公司法：如何破解公司僵局

公司法：如何破解公司僵局一、最差股權(quán)結(jié)構(gòu)-真功夫股權(quán)之爭

真功夫是中國著名餐飲連鎖企業(yè)，股東蔡達(dá)標(biāo)與潘宇海各占股50%，即使在引入新的資方后，二人占股也均為47%。真功夫創(chuàng)辦初期，蔡、潘二人為姐夫與小舅子關(guān)系。潘宇海負(fù)責(zé)制作菜品，蔡達(dá)標(biāo)負(fù)責(zé)對外運營，雙方合作和諧愉快。但這一切在真功夫引入能夠快速烹飪菜品的制作機械后，都隨之改變。由于新機械的引入，真功夫獲得了實施特許經(jīng)營(發(fā)放加盟連鎖)的能力，企業(yè)也從原始的小餐館快速擴張，搶占了巨大的市場份額的同時，得到了大眾認(rèn)可。而此時，真功夫品牌的菜品設(shè)計早已完成，在對外推廣與商業(yè)運營方面作出更大貢獻(xiàn)的蔡達(dá)標(biāo)心中憤悶，認(rèn)為自己對企業(yè)的貢獻(xiàn)遠(yuǎn)大于彼，理應(yīng)得到更大的分紅比例。由于公司原始股權(quán)的設(shè)置，蔡很難推動形成能夠使其獲取更多收益的股東決議。故此，利用對公司的實際控制，蔡達(dá)標(biāo)在經(jīng)營過程中實施大量關(guān)聯(lián)交易，將巨額利潤流入由其私人實際控制的關(guān)聯(lián)企業(yè)，真功夫利潤明顯下滑。當(dāng)潘宇海察覺到這一點后，立即發(fā)起股東知情權(quán)之訴，通過對會計賬目的審計，獲取了蔡達(dá)標(biāo)通過關(guān)聯(lián)交易，實施職務(wù)侵占等犯罪行為的線索，遂向警方報案。蔡達(dá)標(biāo)終被判處十年以上有期徒刑。上述案例不僅知名，而且具有典型性。由于公司初始股權(quán)結(jié)構(gòu)的不合理，造成公司決策陷入實質(zhì)僵局，最終導(dǎo)致股東鋃鐺入獄，真功夫品牌形象也大受影響。任何企業(yè)初始設(shè)立時，都是你好我好，你儂我儂。但誰能保證在經(jīng)營過程中，“烹飪機器”不會從天而降，誰能保證股東在面對巨大經(jīng)濟利益時會不忘初心?此時，在章程或合作協(xié)議中預(yù)設(shè)公司僵局的解決機制便尤為重要。二、何為公司僵局?僵局的法定處理方式有哪些?公司僵局，是指公司在存續(xù)期間，由于股東間、董事間或股東與董事間的矛盾激烈或者發(fā)生糾紛，彼此不愿意妥協(xié)，而處于僵持狀態(tài)，導(dǎo)致董事會、股東會等權(quán)力機構(gòu)和其他決策機構(gòu)各方陷入對峙而不能按照法定程序作出決策，從而使公司陷入無法運轉(zhuǎn)的狀況。在中國《公司法》第182條中，制定有公司僵局的解決規(guī)則，即：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司?！豆痉ń忉尪穼蓶|因公司僵局而提起的解散公司之訴的條件進一步明確：單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十二條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理：(一)公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(二)股東表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(三)公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(四)經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。那么問題來了?除了解散公司之外，對于公司僵局就沒有其他解決方式了么?三、通過章程設(shè)計，可以預(yù)防、破解公司僵局

誠然，通過一些訴訟手段是可以達(dá)到解決公司僵局的目的的。但是在公司法領(lǐng)域，訴訟往往無法“一蹴而就”，需要分步進行。如先提起股東知情權(quán)訴訟，再要求董事會、監(jiān)事會對損害公司利益的股東提起訴訟，若無法實施，再行提起股東代表訴訟等。如此一來，時間成本巨大、費用成本巨大，訴訟過程中公司往往從僵局陷入死亡，最終的結(jié)果多為兩敗，而無人受益。因此，通過在公司章程等文件中預(yù)設(shè)公司僵局的解決機制更顯效率。(一)設(shè)置合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)，盡量避免50、50的危險結(jié)構(gòu)，己方股東可以盡量達(dá)到控股或絕對控股(在全體股東一致同意的情況下，可以實現(xiàn)資、股分離，達(dá)到表決權(quán)控股)。如無法實現(xiàn)，也可與部分股東在重要事項的表決上預(yù)先達(dá)成“一致行動協(xié)議”，從而避免僵局的發(fā)生;

(二)設(shè)置表決權(quán)回避機制。在部分表決事項上，尤其是對某些股東有直接利害關(guān)系事項的表決上，要求相關(guān)股東回避，從而作出最為符合公司法人獨立權(quán)益的表決結(jié)果。(三)設(shè)置“一票否決權(quán)”或“最終決定權(quán)”。在重要事項的表決中，一定持股比例的股東或一致行動人可以行使一票否決權(quán)。在公司陷入表決僵局時，部分股東可以行使最終決定權(quán)。(四)明確對股東會、董事會表決事項以及會議議程的通知送達(dá)方式，并規(guī)定股東不參加、不表決的情況下，視為該股東已經(jīng)作出同意/反對的意思表示。(五)設(shè)置股東退出機制。約定公司股東出現(xiàn)矛盾時，某一方有權(quán)強行出售股權(quán)、要求公司回購股權(quán)或有義務(wù)出售股權(quán)。同時，必須對股權(quán)出售、收購的價格作出明確約定，如以某審計機構(gòu)審計意見為準(zhǔn)等。(六)股權(quán)強制收購權(quán)。預(yù)設(shè)股權(quán)的強制回購方案。如果連續(xù)幾次股東會或董事會對重大事項難以達(dá)成決議，某方股東或者持有公司一定表決權(quán)比例以上的股東或一致行動人，有權(quán)收購?fù)斗磳ζ钡墓蓶|的股權(quán)。該種情況，亦應(yīng)預(yù)先明確約定收購價格或確認(rèn)方式。(七)設(shè)立獨立董事。獨立董事指獨立于公司股東，且不在公司內(nèi)部任職，并與公司或公司管理者沒有重要業(yè)務(wù)聯(lián)系和利益糾葛，能夠?qū)臼聞?wù)作出專業(yè)的、獨立的判斷的董事。(八)對公司董事的任免權(quán)、乃至董事會可以行使股東會部分權(quán)力進行預(yù)先約定。上述僵局解決機制僅為筆者在常年為企業(yè)提供法律服務(wù)過程中作出的部分總結(jié)，有經(jīng)驗，亦有血淋淋的教訓(xùn)。無論何種方案，均需在章程或出資協(xié)議中作出預(yù)先約定。如公司初設(shè)時，工商部門要求公司章程需按