征的侵害行為，主要體現(xiàn)為一方多次的對另一方進行身體和精神上的侵害；第二，家暴行為性質(zhì)嚴重。因為施暴者的行為對受害者的身體和心理健康都造成了嚴重的不良影響，而這種直接傷害超出了正常人可以接受的范圍。家暴的具體情節(jié)是衡量離婚冷靜期制度是否適用于“家暴型離婚”案件之中的重要條件，同時也是社會公眾最大的關注點。根據(jù)我國《民法典》的規(guī)定，夫妻之間存在家暴行為的，當事人可以向法院提起離婚訴訟。但在司法實踐中家庭暴力的情形是很難定性的，如果當事人一方的暴力行為已經(jīng)給受害人造成了傷害，但司法機關認為其程度并未達到法律所規(guī)定的標準或者是發(fā)生的暴力行為危害程度尚未達到嚴重暴力行為的情形，在司法實踐中則無法被判定為家暴行為。然而就司法實踐來看，在家庭暴力中受害者一方要想證明自己受到了家庭暴力行為是非常困難的。因此，在實踐中很多家庭暴力的行為很難取證，進而無法認定為家庭暴力情形，又只能重新進入離婚冷靜期，對于上述這種情況，在三十天的離婚冷靜期內(nèi)，家庭暴力受害的一方無疑會受到更嚴重的迫害。2.在立法中對于例外情形沒有明文規(guī)定，增加了因無法離婚而激化的社會矛盾離婚冷靜期制度的立法目的是為了讓夫妻雙方當事人在三十天的冷靜期內(nèi)重新思考理性分析并反思婚姻存續(xù)的價值。但是，在現(xiàn)實生活中存在著更大比重的更加復雜和迫切的離婚需求。在一些已經(jīng)確定失敗的婚姻來說，三十天的離婚冷靜期可能會激化夫妻雙方之間的矛盾，增加沖突。離婚冷靜期制度的建立無疑對一部分有著迫切或必須離婚需求的當事人來說，并不合理，反而是給當事人增加“痛苦”。阻礙了部分迫切、實際的離婚需求，雖然短期內(nèi)有效地降低了離婚率，但是，離婚冷靜期長效保持較低的離婚率的能力還有待觀察與驗證。李勇.設置離婚冷靜期的認知邏輯悖論及可能出路李勇.設置離婚冷靜期的認知邏輯悖論及可能出路[J].上海法學研究，2020，（1）.（二）離婚冷靜期制度的完善建議1.增設結(jié)婚冷靜期制度設立離婚冷靜期制度的目的是為了降低我國逐年居高不下的離婚率，但該制度只能起到一定的緩和作用，并不能從根源上解決這一問題。我國離婚率逐年上升的根源是，一部分夫妻在作出結(jié)婚的決定之前沒有經(jīng)過冷靜客觀的思考，可能只是因為一時的想法和對未來婚后生活的美好憧憬。雖然在婚姻家庭關系中夫妻之間的矛盾以及婚姻關系破裂并不是法律制度的設計就可以避免的，但是筆者認為增設與離婚冷靜期制度相對應的結(jié)婚制度，可以在雙方當事人做出結(jié)婚決定之前有一個客觀冷靜的思考期限，類似于一個緩沖期，減少閃婚閃離的現(xiàn)象以及降低因缺乏思考和了解婚后又選擇離婚的現(xiàn)象。同時，為了使“結(jié)婚冷靜期制度”與“離婚冷靜期制度”相互作用，相互補充，所以有關結(jié)婚冷靜期制度設立的相關問題，都可以參考離婚冷靜期制度的相關內(nèi)容來解決。2.提供相應的離婚咨詢和配套服務在離婚冷靜期制度啟動后法院可以根據(jù)不同的情況增設相應的配套服務，勸告當事人接受專業(yè)咨詢和心理疏浚，避免由于專業(yè)知識的缺乏所帶來的不利影響。同時通過婦聯(lián)或者法院附設的調(diào)解機構通過專業(yè)的人員，對提出離婚申請的夫妻雙方之間存在的問題和矛盾進行解決。不但能有效緩解沖動離婚，而且也有利于矛盾過深的夫妻打開心結(jié)，和平離婚。第二，開展相應的離婚教育課程，可以通過一系列的講座從專業(yè)層面告訴大家如何處理夫妻間的矛盾，婆媳關系。3.實施具有彈性的適用期限《民法典》規(guī)定離婚冷靜期的期限是三十天，但是在實踐中還有很多夫妻，他們的婚期較長，作出離婚的決定也是經(jīng)過深思熟慮的。即使經(jīng)過了三十天的冷靜期也不會改變他們之間想要結(jié)束婚姻關系的想法。所以，為了更好的推行離婚冷靜期制度，應該建立具有彈