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文檔簡介
第2章建設法律制度2.1建筑法2.1.1建筑法的概念和調(diào)整對象1.建筑法的概念建筑法有廣義和狹義之分。狹義的建筑法,即形式意義的建筑法,是指國家立法機關制定的統(tǒng)一調(diào)整建設單位、建筑從業(yè)單位及從業(yè)者、建筑行政機關在建筑活動中的市場準入、工程發(fā)包與承包、勘察、設計、施工、竣工驗收直至交付使用等各個環(huán)節(jié)所發(fā)生的各種社會關系的基本法律,如《中華人民共和國建筑法》。廣義的建筑法,即實質(zhì)意義的建筑法,是指以在建筑活動中和建筑管理活動中形成的社會關系為調(diào)整對象的法律規(guī)范體系,是規(guī)范建筑活動和建筑管理活動的法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方立法和司法解釋等組成的有機整體。2.《建筑法》的調(diào)整對象建筑活動是建筑法所要規(guī)范的核心內(nèi)容。建筑法所稱的建筑活動是指各類房屋建筑及其附屬設施的建造和與其配套的線路、管道、設備的安裝活動。但建筑法中關于施工許可、建筑施工企業(yè)資質(zhì)審查和建筑工程發(fā)包、承包、禁止轉包,以及建筑工程監(jiān)理、建筑工程安全和質(zhì)量管理的規(guī)定,適用于其他專業(yè)建筑工程的建筑活動。2.1.2《建筑法》的立法目的任何一項法律制度或者政策性措施的出臺,都有著其特定的目的?!督ㄖā返牧⒎ㄒ膊焕?。《中華人民共和國建筑法》第一條規(guī)定:為了加強對建筑活動的監(jiān)督管理,維護建筑市場秩序,保證建筑工程的質(zhì)量和安全,促進建筑業(yè)健康發(fā)展,制定本法。此條即規(guī)定了《中華人民共和國建筑法》的立法目的。1.加強對建筑活動的監(jiān)督管理這是通過建筑立法所要達到的第一個目的。建筑活動是一個由多方主體參加的活動。沒有統(tǒng)一的建筑活動行為規(guī)范和基本的活動程序,沒有對建筑活動各方主體的管理和監(jiān)督,建筑活動將是無序的。為保障建筑活動的正常、有序進行,必須加強對建筑活動的監(jiān)督管理。2.維護建筑市場秩序這是通過建筑立法所要達到的第二個目的。建筑市場是社會主義市場經(jīng)濟的重要組成部分。我國在由計劃經(jīng)濟向社會主義市場經(jīng)濟過渡的轉軌時期,由于原有的管理體制還不適應改革開放和市場發(fā)育的需要,而新的管理體制又尚未有效建立,建筑市場曾出現(xiàn)了一些混亂現(xiàn)象,危及建筑工程的質(zhì)量和安全,也影響了建筑業(yè)乃至市場經(jīng)濟的健康發(fā)展。因此,需要確定與社會主義市場經(jīng)濟相適應的新的市場管理體制。制定《中華人民共和國建筑法》就要從根本上解決建筑市場混亂狀況,確立建筑市場運行的基本規(guī)則,以維護建筑市場的市場秩序,這也是制定建筑法的重要目的之一。為維護建筑市場的正常秩序,建筑法所規(guī)定的建筑市場運行的基本規(guī)則包括以下幾點:1)市場準入規(guī)則2)市場競爭規(guī)則3)市場交易規(guī)則3.保證建筑工程的質(zhì)量和安全這是通過建筑立法所要達到的第三個目的。所謂保證建筑工程的質(zhì)量和安全,是指建筑市場的監(jiān)督管理者和建筑市場的參與者都必須根據(jù)國家的建筑工程質(zhì)量和安全的標準、規(guī)范等來從事自己的行為,只有其行為符合有關建筑工程質(zhì)量和安全的標準,建筑工程的質(zhì)量和安全才會得以保證。4.促進建筑業(yè)健康發(fā)展這是通過立法所要達到的第四個目的,也是最終目的。即國家通過對建筑活動的監(jiān)督管理,維護建筑市場秩序,保證建筑工程的質(zhì)量和安全,最終使得建筑業(yè)適應社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的要求,得以合理有秩序地向前發(fā)展。2.1.3建筑許可1.建筑工程施工許可制度建筑工程施工許可制度是指建設主管部門或者其授權機構根據(jù)建設單位的申請,依法對建筑工程是否具備施工條件進行審查,符合條件者,準許該工程開始施工并頒發(fā)《建筑工程施工許可證》的行政行為。一般是通過授予書面證書形式賦予建設單位的權利能力。對建筑工程實行施工許可制度,是建筑活動實施監(jiān)督管理所采用的國際慣例做法。在我國對有關建筑工程實行施工許可制度,有利于保證開工建設的工程符合法定條件,在開工后能夠順利進行,避免不具備條件的建筑工程盲目開工而給相關建筑活動的當事人造成損失,同時也便于當?shù)亟ㄔO主管部門對其管轄范圍內(nèi)的建筑工程依法監(jiān)督和指導,保證依法開展建筑活動。施工許可證的申請2.施工許可證的申請1)施工許可證的申請時間根據(jù)《建筑法》第七條的規(guī)定,施工許可證應在建筑工程開工前申請領取。2)施工許可證的申請范圍根據(jù)《建筑法》第七條規(guī)定:“建筑工程開工前,建設單位應當按照國家有關規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請領取施工許可證;但是,國務院建設行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。按照國務院規(guī)定的權限和程序批準開工報告的建筑工程,不再領取施工許可證?!?.施工許可證的審批根據(jù)《建筑法》第七條的規(guī)定,施工許可證由工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門審批。具體由哪一級建設行政主管部門審批,則要視工程的投資額大小和投資額來源的不同而定。建設行政主管部門應當在接到申請后的15日內(nèi),對符合條件的申請者頒發(fā)施工許可證。申請條件4.申請領取施工許可證的條件施工許可證的申請條件,是指申請領取施工許可證應當達到的要求。施工許可證申請條件的確定是為了保證建筑工程開工后,組織施工能夠順利進行。根據(jù)《建筑法》第八條的規(guī)定,申請領取施工許可證,應當具備下列條件:1)已經(jīng)辦理建筑工程用地批準手續(xù)2)城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程,已經(jīng)取得規(guī)劃許可證3)需要拆遷的,其拆遷進度符合施工要求4)已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)5)有滿足施工需要的施工圖紙及技術資料6)有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施7)建設資金已經(jīng)落實8)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件5.申請辦理施工許可證的程序根據(jù)《建筑法》和《建筑工程施工許可管理辦法》的規(guī)定,建設單位在提出申請辦理施工許可證時,應當按照下列程序進行:①建設單位向有權頒發(fā)施工許可證的建設主管部門領取《建筑工程施工許可證申請表》。②建設單位持加蓋單位及法定代表人印簽的《建筑工程施工許可證申請表》并附上述規(guī)定的證明文件,向發(fā)證機關提出申請。③發(fā)證機關在收到建設單位報送的《建筑工程施工許可證申請表》和所附證明文件后,要對申請進行認真全面的審查,對于符合條件的,應當自收到申請之日起15日內(nèi)頒發(fā)施工許可證,對于證明文件不齊全或者失效的,應當限期要求建設單位補正,審批時間可以自證明文件補證齊全后作相應順延,對于不符合條件的,應當自收到申請之日起15日內(nèi)書面通知建設單位并說明理由。建筑工程在施工過程中,建設單位或者施工單位發(fā)生變更的,應當重新申請領取施工許可證。有效期限6.施工許可證的有效期限施工許可證是建設行為主體開始進行建筑活動的有效法律憑證,為了維護施工許可證的嚴肅性,對施工許可證的有效期與延期進行限定。《建筑法》第九條和《建筑工程施工許可管理辦法》第八條對施工許可證的有效期與延期作下列規(guī)定:①建設單位應當自領取施工許可證之日起三個月內(nèi)開工這個規(guī)定就是保證施工許可證的有效性,有利于發(fā)證機關進行監(jiān)督。建設單位應當如期開工,期限為領取施工許可證之日起3個月內(nèi)。所謂領取施工許可證日,應當是以建設主管部門的《施工許可證》簽發(fā)領取之日。②工程因故不能開工的,可以申請延期。申請時間是在施工許可證期滿前由建設單位向發(fā)證機關提出,并說明理由。延期以兩次為限,每次不超過3個月,也就是說延期最長為6個月,再加上領取之日起的3個月,建設單位有理由不開工的最長期限可達9個月。如果超過9個月仍不開工,該許可證即失去效力。④施工許可證的自行廢止。所謂自行廢止,即自動失去法律效力。施工許可證失去法律效力后,建設單位如組織開工,還必須重新領取新的施工許可證。施工許可證自動廢止的情況有兩種,一是既不在3個月內(nèi)開工,又不向發(fā)證機關申請延期;二是超過延期的次數(shù)和時限,即建設單位在申請的延期內(nèi)仍沒有開工。7.中止施工和恢復施工中止施工與恢復施工是施工活動中兩項非常重要的行為,《建筑法》第十條和《建筑工程施工許可管理辦法》第九條對此做出了明確的規(guī)定,這樣有利于建設主管部門掌握建筑工程的基本情況,加強對建筑施工的監(jiān)督管理,有利于保證建筑工程質(zhì)量和搞好建筑安全生產(chǎn)。(1)中止施工。中止施工是指建筑施工開工后,在施工過程中,因特殊情況的發(fā)生而中途停止施工的一種行為。中止施工的時間一般都較長,恢復施工的日期難以在中止時確定。(2)恢復施工。恢復施工是指建筑工程中止施工后,造成中止施工的情況消除,而繼續(xù)進行施工的一種行為。在恢復施工時,中止施工不滿一年的,建設單位應當向該建筑工程的發(fā)證機關報告恢復施工的有關情況,中止施工滿一年的,建筑工程恢復施工前,建設單位應當報發(fā)證機關核驗施工許可證。建設主管部門對中正施工滿一年的建筑工程進行審查,重新確定其是否仍具備組織施工的條件。符合條件的,應允許恢復施工,施工許可證繼續(xù)有效;對不符合條件的,不許恢復施工,施工許可證收回,待具備條件后,建設單位重新申領施工許可證。8.建筑工程開工報告開工報告制度是我國建設領域長期實施的一項制度。開工報告批準后,建設單位也應按照開工報告規(guī)定的期限盡快開工,不得隨意改變和拖延時間。根據(jù)《建筑法》第十一條規(guī)定,按照國務院有關規(guī)定批準開工報告的建筑工程,因故不能按期開工或者因特殊情況發(fā)生而中途停止施工的,應當及時向批準該開工報告的機關報告情況。因故不能按期開工超過六個月的,開工報告自行失效。建設單位應當按照國務院有關規(guī)定重新向批準開工報告的機關辦理開工報告的批準手續(xù)。提交材料1、立項批文(發(fā)改局)2、建設用地批準書(土地局)3、建設工程用地許可證(土地局)4、建設工程規(guī)劃許可證√(規(guī)劃局)5、報建表、中標通知√(城建局綜合股)6、施工圖設計審查合格書及報告√(圖審中心)7、建筑工程消防設計審核意見書(賀蘭縣消防隊)8、地質(zhì)勘察報告及合同√(單位資質(zhì)證書復印件)9、設計合同(設計單位資質(zhì)證書復印件)√10、施工合同、分包合同√(資質(zhì)、分包資質(zhì)、項目經(jīng)理證書、管理人員上崗證書原件及復印件)11、監(jiān)理合同√(資質(zhì)及人員配備,其中人員:總監(jiān)授權書、見證取樣員授權書、資格證書及相關各專業(yè)工程師資格證書原件及復印件)12、施工圖紙√(折疊成A4頁面、裝訂整齊)13、施工組織設計、安全生產(chǎn)措施14、建筑企業(yè)安全生產(chǎn)許可證15、職工意外傷害險
農(nóng)民工工資保證金16、質(zhì)量監(jiān)督申請書、安全受監(jiān)表、施工許可申請表(一式兩份)√17、安全生產(chǎn)目標責任書(一式兩份)√18、抗震設防要求確認書(地震局)
防雷設計審核意見書(氣象局)19、安全措施費以上各項標注“√”為原件,其余均提供原件留存復印件,復印件蓋公司章流程案例缺乏施工許可證開工,行政罰款停工行政主管部門:A市建委被處罰單位:B建設單位、C建筑公司案情摘要:
B建設單位商住樓工程,面積3萬平方米,工程造價2700萬元,B建設單位在未辦理施工許可證的情況下違法施工處罰結果A市建委對B建設單位未辦理施工許可證違法興建商住樓工程,根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第六十四條規(guī)定,《建筑工程施工許可證管理辦法》第十條、第十三條之規(guī)定,責令建設單位、C建筑公司停止違法施工,并分別處3萬元罰款。評析:本案主要涉及的是無建設工程施工許可證的違法施工應受到處罰的問題,本案之所以定性為哐法,其中主要原因是該項目違反建設程序,在沒有辦理建設工程施工許可證的情況下進行施工,凡是不具備建設工程施工許可證的建設項目就屬于違法建設項目。施工許可證是建設單位能夠從事建筑工程開工活動的法律憑證,取得施工許可證也就享有建筑工程開工的權利。按照《中華人民共和國建筑法》第六十四條規(guī)定:’未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準擅自施工的,責令改正。對不符合開工條件的責令停止施工,可以處以罰款?!薄督ㄔO工程質(zhì)量管理條例》第五十七條規(guī)定:“違反本條例規(guī)定,建設單位未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準,擅自施工的,責令停止施工,限期改正,處工程合同價款ln以上2%以下的罰款?!啊督ㄔO工程施工許可證管理辦法》第10條”對未取得施工許可證或者為規(guī)避辦理施工許可證將工程項目分解后擅自施工的,由有管轄權的發(fā)證機關責令改正,對不符合開工條件的,責令停止施工,并對建設單位和施工單位分別處以罰款?!钡谑龡l規(guī)定:“本辦法中的罰款,法律法規(guī)有幅度規(guī)定的從其規(guī)定,無幅度規(guī)定的,為5000元以上30000元以下?!睂ㄔO單位和施工單位的罰款處罰就是按上述規(guī)定辦理的。
2.1建設工程發(fā)包與承包1.建設工程發(fā)包與承包的概念建設工程發(fā)包與承包作為構成建設工程承發(fā)包商業(yè)活動不可分割的兩個方面,是指建設單位或者總承包單位(發(fā)包方),將待完成的建筑勘察、設計、施工、監(jiān)理、重要設備材料的采購等工作的全部或其中一部分委托工程勘察設計企業(yè)、建筑業(yè)企業(yè)、監(jiān)理企業(yè)、設備供應商或制造商(承包方),并按照雙方約定支付一定的報酬,通過合同明確雙方當事人的權利、義務的一種交易行為。2.建設工程發(fā)包與承包的方式1)按獲取任務的途徑,分為直接發(fā)包與招標發(fā)包《中華人民共和國建筑法》第十九條規(guī)定:“建筑工程依法實行招標發(fā)包,對不適于招標發(fā)包的可以直接發(fā)包。”也就是說,建筑工程的發(fā)包方式有兩種,一種是招標發(fā)包,另一種是直接發(fā)包。而招標發(fā)包是最基本的發(fā)包方式。(1)直接發(fā)包。它是指發(fā)包方與承包方直接進行協(xié)商,以約定工程建設的價格、工期和其他條件的交易方式。(2)建設工程招標投標。它是市場經(jīng)濟活動中的一種競爭方式,發(fā)包方事先標明其擬建工程的內(nèi)容和要求,是以招標的方式,明確其承包工程的價格、工期、質(zhì)量等條件,使投標競爭者分別提出有利條件,而由招標人選擇其中最優(yōu)者,并與其訂立合同的一種法律制度。2)按承發(fā)包范圍(內(nèi)容),可分為全過程承發(fā)包、階段承發(fā)包和專項承發(fā)包(1)建設全過程承發(fā)包,又叫一攬子承包,它是指發(fā)包人一般只要提出使用要求、竣工期限或?qū)ζ渌卮鬀Q策性問題做出決定,承包人就可對項目建議、可行性研究、勘察設計、材料設備采購、建筑安裝工程施工、職工培訓、竣工驗收,直到投產(chǎn)使用和建設后評估等全過程,實行全面總承包,并負責對各項分包任務和必要時被吸收參與工程建設有關工作的發(fā)包人的部分力量,進行統(tǒng)一組織、協(xié)調(diào)和管理。建設全過程承發(fā)包,主要適用于大中型建設項目。大中型建設項目由于工程規(guī)模大、技術復雜,要求工程承包公司必須具有雄厚的技術經(jīng)濟實力和豐富的組織管理經(jīng)驗,通常由實力雄厚的工程總承包公司(集團)承擔。(2)階段承發(fā)包它是指發(fā)包人、承包人就建設過程中某一階段或某些階段的工作,如勘察、設計或施工、材料設備供應等,進行發(fā)包承包。例如由設計機構承擔勘察設計,由施工企業(yè)承擔工業(yè)與民用建筑施工;由設備安裝公司承擔設備安裝任務。其中,施工階段承發(fā)包,還可依承發(fā)包的具體內(nèi)容,再細分為以下3種方式:①包工包料,即工程施工全部的人工和材料由承包人負責。②包工部分包料,即承包人只負責提供施工的全部人工和一部分材料,其余部分材料由發(fā)包人或總承包人負責供應。③包工不包料,又稱包清工,實質(zhì)上是勞務承包,即承包人(大多是分包人)僅提供勞務而不承擔任何材料供應的義務。(3)專項承發(fā)包它是指發(fā)包人、承包人就某建設階段中的一個或幾個專門項目進行發(fā)包承包,專項承發(fā)包主要適用于可行性研究階段的輔助研究項目;勘察設計階段的工程地質(zhì)勘察、供水水源勘探,基礎或結構工程設計、工藝設計,供電系統(tǒng)、空調(diào)系統(tǒng)、防災系統(tǒng)等的設計;施工階段的深基礎施工、金屬結構制作和安裝、通風系統(tǒng)和電梯安裝;建設準備階段的設備選購和生產(chǎn)技術人員培訓等專門項目。由于專門項目專業(yè)性強,常常是由有關專業(yè)分包人承包,所以專項發(fā)包承包也稱作專業(yè)發(fā)包承包。3)按承包人所處的地位劃分,可分為總承包、分承包、獨立承包、聯(lián)合承包與直接承包(1)總承包??偝邪喎Q總包,是指發(fā)包人將一個建設項目建設全過程或其中某個或某幾個階段的全部工作,發(fā)包給一個承包人承包,該承包人可以將在自己承包范圍內(nèi)的若干專業(yè)性工作,再分包給不同的專業(yè)承包人去完成,并對其統(tǒng)一協(xié)調(diào)和監(jiān)督管理。各專業(yè)承包人只同總承包人發(fā)生直接關系,不與發(fā)包人發(fā)生直接關系。(2)分承包。分承包簡稱分包,是相對于總承包而言,指從總承包人承包范圍內(nèi)分包某一分項工程,如土方、模板、鋼筋等分項工程或某種專業(yè)工程,如鋼結構制作和安裝、電梯安裝、衛(wèi)生設備安裝等。分承包人不與發(fā)包人發(fā)生直接關系,而只對總承包人負責,在現(xiàn)場上由總承包人統(tǒng)籌安排其活動。分承包人承包的工程,不能是總承包范圍內(nèi)的主體結構工程或主要部分(關鍵性部分),主體結構工程或主要工程必須由總承包人自行完成。(3)獨立承包。獨立承包是指承包人依靠自身力量自行完成承包任務的承發(fā)包方式。此方式主要適用于技術要求比較簡單、規(guī)模不大的工程項目。(4)聯(lián)合承包。聯(lián)合承包是相對于獨立承包而言的,指發(fā)包人將一項工程任務發(fā)包給兩個以上承包人,由這些承包人聯(lián)合共同承包。聯(lián)合承包主要適用于大中型或結構復雜的工程。參加聯(lián)合的各方,通常是采用成立工程項目合營公司、合資公司、聯(lián)合集團等。(5)直接承包。直接承包是指不同的承包人在同一工程項目上,分別與發(fā)包人簽訂承包合同,各自直接對發(fā)包人負責。各承包商之間不存在總承包、分承包的關系,現(xiàn)場上的協(xié)調(diào)工作由發(fā)包人自己去做,或由發(fā)包人委托一個承包商牽頭去做,也可聘請專門的項目經(jīng)理去做。3.建設工程發(fā)包與承包的一般規(guī)定1)建設工程發(fā)包與承包合同必須采用書面形式根據(jù)我國法律規(guī)定,當事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式,但法律另有規(guī)定或雙方當事人另有約定的除外。建設工程承發(fā)包合同一般都有涉及金額大、合同履行期長、社會影響面廣、合同成果十分重要的特點,從促使當事人慎重行事和避免對社會產(chǎn)生不良后果的旨意出發(fā),《建筑法》、《合同法》以及《招標投標法》都規(guī)定:建設工程承發(fā)包合同必須采用書面形式。也就是說,以口頭約定方式所訂立的建設工程承發(fā)包合同,由于其形式要件不符合法律規(guī)定而無效。2)建設工程承發(fā)包中,禁止行賄受賄通過行賄以獲取工程承包權既是一種不正當競爭的手段,又是危害社會的犯罪行為,它嚴重擾亂建設市場的正常秩序,違背公平競爭的原則。通過行賄受賄來承發(fā)包工程的非法行為,是任何公正的社會都不能容忍的,必須予以禁止?!督ㄖā芬?guī)定:發(fā)包單位及其工作人員在建筑工程發(fā)包中不得收受賄賂、回扣或者索取其他好處。承包單位及其工作人員不得利用向發(fā)包單位及其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當手段承攬工程。在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄,構成犯罪的,依法追究刑事責任;不構成犯罪的,分別處以罰款,沒收賄賂的財物,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予處分。對在工程承包中行賄的承包單位,除依照前款規(guī)定處罰外,可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書。4)提倡總承包、禁止肢解分包和轉包肢解分包是指建設單位將應當由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給不同承包單位的行為。因此,《建筑法》規(guī)定,建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設計、施工、設備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位;也可以將建筑工程勘察、設計、施工、設備采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位;但是,不得將應當由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位。3)承包單位必須具有相應資格建設活動不同于一般的經(jīng)濟活動,它具有技術要求高、社會影響大的特點,因此,世界上大多數(shù)國家對工程建設活動都實行執(zhí)業(yè)資格制度,我國現(xiàn)在也實行了這一制度。承包建筑工程的勘察、設計、施工、監(jiān)理等單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。禁止承包單位超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程。而建筑構配件和非標準設備的加工、生產(chǎn)單位,也必須是具有生產(chǎn)許可證或是經(jīng)有關主管部門依法批準生產(chǎn)的單位。案例999年4月15日,新春縣入民醫(yī)院與活水縣建筑公司簽訂了興建一幢急診樓和宿舍樓的建設工程承包合同,由建筑公司包工包料。合同訂立后,建筑公司將宿舍樓的施工任務包給了達城鄉(xiāng)工程隊,院方施工現(xiàn)場的代表發(fā)現(xiàn)后并未加阻止。工程完工后,院方與浠水縣建筑公司一起對急診樓和宿舍樓進行驗收,驗收時發(fā)現(xiàn)宿舍樓質(zhì)量低劣,多處墻皮脫落,根本不符合合同約定。院方要求建筑公司返工,并賠償損失。建筑公司則稱該宿舍樓是由達城鄉(xiāng)工程隊施工的,當初轉包時院方并未制止,應視為同意,讓醫(yī)院去找工程隊。而這個鄉(xiāng)工程隊是幾個農(nóng)民臨時拼揍起來的,一無資金,二元技術人員,更沒有施工資格證書,沒有承包工程的資格,且已解散。醫(yī)院沒有辦法,只好到法院起訴了建筑公司。
解析[法律分析]
建筑公司應對宿舍樓的質(zhì)量問題負責。建筑工程承包合同對于合同的主體有嚴格的要求。發(fā)包方在訂立合同前須取得有關建筑工程的批準文件,承包方則必須是具有相應資格等級的建筑施工單位,不是任何人和單位都可以承包工程。而現(xiàn)實生活中,沒有施工資格而承包工程的所謂施工隊是很多的。這種施工隊往往偷工減料,只求速度,不講質(zhì)量,出了問題一散了之。本案中的乙達城鄉(xiāng)工程隊就是這樣的施工隊。
建設工程可以由一個承包單位承包,也可由幾個單位承包。承包單位承包后,還可將承包的工程部分分包給其他單位,簽訂分包合同。同主體承包合同一樣,分包合同的分包人也必須具有承包工程的資格。在一般情況下,‘承包人轉包合同應取得發(fā)包人的同意,不得私自轉包,更不得轉包給沒有資格等級證書的施工隊或從轉包中獲利。在轉包合同中,承包人應就整個工程對發(fā)包入負責,并不是說轉包出去后,承包人就不再對發(fā)包人負責,而改由分包人對發(fā)包人負責了。分包人只就分包的工程對承包人負責,發(fā)包人與分包人之間是不存在權利義務關系的。若分包的工程發(fā)生質(zhì)量用題,發(fā)包人應找承包人解決,再由承包人找分包人解決。
本案中,承包人浠水縣建筑公司未征求發(fā)包人的同意而將宿舍樓工程轉包給了沒有資格證書的達城鄉(xiāng)工程隊,淆水縣建筑公司應先對醫(yī)院承擔達城鄉(xiāng)工程隊造成質(zhì)量問題的責任,賠償醫(yī)院損失。然后,建筑公司再追究工程隊的責任,醫(yī)院是不能找工程隊的。何況工程隊已經(jīng)解散。另外應注意,院方代表在工地上發(fā)現(xiàn)承包方私自轉包而未加以制止,應承擔相應的責任,起碼應向承包人了解分包人的資格、資信等情況,以確定分包后對工程質(zhì)量有無影響、承包人分包是否合理。發(fā)包方的這些疏忽可以說也是釀成質(zhì)量問題的原因之一,也有一定的責任。
案例基本案情2005年6月10日,上海某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱“A公司”)與浙江某建筑工程公司(以下簡稱為“B公司”)簽訂《建設工程施工合同》,合同中約定:由B公司作為施工總承包單位承建由A公司投資開發(fā)的某賓館工程項目,承包范圍是地下二層,地上24層的土建、采暖、給排水等工程項目,其中,玻璃幕墻專業(yè)工程由A公司直接發(fā)包,工期自2005年6月26日至2006年12月30日,工程款按工程進度支付。同時約定,由B公司履行對玻璃幕墻專業(yè)工程項目的施工配合義務,由A公司按玻璃幕墻專業(yè)工程項目竣工結算價款的3%向B公司支付總包管理費。玻璃幕墻工程由江蘇某一玻璃幕墻專業(yè)施工單位(以下簡稱“C公司”)施工。施工過程中,在總包工程已完工的情況下,由于C公司自身原因,導致玻璃幕墻工程不僅遲遲不能完工,且已完工程也存在較多的質(zhì)量問題。訴訟請求A公司在多次催促B公司履行總包管理義務和C公司履行專業(yè)施工合同所約定的要求未果的情況下,以B公司為第一被告、C公司為第二被告向法院提起訴訟,訴訟請求有三項:1)請求判令第一被告與第二被告共同連帶向原告承擔由于工期延誤所造成實際損失和預期利潤;2)請求判令第一被告與第二被告共同連帶承擔質(zhì)量的返修義務;3)請求判令二被告承擔案件的訴訟費和財產(chǎn)保全費用。爭議焦點
本案的發(fā)包人以施工總承包單位B公司收取“總包管理費”卻沒有履行總包管理職責,而要求與玻璃幕墻專業(yè)施工單位C公司共同承擔連帶責任,而總承包單位B公司則以玻璃幕墻專業(yè)工程項目的合同當事人并非是B公司與C公司所簽訂為由而拒絕承擔連帶責任,從而產(chǎn)生糾紛。分清這一糾紛的關鍵是分清總包配合費與總包管理費的異同之處,具體爭議焦點主要是有以下幾點:
1)B公司收取的“總包管理費”,其實質(zhì)是什么?而總包管理費與總包配合費的區(qū)別主要有哪些?
2)若B公司在履行配合義務過程中存在瑕疵,是承擔按份責任還是承擔連帶責任?而共同責任中的按份責任與連帶責任法律有哪些主要規(guī)定?
3)A公司要求違約者承擔賓館延誤開張的預期利潤是否有法律依據(jù)?
2.1.5工程建設從業(yè)單位資質(zhì)管理制度1.從業(yè)單位的條件根據(jù)建筑法的規(guī)定,從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設計單位和工程監(jiān)理單位,應當具備下列條件:1)有符合國家規(guī)定的注冊資本2)有與其從事的建筑活動相適應的專業(yè)技術人員3)有從事相關建筑活動所應有的技術裝備4)法律、行政法規(guī)的其他條件資質(zhì)管理2.建筑施工企業(yè)從業(yè)資質(zhì)管理制度由于建筑工程種類很多,建筑工程的建設規(guī)模和技術要求的復雜程度也不同,因而,從事建筑活動的施工企業(yè)、勘察單位、設計單位和工程監(jiān)理單位等單位的資質(zhì)等級也各有不同。如《建筑法》第十三條規(guī)定:從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設計單位和工程監(jiān)理單位,按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件,劃分不同的資質(zhì)等級,經(jīng)資質(zhì)審查合格,取得相應等級資質(zhì)證書后,方可在其資質(zhì)等級許可證的范圍內(nèi)從事建筑活動。這就是參與建筑活動從業(yè)單位資質(zhì)準入制度在法律上的立法依據(jù)。同時還明確規(guī)定從事建筑活動的各類企業(yè)法人資質(zhì)等級構成要素:注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業(yè)績。下面重點介紹建筑工程總承包施工企業(yè)、工程監(jiān)理單位等法人資質(zhì)等級構成要素的就位標準。1)資質(zhì)序列、資質(zhì)類別、資質(zhì)等級《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》規(guī)定:建筑企業(yè)應當按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等條件申請資質(zhì),經(jīng)審查合格,取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書后,方可在資質(zhì)許可的范圍內(nèi)從事建筑施工活動。2)資質(zhì)申請與審批施工總承包序列特級和一級企業(yè)、專業(yè)承包序列一級企業(yè)資質(zhì)經(jīng)省級建設行政主管部門審核同意后,由國務院建設行政主管部門審批;其中鐵道、交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)、民航等方面的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì),由省級建設行政主管部門或同級有關部門審核同意后,報國務院建設行政主管部門,經(jīng)國務院有關部門初審同意后,由國務院建設行政主管部門審批。審核部門應當對建筑業(yè)企業(yè)的資質(zhì)條件和申請資質(zhì)提供的資料審查核實。3)承包工程范圍房屋建筑工程施工總承包企業(yè)的承包工程范圍劃分如下:①特級企業(yè)可承擔各類房屋建筑工程的施工。②一級企業(yè)可承擔單項建安合同額不超過企業(yè)注冊資本金5倍的下列房屋建筑工程的施工:40層及40層以下、各類跨度的房屋建筑工程;高度240m及以下的構筑物,建筑面積20萬㎡及以下的住宅小區(qū)或建筑群體。③二級企業(yè)可承擔單項建安合同額不超過企業(yè)注冊資本金5倍的下列房屋建筑工程的施工:28層及28層以下、單跨跨度36m及以下的房屋建筑工程:高度120m及以下的構筑物,建筑面積120000㎡及以下的住宅小區(qū)或建筑群體。④三級企業(yè)可承擔單項建安合同額不超過企業(yè)注冊資本金5倍的下列房屋建筑工程的施工:14層及14層以下、單跨跨度24m及以下的房屋建筑工程;高度70m及以下的構筑物;建筑面積60000㎡及以下的住宅小區(qū)或建筑群體。4)資質(zhì)的監(jiān)督管理建設主管部門、其他有關部門履行監(jiān)督檢查職責時,有權采取下列措施:(1)被檢查單位提供建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書、注冊執(zhí)業(yè)人員的注冊執(zhí)業(yè)證書,有關施工業(yè)務的文檔,有關質(zhì)量管理、安全生產(chǎn)管理、檔案管理、財務管理等企業(yè)內(nèi)部管理制度的文件;(2)被檢查單位進行檢查,查閱相關資料;(3)違反有關法律、法規(guī)和本規(guī)定及有關規(guī)范和標準的行為。3.勘察設計單位從業(yè)資質(zhì)管理制度1)工程勘察設計資質(zhì)的分類、分級《建設工程勘察設計企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》規(guī)定,建設工程勘察企業(yè)應當按照其擁有的注冊資本,專業(yè)技術人員、技術裝備和勘察設計業(yè)績等條件申請資質(zhì),經(jīng)審查合格,取得建設工程勘察資質(zhì)證書后,方可在資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建設工程勘察活動。工程勘察資質(zhì)分為工程勘察綜合資質(zhì)、工程勘察專業(yè)資質(zhì)、工程勘察勞務資質(zhì)。2)資質(zhì)申請和審批從事建設工程勘察、工程設計活動的企業(yè),應當按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和勘察設計業(yè)績等條件申請資質(zhì),經(jīng)審查合格,取得建設工程勘察、工程設計資質(zhì)證書后,方可在資質(zhì)許可的范圍內(nèi)從事建設工程勘察、工程設計活動。(1)申請工程勘察甲級資質(zhì)、工程設計甲級資質(zhì),以及涉及鐵路、交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)、民航等方面的工程設計乙級資質(zhì)的,應當向企業(yè)工商注冊所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設主管部門提出申請。其中,國務院國資委管理的企業(yè)應當向國務院建設主管部門提出申請;國務院國資委管理的企業(yè)下屬層級的企業(yè)申請資質(zhì),應當由國務院國資委管理的企業(yè)向國務院建設主管部門提出申請。(2)申請工程勘察乙級及以下資質(zhì)、勞務資質(zhì)、工程設計乙級(涉及鐵路、交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)、民航等方面的工程設計乙級資質(zhì)除外)及以下資質(zhì)許可由省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設主管部門實施。具體實施程序由省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設主管部門依法確定。省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設主管部門應當自作出決定之日起30日內(nèi),將準予資質(zhì)許可的決定報國務院建設主管部門備案。(3)企業(yè)首次申請工程勘察、工程設計資質(zhì),應當提供以下材料。②企業(yè)法人、合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照副本復印件;③企業(yè)章程或合伙人協(xié)議;④企業(yè)法定代表人、合伙人的身份證明;⑤企業(yè)負責人、技術負責人的身份證明、任職文件、畢業(yè)證書、職稱證書及相關資質(zhì)標準要求提供的材料;⑥工程勘察、工程設計資質(zhì)申請表中所列注冊執(zhí)業(yè)人員的身份證明、注冊執(zhí)業(yè)證書;⑦工程勘察、工程設計資質(zhì)標準要求的非注冊專業(yè)技術人員的職稱證書、畢業(yè)證書、身份證明及個人業(yè)績材料;⑧工程勘察、工程設計資質(zhì)標準要求的注冊執(zhí)業(yè)人員、其他專業(yè)技術人員與原聘用單位解除聘用勞動合同的證明及新單位的聘用勞動合同;⑨資質(zhì)標準要求的其他有關材料。(4)企業(yè)首次申請、增項申請工程勘察、工程設計資質(zhì),其申請資質(zhì)等級最高不超過乙級,且不考核企業(yè)工程勘察、工程設計業(yè)績。已具備施工資質(zhì)的企業(yè)首次申請同類別或相近類別的工程勘察、工程設計資質(zhì)的,可以將相應規(guī)模的工程總承包業(yè)績作為工程業(yè)績予以申報。其申請資質(zhì)等級最高不超過其現(xiàn)有施工資質(zhì)等級。3)資質(zhì)的監(jiān)督與管理國務院建設主管部門對全國的建設工程勘察、設計資質(zhì)實施統(tǒng)一的監(jiān)督管理,國務院鐵路、交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)、民航等有關部門配合國務院建設主管部門對相應的行業(yè)資質(zhì)進行監(jiān)督管理??h級以上地方人民政府建設主管部門負責對本行政區(qū)域內(nèi)的建設工程勘察、設計資質(zhì)實施監(jiān)督管理,縣級以上人民政府交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)等有關部門配合同級建設主管部門對相應的行業(yè)資質(zhì)進行監(jiān)督管理。上級建設主管部門應當加強對下級建設主管部門資質(zhì)管理工作的監(jiān)督檢查,及時糾正資質(zhì)管理中的違法行為。4)違反資質(zhì)管理的法律責任(1)企業(yè)隱瞞有關情況或者提供虛假材料申請資質(zhì)的,資質(zhì)許可機關不予受理或者不予行政許可,并給予警告,該企業(yè)在1年內(nèi)不得再次申請該資質(zhì)。(2)企業(yè)以欺騙、賄賂等不正當手段取得資質(zhì)證書的,由縣級以上地方人民政府建設主管部門或者有關部門給予警告,并依法處以罰款;該企業(yè)在3年內(nèi)不得再次申請該資質(zhì)。(3)企業(yè)不及時辦理資質(zhì)證書變更手續(xù)的,由資質(zhì)許可機關責令限期辦理;逾期不辦理的,可處以1000元以上1萬元以下的罰款。(4)企業(yè)未按照規(guī)定提供信用檔案信息的,由縣級以上地方人民政府建設主管部門給予警告,責令限期改正;逾期未改正的,可處以1000元以上1萬元以下的罰款。案例【基本案情】
原告蔣ⅹⅹ,于2007年3月份偽造了ⅹⅹ勞務有限公司的公章,同年4月份用該偽造的公章與北京ⅹⅹ房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂了一份建筑施工承包合同,由原告蔣ⅹⅹ承包北京某小區(qū)住宅的建設施工工程。工程竣工后,經(jīng)驗收合格,蔣ⅹⅹ向發(fā)包方北京ⅹⅹ房地產(chǎn)開發(fā)有限公司討要工程款時遭拒。案情分析律師作為原告代理人,在本案庭審過程中提出了如下代理意見:
1、原告蔣ⅹⅹ有權取得工程款。原告雖然不具備建筑施工的主體資質(zhì),與北京ⅹⅹ房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂的合同無效,但是依據(jù)我國相關法律的規(guī)定:建設工程施工合同無效,但建設工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持。
2、原告蔣ⅹⅹ偽造公章的行為不是民事行為,其行為應受到刑法和行政法的調(diào)整,不應在本案中予以處理。
最后,法院依法采納了我處律師的代理意見,支持了原告要求被告北京ⅹⅹ房地產(chǎn)開發(fā)有限公司支付相應工程款的訴訟請求。(5)涂改、倒賣、出租、出借或者以其他形式非法轉讓資質(zhì)證書的,由縣級以上地方人民政府建設主管部門或者有關部門給予警告,責令改正,并處以1萬元以上3萬元以下的罰款;造成損失的,依法承擔賠償責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任。(6)縣級以上地方人民政府建設主管部門依法給予工程勘察、設計企業(yè)行政處罰的,應當將行政處罰決定以及給予行政處罰的事實、理由和依據(jù),報國務院建設主管部門備案。(7)建設主管部門及其工作人員,違反本規(guī)定,有下列情形之一的,由其上級行政機關或者監(jiān)察機關責令改正;情節(jié)嚴重的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依法給予行政處分:①對不符合條件的申請人準予工程勘察、設計資質(zhì)許可的;②對符合條件的申請人不予工程勘察、設計資質(zhì)許可或者未在法定期限內(nèi)作出許可決定的;③對符合條件的申請不予受理或者未在法定期限內(nèi)初審完畢的;④利用職務上的便利,收受他人財物或者其他好處的;⑤不依法履行監(jiān)督職責或者監(jiān)督不力,造成嚴重后果的。4.工程監(jiān)理單位從業(yè)資質(zhì)管理制度1)工程監(jiān)理資質(zhì)的分類、分級工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)分為綜合資質(zhì)、專業(yè)資質(zhì)和事務所資質(zhì)。其中,專業(yè)資質(zhì)按照工程性質(zhì)和技術特點劃分為若干工程類別。綜合資質(zhì)、事務所資質(zhì)不分級別。專業(yè)資質(zhì)分為甲級、乙級;其中,房屋建筑、水利水電、公路和市政公用專業(yè)資質(zhì)可設立丙級。2)資質(zhì)申請與審批(1)申請綜合資質(zhì)、專業(yè)甲級資質(zhì)的,應當向企業(yè)工商注冊所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設主管部門提出申請。(2)申請專業(yè)乙級、丙級資質(zhì)和事務所資質(zhì)由企業(yè)所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設主管部門審批。資質(zhì)案例案情:某鎮(zhèn)政府因拆遷建設需要,將其一幢舊平房的拆除工程發(fā)包給金某,金某雖從事拆除工作多年,但沒有取得相應資質(zhì),其雇請了黃某等10余民工進行墻體拆除。今年7月9日,黃某等人在用繩拉墻體時,因操作不當致墻體倒踏時砸傷包括黃某在內(nèi)的3名雇工,經(jīng)鑒定傷情均為輕傷甲級。黃某等人索賠無望,遂將金某訴至法院。法院在審理過程中,將某政府追加為被告,查明其發(fā)包時知道金某沒有相應資質(zhì)。
(3)申請工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì),應當提交以下材料:①工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)申請表(一式三份)及相應電子文檔;②企業(yè)法人、合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照;③企業(yè)章程或合伙人協(xié)議;④企業(yè)法定代表人、企業(yè)負責人和技術負責人的身份證明、工作簡歷及任命(聘用)文件;⑤工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)申請表中所列注冊監(jiān)理工程師及其他注冊執(zhí)業(yè)人員的注冊執(zhí)業(yè)證書;⑥有關企業(yè)質(zhì)量管理體系、技術和檔案等管理制度的證明材料;⑦有關工程試驗檢測設備的證明材料。(4)申請資質(zhì)證書變更,應當提交以下材料:①資質(zhì)證書變更的申請報告;②企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本原件;③工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)證書正、副本原件。工程監(jiān)理企業(yè)改制的,除前款規(guī)定材料外,還應當提交企業(yè)職工代表大會或股東大會關于企業(yè)改制或股權變更的決議、企業(yè)上級主管部門關于企業(yè)申請改制的批復文件。3)監(jiān)理工作服務范圍甲級工程監(jiān)理企業(yè)可以跨地區(qū)、跨部門監(jiān)理經(jīng)核定的工程類別中的一、二、三等工程;乙級工程監(jiān)理企業(yè)可以跨地區(qū)、本部門監(jiān)理經(jīng)核定的工程類別中的二、三等工程;丙級工程監(jiān)理企業(yè)可以在本地區(qū)、本部門監(jiān)理經(jīng)核定的工程類別中的三等工程。4)監(jiān)督管理建設主管部門履行監(jiān)督檢查職責時,有權采取下列措施。(1)要求被檢查單位提供工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)證書、注冊監(jiān)理工程師注冊執(zhí)業(yè)證書,有關工程監(jiān)理業(yè)務的文檔,有關質(zhì)量管理、安全生產(chǎn)管理、檔案管理等企業(yè)內(nèi)部管理制度的文件;(2)進入被檢查單位進行檢查,查閱相關資料;(3)糾正違反有關法律、法規(guī)和本規(guī)定及有關規(guī)范和標準的行為。掛靠案例【案情】
付某以掛靠某建筑公司的名義承包工程,雙方簽訂合同,約定:付某以包工包料形式承包某工程,建筑公司按工程總造價收取管理費用;并約定出現(xiàn)安全事故由付某承擔全部經(jīng)濟損失和法律責任。2010年12月,雇員李某在施工過程中摔傷,經(jīng)鑒定為傷殘八級,并認定為工傷?,F(xiàn)李某要求建筑公司賠償其損失,建筑公司認為李某實為付某的雇員,付某應對自身承包工程的安全施工負監(jiān)管責任,而且雙方簽訂的合同中也約定了出現(xiàn)安全事故的責任承擔方式,故付某應承擔李某的全部傷殘損失。
意見分歧【分歧】
對于雇員李某的損失,建筑公司與付某之間該如何分責,有三種不同觀點:
第一種觀點認為,建筑公司與付某簽訂的合同明確約定了出現(xiàn)安全事故由付某承擔全部經(jīng)濟損失和法律責任,故由付某承擔全部責任。
第二種觀點認為,付某是掛靠建筑公司的名義承包工程的,應該由建筑公司承擔全部責任,付某不承擔責任。
第三種觀點認為,掛靠行為不符合我國法律規(guī)定,建筑公司與付某簽訂的合同系無效合同,對于李某的損失雙方應承擔連帶賠償責任。
解析先,《中華人民共和國建筑法》第二十六條規(guī)定:“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程?!备鶕?jù)此款,本案中被告掛靠原告的名義承包工程,違反了我國法律的強制性規(guī)定。《合同法》第五十二條規(guī)定:“有下列情況之一的合同無效:……(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?!睋?jù)此,建筑公司與付某簽訂的合同系無效合同,自然其中關于人身損害的約定也屬無效條款。鑒于該份合同的無效雙方均存在過錯,故對由此產(chǎn)生的損失雙方均應承擔責任。
其次,《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第二款規(guī)定“雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害,發(fā)包人、分包人知道或者應當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務的雇主沒有相應資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的,應當與雇主承擔連帶賠償責任?!贝送?,《建設工程單位的安全責任》第五條第二款也規(guī)定“發(fā)包單位將建設工程分包給其他單位的,發(fā)包合同中應當明確規(guī)定各自的權利、義務。發(fā)包單位與承包單位對安全生產(chǎn)承擔連帶責任。”據(jù)此,本案中建筑公司作為被掛靠單位等同于是發(fā)包單位,沒有對付某的相應資質(zhì)和安全生產(chǎn)條件進行審查,存在過錯,故應當與其承擔連帶賠償責任。
綜上,李某的損失應該由建筑公司與付某承擔連帶賠償責任。
2.1.6建設工程監(jiān)理制度1.概述建設工程監(jiān)理,是指具有相應資質(zhì)的監(jiān)理單位受工程項目業(yè)主的委托,依據(jù)國家有關法律、法規(guī),經(jīng)建設主管部門批準的工程項目建設文件,建設工程合同和建設工程委托監(jiān)理合同,對工程建設實施的專業(yè)化監(jiān)督和管理。2.建設工程監(jiān)理的原則《建筑法》第三十二條規(guī)定:“建筑工程監(jiān)理應當依照法律、行政法規(guī)及有關的技術標準、設計文件和建筑工程承包合同,對承包單位在施工質(zhì)量、建設工期和建設資金使用等方面,代表建設單位實施監(jiān)督?!庇纱丝梢?,依法監(jiān)理、科學公正是建設工程監(jiān)理的原則。3.強制監(jiān)理的范圍雖然監(jiān)理是基于業(yè)主委托,由監(jiān)理人自愿承擔完成的工作,但與社會公共利益關系重大的工程,為確保工程質(zhì)量和社會公眾的生命財產(chǎn)安全,國家可以規(guī)定強制實行監(jiān)理的建筑工程范圍。國務院于2000年1月30日頒發(fā)的《建設工程質(zhì)量管理條例》第十二條規(guī)定下列建設工程必須實行監(jiān)理:1)國家重點建設工程;2)大中型公用事業(yè)工程;3)成片開發(fā)建設的住宅小區(qū)工程;4)利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程;5)國家規(guī)定必須實行監(jiān)理的其他工程。4.建設監(jiān)理合同《中華人民共和國合同法》第二百七十六條規(guī)定:建設工程實行監(jiān)理的,發(fā)包人應當與監(jiān)理人采用書面形式訂立委托監(jiān)理合同。發(fā)包人與監(jiān)理人的權利和義務以及法律責任,應當依照本法委托合同以及其他有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定。2.3建設工程質(zhì)量管理條例2.3.1概述建設工程質(zhì)量是指在國家現(xiàn)行的有關法律、法規(guī)、技術標準、設計文件和合同中,對工程的安全、適用、經(jīng)濟、美觀等特性的綜合要求。影響建設工程質(zhì)量的因素有很多,如設計、材料、施工機具、地質(zhì)條件、施工工藝、操作方法、人員素質(zhì)、管理水平等等。應當明確的是,工程質(zhì)量是由形成工程實體的工作過程中的每一個環(huán)節(jié)決定的。因此,對于工程質(zhì)量的控制和管理不能僅僅停留在事后,而是應在工程質(zhì)量形成的過程中對參建單位的建設活動進行規(guī)范化管理。2.3.2建設單位的質(zhì)量責任和義務1.依法對工程進行發(fā)包的責任建設單位應當將工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)等級的單位。建設單位不得將建設工程肢解發(fā)包。2.依法對材料設備進行招標的責任建設單位應當依法對工程建設項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購進行招標。3.提供原始資料的責任建設單位必須向有關的勘察、設計、施工、工程監(jiān)理等單位提供與建設工程有關的原始資料。原始資料必須真實、準確、齊全。4.不得干預投標人的責任建設工程發(fā)包單位,不得迫使承包方以低于成本的價格競標,不得任意壓縮合理工期。建設單位不得明示或者暗示設計單位或者施工單位違反工程建設強制性標準,降低建設工程質(zhì)量。5.送審施工圖紙的責任建設單位應當將施工圖設計文件報縣級以上人民政府建設行政主管部門或者其他有關部門審查。施工圖設計文件未經(jīng)審查批準的,不得使用。6.委托監(jiān)理的責任實行監(jiān)理的建設工程,建設單位應當委托具有相應資質(zhì)等級的工程監(jiān)理單位進行監(jiān)理,也可以委托具有工程監(jiān)理相應資質(zhì)等級并與被監(jiān)理工程的施工承包單位沒有隸屬關系或者其他利害關系的該工程的設計單位進行監(jiān)理。必須實行監(jiān)理的建設工程包括:國家重點建設工程;大中型公用事業(yè)工程;成片開發(fā)建設的住宅小區(qū)工程;利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程;國家規(guī)定必須實行監(jiān)理的其他工程。7.辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)的責任建設單位在領取施工許可證或者開工報告前,應當按照國家有關規(guī)定辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)。8.確保提供物資符合要求的責任按照合同約定,由建設單位采購建筑材料、建筑構配件和設備的,建設單位應當保證建筑材料、建筑構配件和設備符合設計文件和合同要求。建設單位不得明示或者暗示施工單位使用不合格的建筑材料、建筑構配件和設備。9.不得擅自改變主體和承重結構進行裝修的責任涉及建筑主體和承重結構變動的裝修工程,建設單位應當在施工前委托原設計單位或者具有相應資質(zhì)等級的設計單位提出設計方案;沒有設計方案的,不得施工。房屋建筑使用者在裝修過程中,不得擅自變動房屋建筑主體和承重結構。10.依法組織竣工驗收的責任建設單位收到建設工程竣工報告后,應當組織設計、施工、工程監(jiān)理等有關單位進行竣工驗收。建設工程經(jīng)驗收合格的,方可交付使用。11.移交建設項目檔案的責任建設單位應當嚴格按照國家有關檔案管理的規(guī)定,及時收集、整理建設項目各環(huán)節(jié)的文件資料,建立、健全建設項目檔案,并在建設工程竣工驗收后,及時向建設行政主管部門或者其他有關部門移交建設項目檔案。2.3.3勘察、設計單位的質(zhì)量責任和義務1.依法承攬工程的責任從事建設工程勘察、設計的單位應當依法取得相應等級的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。禁止勘察、設計單位超越其資質(zhì)等級許可的范圍或者以其他勘察、設計單位的名義承攬工程。禁止勘察、設計單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬工程??辈臁⒃O計單位不得轉包或者違法分包所承攬的工程。2.執(zhí)行強制性標準的責任勘察、設計單位必須按照工程建設強制性標準進行勘察、設計,并對其勘察、設計的質(zhì)量負責。注冊建筑師、注冊結構工程師等注冊執(zhí)業(yè)人員應當在設計文件上簽字,對設計文件負責。3.提供符合規(guī)定的勘察、設計文件的責任勘察單位提供的地質(zhì)、測量、水文等勘察成果必須真實、準確。設計單位應當根據(jù)勘察成果文件進行建設工程設計。設計文件應當符合國家規(guī)定的設計深度要求,注明工程合理使用年限。4.按規(guī)定選擇材料設備的責任設計單位在設計文件中選用的建筑材料、建筑構配件和設備,應當注明規(guī)格、型號、性能等技術指標,其質(zhì)量要求必須符合國家規(guī)定的標準。除有特殊要求的建筑材料、專用設備、工藝生產(chǎn)線等外,設計單位不得指定生產(chǎn)廠、供應商。5.解釋設計文件的責任設計單位應當就審查合格的施工圖設計文件向施工單位作出詳細說明。6.參與質(zhì)量事故分析的責任設計單位應當參與建設工程質(zhì)量事故分析,并對因設計造成的質(zhì)量事故,提出相應的技術處理方案。2.3.4施工單位的質(zhì)量責任和義務1.依法承攬工程的責任施工單位應當依法取得相應等級的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。禁止施工單位超越本單位資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬工程。施工單位不得轉包或者違法分包工程。2.建立責任保證體系的責任施工單位對建設工程的施工質(zhì)量負責。施工單位應當建立質(zhì)量責任制,確定工程項目的項目經(jīng)理、技術負責人和施工管理負責人。建設工程實行總承包的,總承包單位應當對全部建設工程質(zhì)量負責;建設工程勘察、設計、施工、設備采購的一項或者多項實行總承包的,總承包單位應當對其承包的建設工程或者采購的設備的質(zhì)量負責。3.按圖施工的責任施工單位必須按照工程設計圖紙和施工技術標準施工,不得擅自修改工程設計,不得偷工減料。施工單位在施工過程中發(fā)現(xiàn)設計文件和圖紙有差錯的,應當及時提出意見和建議。4.對建筑材料、構配件和設備進行檢驗的責任施工單位必須按照工程設計要求、施工技術標準和合同約定,對建筑材料、建筑構配件、設備和商品混凝土進行檢驗,檢驗應當有書面記錄和專人簽字;未經(jīng)檢驗或者檢驗不合格的,不得使用。5.對施工質(zhì)量進行檢驗的責任施工單位必須建立、健全施工質(zhì)量的檢驗制度,嚴格工序管理,作好隱蔽工程的質(zhì)量檢查和記錄。隱蔽工程在隱蔽前,施工單位應當通知建設單位和建設工程質(zhì)量監(jiān)督機構。施工人員對涉及結構安全的試塊、試件以及有關材料,應當在建設單位或者工程監(jiān)理單位監(jiān)督下現(xiàn)場取樣,并送具有相應資質(zhì)等級的質(zhì)量檢測單位進行檢測。6.保修的責任施工單位對施工中出現(xiàn)質(zhì)量問題的建設工程或者竣工驗收不合格的建設工程,應當負責返修。7.教育培訓的責任施工單位應當建立、健全教育培訓制度,加強對職工的教育培訓;未經(jīng)教育培訓或者考核不合格的人員,不得上崗作業(yè)。2.3.5工程監(jiān)理單位的質(zhì)量責任和義務1.依法承攬工程的責任工程監(jiān)理單位應當依法取得相應等級的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承擔工程監(jiān)理業(yè)務。禁止工程監(jiān)理單位超越本單位資質(zhì)等級許可的范圍或者以其他工程監(jiān)理單位的名義承擔工程監(jiān)理業(yè)務。禁止工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承擔工程監(jiān)理業(yè)務。工程監(jiān)理單位不得轉讓工程監(jiān)理業(yè)務。2.獨立監(jiān)理的責任工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的施工承包單位以及建筑材料、建筑構配件和設備供應單位有隸屬關系或者其他利害關系的,不得承擔該項建設工程的監(jiān)理業(yè)務。3.依法監(jiān)理的責任工程監(jiān)理單位應當依照法律、法規(guī)以及有關技術標準、設計文件和建設工程承包合同,代表建設單位對施工質(zhì)量實施監(jiān)理,并對施工質(zhì)量承擔監(jiān)理責任。4.檢驗、確認工程質(zhì)量的責任工程監(jiān)理單位應當選派具備相應資格的總監(jiān)理工程師和監(jiān)理工程師進駐施工現(xiàn)場。未經(jīng)監(jiān)理工程師簽字,建筑材料、建筑構配件和設備不得在工程上使用或者安裝,施工單位不得進行下一道工序的施工。未經(jīng)總監(jiān)理工程師簽字,建設單位不撥付工程款,不進行竣工驗收。監(jiān)理工程師應當按照工程監(jiān)理規(guī)范的要求,采取旁站、巡視和平行檢驗等形式,對建設工程實施監(jiān)理。2.3.6建筑工程的竣工驗收和質(zhì)量保修1.建筑工程竣工驗收制度工程項目的竣工驗收是施工全過程的最后一道程序,也是工程項目管理的最后一項工作。它是建設投資成果轉入生產(chǎn)或者使用的標志,也是全面考核投資效益、檢驗設計和施工質(zhì)量的重要環(huán)節(jié)。《建筑法》第六十一條規(guī)定:“建筑工程竣工經(jīng)驗收合格后,方可交付使用;未經(jīng)驗收或者驗收不合格的,不得交付使用。”1)竣工驗收的條件《質(zhì)量管理條例》第十六條規(guī)定,建設單位收到建設工程竣工報告后,應當組織設計、施工、工程監(jiān)理等有關單位進行竣工驗收,建設工程竣工驗收應當具備下列條件:(1)完成建設工程設計和合同約定的各項內(nèi)容;(2)有完整的技術檔案和施工管理資料;(3)有工程使用的主要建筑材料、建筑構配件和設備的進場試驗報告;(4)有勘察、設計、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質(zhì)量合格文件;(5)有施工單位簽署的工程保修書。2)竣工驗收的程序《房屋建筑工程和市政基礎設施工程竣工驗收暫行規(guī)定》第六條規(guī)定,工程竣工驗收應當按以下程序進行:(1)工程完工后,施工單位向建設單位提交工程竣工報告,申請工程竣工驗收。實行監(jiān)理的工程竣工報告須經(jīng)總監(jiān)理工程師簽署意見。(2)建設單位收到工程竣工報告后,對符合竣工驗收要求的工程,組織勘察、設計、施工、監(jiān)理等單位和其他有關方面的專家組成驗收組,制定驗收方案。(3)建設單位應當在工程竣工驗收7個工作日前將驗收的時間、地點及驗收組名單書面通知負責監(jiān)督該工程的工程質(zhì)量監(jiān)督機構。(4)建設單位組織工程竣工驗收。3)竣工驗收報告的內(nèi)容《房屋建筑工程和市政基礎設施工程竣工驗收暫行規(guī)定》第七條規(guī)定,工程竣工驗收合格后,建設單位應當及時提出工程竣工驗收報告。工程竣工驗收報告主要包括工程概況,建設單位執(zhí)行基本建設程序情況,對工程勘察、設計、施工、監(jiān)理等方面的評價,工程竣工驗收時間、程序、內(nèi)容和組織形式,工程竣工驗收意見等內(nèi)容。4)竣工驗收的備案《房屋建筑工程和市政基礎設施工程竣工驗收備案管理暫行辦法》第四條規(guī)定:“建設單位應當自工程竣工驗收合格之日起15日內(nèi),依照本辦法規(guī)定,向工程所在地的縣級以上地方人民政府建設主管部門備案。”2.建筑工程質(zhì)量保修制度《建設工程質(zhì)量管理條例》第三十九條規(guī)定,建設工程實行質(zhì)量保修制度,建設工程承包單位在向建設單位提交工程竣工驗收報告時,應當向建設單位出具質(zhì)量保修書,質(zhì)量保修書中應當明確建設工程的保修范圍、保修期限和保修責任等。第四十條規(guī)定,在正常使用條件下,建設工程的最低保修期限為:(1)基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程,為設計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限;(2)屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏,為五年;(3)供熱與供冷系統(tǒng),為兩個采暖期、供冷期;(4)電氣管線、給排水管道、設備安裝和裝修工程,為兩年。2.3.7政府對建設工程質(zhì)量的監(jiān)督管理我國由建設部負責全國建設行政管理,鐵路、交通、水利等部門分別對專業(yè)建設工程進行監(jiān)督管理??h級以上人民政府建設行政主管部門在本行政區(qū)域內(nèi)實行建設工程質(zhì)量監(jiān)督管理。但工程質(zhì)量監(jiān)督工作是一項專業(yè)性強而且十分復雜的工作,因此建設工程質(zhì)量的監(jiān)督管理職責可以由建設行政主管部門或者其他有關部門委托的具有獨立法人資格的工程質(zhì)量監(jiān)督機構承擔。工程質(zhì)量監(jiān)督機構必須擁有一定數(shù)量的質(zhì)量監(jiān)督工程師,有滿足工程質(zhì)量監(jiān)督檢查工作所需要的工具和設備。2.4建設工程注冊執(zhí)業(yè)資格管理制度注冊建筑師制度注冊建筑師是指依法取得注冊建筑師證書并從事房屋建筑設計及相關業(yè)務的人員。我國注冊建筑師分為兩級,即一級注冊建筑師和二級注冊建筑師。1)注冊建筑師考試注冊建筑師考試分為一級注冊建筑師考試和二級注冊建筑師考試。注冊建筑師考試實行全國統(tǒng)一考試,每年進行一次。注冊建筑師考試由全國注冊建筑師管理委員會統(tǒng)一部署,省、自治區(qū)、直轄市注冊建筑師管理委員會組織實施。2)注冊建筑師注冊(1)注冊的條件。經(jīng)注冊建筑師考試合格,取得注冊建筑師資格,除《注冊建筑師條例》第十三條規(guī)定的不予注冊的情形外,均可注冊。(2)注冊的申請程序與機構。注冊建筑師的申請注冊采取個人注冊與單位統(tǒng)一辦理手續(xù)相結合的程序。3)注冊建筑師的執(zhí)業(yè)范圍及執(zhí)業(yè)管理注冊建筑師的執(zhí)業(yè)范圍包括建筑設計、建筑設計技術咨詢、建筑物調(diào)查與鑒定,對本人主持設計的項目進行施工指導和監(jiān)督,國務院建設行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務。一級注冊建筑師的業(yè)務范圍與二級注冊建筑師的業(yè)務范圍有所不同。一級注冊建筑師業(yè)務范圍不受建筑規(guī)模和工程復雜程度的限制,二級注冊建筑師的業(yè)務范圍限定在國家規(guī)定的建筑規(guī)模和工程復雜程度范圍內(nèi)。注冊建筑師執(zhí)行業(yè)務應由設計單位統(tǒng)一接受委托并指派,注冊建筑師不得私自承接業(yè)務。4)注冊建筑師的權利和義務(1)注冊建筑師的權利。專有名稱權:注冊建筑師有權以注冊建筑師的名義執(zhí)行業(yè)務,非注冊建筑師不得以注冊建筑師的名義執(zhí)行注冊業(yè)務,二級注冊建筑師不得以一級注冊建筑師的名義執(zhí)行注冊業(yè)務。設計文件簽字權:注冊建筑師有權在設計文件上以注冊建筑師名義簽字,并對其負責;非注冊建筑師不得在設計文件上以注冊建筑師名義簽字。獨立設計權:國家規(guī)定一定跨度、跨徑和高度以上的房屋建筑,應當由注冊建筑師設計。(2)注冊建筑師的義務。遵守法律、法規(guī)和職業(yè)道德,維護社會公共利益;保證建筑設計的質(zhì)量,并在其負責的設計圖紙上簽字;保守在職業(yè)中知悉的單位和個人的秘密;不得同時受聘于兩個以上建筑設計單位執(zhí)行業(yè)務;不能準許他人以本人名義執(zhí)行業(yè)務等義務。5)注冊建筑師的責任因設計質(zhì)量造成的經(jīng)濟損失,首先由設計單位承擔賠償責任,承擔賠償責任的設計單位有權對簽字的注冊建筑師根據(jù)其責任大小進行追償。2.4.2注冊結構工程師制度1)注冊結構工程師的考試注冊結構工程師的考試實行全國統(tǒng)一大綱、統(tǒng)一命題、統(tǒng)一組織的方法,原則上每年舉行一次。參考人員資格、具體考試內(nèi)容和考試方法由建設部與人事部規(guī)定。一級注冊結構工程師的考試分為基礎考試和專業(yè)考試兩部分。通過基礎考試的人員,從事結構工程設計或相關業(yè)務滿一定年限,方可申請參加專業(yè)考試。注冊結構工程師資格考試合格者,頒發(fā)注冊結構工程師執(zhí)業(yè)資格證書。2)注冊結構工程師的注冊取得注冊結構師執(zhí)業(yè)資格者從事結構工程設計業(yè)務,必須申請注冊,各級注冊結構師管理委員會負責注冊結構師的注冊工作。對準予注冊的申請人,分別由全國注冊結構工程師管理委員會和省、自治區(qū)、直轄市注冊結構工程師管理委員會注冊結構工程師核發(fā)建設部統(tǒng)一制作的注冊結構師注冊證書。3)注冊結構工程師的執(zhí)業(yè)(1)執(zhí)業(yè)范圍。注冊結構工程師可從事結構工程設計;結構工程設計技術咨詢;建筑物、構筑物、工程設施等調(diào)查和鑒定;對本人主持設計的項目進行施工指導和監(jiān)督及建設部和國務院有關部門規(guī)定的其他業(yè)務。一級注冊結構工程師的執(zhí)業(yè)范圍不受工程規(guī)模及工程復雜程度的限制。二級注冊結構工程師則要受一定限制,具體限制范圍由建設部另行規(guī)定。(2)執(zhí)業(yè)要求及責任。目前,我國尚不允許注冊結構工程師個人單獨執(zhí)業(yè),所以,注冊結構工程師必須加入一個勘察設計企業(yè)后才能執(zhí)業(yè),并由單位統(tǒng)一接受設計業(yè)務和統(tǒng)一收費。注冊結構工程師因設計質(zhì)量造成經(jīng)濟損失時,由勘察設計企業(yè)承擔賠償責任,勘察設計企業(yè)有權向簽字的注冊結構工程師追償。4)注冊結構工程師的權利與義務(1)注冊結構工程師的權利專有名稱權:注冊建筑師有權以注冊建筑師的名義執(zhí)行業(yè)務,非注冊建筑師不得以注冊建筑師的名義執(zhí)行注冊業(yè)務,二級注冊建筑師不得以一級注冊建筑師的名義執(zhí)行注冊業(yè)務。設計文件簽字權:注冊建筑師有權在設計文件上以注冊建筑師名義簽字,并對其負責;非注冊建筑師不得在設計文件上以注冊建筑師名義簽字。獨立設計權:國家規(guī)定一定跨度、跨徑和高度以上的房屋建筑,應當由注冊建筑師設計。(2)注冊結構工程師的義務遵守法律、法規(guī)和職業(yè)道德,維護公眾利益;保證工程設計的質(zhì)量,并在其負責的設計圖紙上簽字蓋章;保守在職業(yè)中知悉的單位和個人的秘密;不得同時受聘于兩個以上的勘察設計單位執(zhí)行業(yè)務;不得準許他人以本人名義執(zhí)行業(yè)務;按規(guī)定接受必要的繼續(xù)教育,定期進行業(yè)務和法規(guī)培訓5)注冊結構工程師的責任因結構設計質(zhì)量造成的經(jīng)濟損失,由勘察設計單位承擔賠償責任;勘察設計單位有權向簽字的注冊結構工程師追償。2.4.3注冊監(jiān)理工程師制度注冊監(jiān)理工程師是指經(jīng)全國統(tǒng)一考試合格并經(jīng)注冊取得監(jiān)理工程師崗位證書的工程建設監(jiān)理人員。世界上大多數(shù)國家并未設立單獨的注冊監(jiān)理工程師制度,其工程監(jiān)理資格是與其他執(zhí)業(yè)資格聯(lián)系在一起的,如日本《建筑師法》中就規(guī)定,取得建筑師資格的可同時執(zhí)行工程監(jiān)理的業(yè)務。美國建筑師的業(yè)務中也包括工程監(jiān)理。我國根據(jù)國情的需要,于1992年開始建立注冊監(jiān)理工程師制度,規(guī)定監(jiān)理工程師為崗位職務,并按專業(yè)設置相應崗位。1)注冊監(jiān)理工程師的考試2)注冊監(jiān)理工程師的注冊經(jīng)監(jiān)理工程師資格考試合格者,由監(jiān)理工程師注冊機關核發(fā)《監(jiān)理工程師資格證書》,《監(jiān)理工程師資格證書》持有者,自領取證書起,5年內(nèi)未注冊,其證書失效。2.4.4注冊造價工程師制度造價工程師是指經(jīng)全國統(tǒng)一考試合格,取得造價工程師執(zhí)業(yè)資格證書,并經(jīng)注冊從事建設工程造價業(yè)務活動的專業(yè)技術人員。造價工程師考試原則上每年舉行一次。凡從事工程建設活動的建設、設計、施工、工程造價咨詢、工程造價管理等單位和部門,必須在計價、評估、審查(核)、控制及管理等崗位配備有造價工程師執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術人員。1)造價工程師的注冊建設部及各省、自治區(qū)、直轄市建設行政主管部門和國務院有關部門為造價工程師的注冊管理機構。申請注冊的人員必須同時具備遵紀守法,恪守造價工程師職業(yè)道德;取得造價工程師執(zhí)業(yè)資格還書;身體健康,能堅持在造價工程師崗位工作;所在單位考核同意等條件。2)造價工程師的權利與義務(1)造價工程師的權利有獨立依法執(zhí)行造價工程師崗位業(yè)務并參與工程項目經(jīng)濟管理的權利;有在所經(jīng)辦的工程造價成果文件上簽字的權利;經(jīng)造價工程師簽字的工程造價文件需修改時應經(jīng)原簽字造價工程師簽字同意;有使用造價工程師名稱的權利;有依法申請開辦工程造價咨詢單位的權利;造價工程師對違反國家有關法律、法規(guī)的意見和決定有權提出勸告,并有權拒絕執(zhí)行、向上級或有關部門報告的權利。(2)造價工程師的義務必須熟悉并嚴格執(zhí)行國家有關工程造價的法律、法規(guī)和規(guī)定;恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范,遵紀守法,秉公辦事;對經(jīng)辦的工程造價文件質(zhì)量負有經(jīng)濟和法律的責任;及時掌握國內(nèi)外新技術、新材料、新工藝的發(fā)展和應用,為工程造價管理部門制定、修訂工程定額提供依據(jù);自覺接受繼續(xù)教育,更新知識,積極參加職業(yè)培訓,不斷提高業(yè)務技術水平;不得參與經(jīng)辦工程有關的其他單位相關的經(jīng)營活動;嚴格保守職業(yè)中得知的技術和經(jīng)濟秘密。2.4.5注冊建造師制度注冊建造師是指通過考核認定或考試合格取得《中華人民共和國建造師資格證書》(以下簡稱《資格證書》),并按照規(guī)定注冊,取得《中華人民共和國建造師注冊證書》(以下簡稱《注冊證書》)和執(zhí)業(yè)印章,擔任施工單位項目負責人及從事相關活動的專業(yè)技術人員。1)注冊建造師的考試(1)一級注冊建造師的考試。(2)二級注冊建造師的考試。2)注冊建造師的注冊注冊建造師實行注冊執(zhí)業(yè)管理制度,注冊建造師分為一級注冊建造師和二級注冊建造師。取得資格證書的人員,經(jīng)過注冊方能以注冊建造師的名義執(zhí)業(yè)。申請初始注冊時應當具備以下條件:(1)經(jīng)考核認定或考試合格取得資格證書;(2)受聘于一個相關單位;(3)達到繼續(xù)教育要求;(4)沒有下列情形的:①不具有完全民事行為能力的;②申請在兩個或者兩個以上單位注冊的;③未達到注冊建造師繼續(xù)教育要求的;④受到刑事處罰,刑事處罰尚未執(zhí)行完畢的;⑤固執(zhí)業(yè)活動受到刑事處罰,自刑事處罰執(zhí)行完畢之日起至申請注冊之日止不滿5年⑥因前項規(guī)定以外的原因受到刑事處罰,由處罰決定之日起至申請注冊之日止不滿3年⑦被吊銷注冊證書,自處罰決定之日起至申請注冊之日止不滿2年的;⑧在申請注冊之日前3年內(nèi)擔任項目經(jīng)理期間,所負責項目發(fā)生過重大質(zhì)量和安全事故⑨申請人的聘用單位不符合注冊單位要求的⑩年齡超過65周歲的;⑾法律、法規(guī)規(guī)定不予注冊的其他情形。注冊證書和執(zhí)業(yè)印章是注冊建造師的執(zhí)業(yè)憑證,由注冊建造師本人保管、使用。注冊證書與執(zhí)業(yè)印章有效期為3年。一級注冊建造師的注冊證書由國務院建設主管部門統(tǒng)一印制,執(zhí)業(yè)印章由國務院建設主管部門統(tǒng)一樣式,省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設主管部門組織制作。注冊建造師團遺失、污損注冊證書或執(zhí)業(yè)印章,需要補辦的,應當持在公眾媒體上刊登的遺失聲明的證明,向原注冊機關申請補辦。原注冊機關應當在5日內(nèi)辦理完畢。3)注冊建造師的執(zhí)業(yè)取得資格證書的人員應當受聘于—個具有建設工程勘察、設計、施工、監(jiān)理、招標代理、造價咨詢等一項或者多項資質(zhì)的單位,經(jīng)注冊后方可從事相應的執(zhí)業(yè)活動。擔任施工單位項目負責人的,應當受聘并注冊于一個具有施工資質(zhì)的企業(yè)。經(jīng)核準注冊登記的人員,方可以建造師的名義執(zhí)業(yè),一級建造師可擔任特級、一級建筑業(yè)企業(yè)業(yè)務范圍內(nèi)建設工程項目施工的項目經(jīng)理,二級建造師則只許擔任二級及二級以下建筑業(yè)企業(yè)業(yè)務范圍內(nèi)建設工程項目施工的項目經(jīng)理。一、二級建造師還可以從事其他施工活動的管理工作及法律、法規(guī)規(guī)定的其他業(yè)務工作。4)注冊建造師的權利使用注冊建造師名稱;在規(guī)定范圍內(nèi)從事執(zhí)業(yè)活動;在本人執(zhí)業(yè)活動中形成的文件上簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章;保管和使用本人注冊證書、執(zhí)業(yè)印章;對本人執(zhí)業(yè)活動進行解釋和辯護;獲得相應的勞動報酬;對侵犯本人權利的行為進行申訴、控告。5)注冊建造師的義務遵守法律、法規(guī)和有關管理規(guī)定,恪守職業(yè)道德;執(zhí)行技術標準、規(guī)范和規(guī)程;保證執(zhí)業(yè)成果的質(zhì)量,并承擔相應責任;接受繼續(xù)教育,努力提高執(zhí)業(yè)水準;保守在執(zhí)業(yè)中知悉的國家秘密和他人的商業(yè)、技術等秘密;與當事人有利害關系的,應當主動回避;協(xié)助注冊管理機關完成相關工作。兒童慢性咳嗽與處理1急性咳嗽,時間短于4周單擊此處添加文本具體內(nèi)容2亞急性咳嗽,時間介于4-8周單擊此處添加文本具體內(nèi)容3慢性咳嗽,時間超過8周單擊此處添加文本具體內(nèi)容一.定義CONTENTSONE1二.咳嗽感受器與部位三種感受器
RARlike(快速適應性感受器,機械刺激為主)
Nociceptive(傷害感受器,化學刺激為主)
Polymodal(咳嗽感受器,機械刺激與酸)有髓神經(jīng)纖維口咽部、喉、支氣管樹、外耳道與鼓膜A
神經(jīng)纖維C神經(jīng)纖維C類神經(jīng)纖維感受器(VR1)無髓神經(jīng)纖維通過釋放神經(jīng)多肽,刺激RARs主要位于支氣管Opioidreceptor阿片受體,有μ、κ、δ和σ亞型麻醉鎮(zhèn)痛劑通過某些肽類物質(zhì)(如β-內(nèi)啡肽)及μ阿片受體抑制咳嗽呼吸道中也存在μ受體,參與了芬太尼誘發(fā)嗆咳過程慢性咳嗽經(jīng)常(16~62%)同時由
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