刑法歷年經(jīng)典真題評(píng)析提綱

刑法歷年經(jīng)典真題評(píng)析提綱點(diǎn)擊量：3932009-03-16【大中小】【打印】【關(guān)閉】02年以來刑法出題特點(diǎn)1、分值占司考總分14%左右，基本上是最重要的部門法。2、難度：02、03、03年偏難，05、06年簡(jiǎn)單，07、08（統(tǒng)考）總體適中。3、知識(shí)點(diǎn)分布：（1）記憶型知識(shí)點(diǎn)：刑罰論（刑種、裁量制度、執(zhí)行制度）；刑法中比較特別的規(guī)定；重要的司法解釋（單位犯罪，自首、立功，交通肇事，挪用公款）。例：1、關(guān)于假釋，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（2008年卷二第57題，多選題）A．被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期的二分之一，如果符合假釋條件的，可以假釋；如果有特殊情況，經(jīng)高級(jí)人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制B．被假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期內(nèi)，遵守了各種相關(guān)規(guī)定，沒有再犯新罪，也沒有發(fā)現(xiàn)以前還有其他罪沒有判決的，假釋考驗(yàn)期滿，剩余刑罰就不再執(zhí)行C．被假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪的，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，按照先并后減的方法實(shí)行數(shù)罪并罰D．對(duì)于因殺人、綁架等暴力性犯罪判處10年以上有期徒刑的犯罪分子，不得假釋；即使他們被減刑后，剩余刑期低于10年有期徒刑，也不得假釋【答案】ABC【解析】A：根據(jù)刑法第81條的規(guī)定，經(jīng)“最高人民法院核準(zhǔn)”，而非“高級(jí)人民法院核準(zhǔn)”，假釋的下限可以不受原判刑期二分之一的限制。所以A選項(xiàng)說法錯(cuò)誤。B：根據(jù)刑法第85條的規(guī)定，假釋考驗(yàn)期滿，就認(rèn)為“原判刑罰執(zhí)行完畢”，而非“剩余刑罰不再執(zhí)行”。所以B選項(xiàng)說法錯(cuò)誤。C：根據(jù)刑法第86條第1款的規(guī)定，在假釋考驗(yàn)期內(nèi)犯新罪的，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，按照“先減后并”的方法實(shí)行數(shù)罪并罰，而非“先并后減”。所以C選項(xiàng)說法錯(cuò)誤。D：根據(jù)刑法第81條第2款的規(guī)定，因殺人、綁架等暴力性犯罪判處10年以上有期徒刑的犯罪分子，不得假釋。此處的判斷基點(diǎn)是原判刑期，所以即使他們被減刑后，剩余刑期低于10年有期徒刑，也不得假釋。所以D選項(xiàng)的說法正確。2．甲因?yàn)楸I竊乙的自行車（價(jià)值460元）被抓獲，公安機(jī)關(guān)對(duì)其作出行政拘留15日的處罰。在被行政拘留期間，甲主動(dòng)交代了盜竊丙的摩托車（價(jià)值2萬元）的犯罪事實(shí)，該事實(shí)經(jīng)公安機(jī)關(guān)查證屬實(shí)。對(duì)甲主動(dòng)交代盜竊摩托車一事的行為應(yīng)如何定性？（四川延考第2題）A．自首B．坦白C．立功D．重大立功A【解析】根據(jù)《刑法》第67條第2款的規(guī)定，被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人如果對(duì)自己尚未被司法機(jī)關(guān)掌握的其他罪行如實(shí)供述，成立特殊自首。對(duì)其中“被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人”應(yīng)當(dāng)作擴(kuò)大解釋，包含被司法機(jī)關(guān)或者司法行政機(jī)關(guān)采取治安拘留、司法拘留等剝奪人身自由措施的行為人。題目中甲就屬于這種類型。甲是因?yàn)槠胀ūI竊行為（數(shù)額沒有達(dá)到盜竊罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)）而被行政拘留，其如實(shí)供述的盜竊罪與普通盜竊行為不是同種罪行關(guān)系，所以滿足了《刑法》第67條第2款的如實(shí)供述“司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行”的規(guī)定，成立特殊自首。也有觀點(diǎn)認(rèn)為，行為人在被羈押期間如實(shí)供述的是司法機(jī)關(guān)尚未掌握的同種罪行的主要罪行的，或者對(duì)同種罪行需要數(shù)罪并罰的，也可以成立自首。[1]3．關(guān)于單位犯罪，下列選項(xiàng)錯(cuò)誤的是：（四川延考第92題）A．甲注冊(cè)某咨詢公司后一直虧損，后發(fā)現(xiàn)為他人虛開增值稅專用發(fā)票可以盈利，即以此為主要業(yè)務(wù)，該行為屬于咨詢公司單位犯罪B．乙公司在實(shí)施保險(xiǎn)詐騙罪以后，因?yàn)闆]有年檢而被工商管理局吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。案發(fā)后對(duì)該公司不再追訴，只能對(duì)原公司中的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任C．丙虛報(bào)注冊(cè)資本成立進(jìn)出口公司，主要從事正當(dāng)業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)，后經(jīng)公司股東集體討論，以公司的名義走私汽車，利益均分。由于該進(jìn)出口公司成立時(shí)不符合法律規(guī)定，該走私行為屬于個(gè)人犯罪D．丁等5名房地產(chǎn)公司領(lǐng)導(dǎo)以公司名義非法經(jīng)營(yíng)煙草業(yè)務(wù)，所得利益歸5人均分。該行為屬于單位犯罪【答案】ACD【解析】A：根據(jù)最高人民法院1999年《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》，第2條的規(guī)定，個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不得以單位犯罪論處。甲注冊(cè)某咨詢公司后一直虧損，以為他人虛開增值稅專用發(fā)票為主要業(yè)務(wù)，以司法解釋該行為屬于個(gè)人犯罪。B：根據(jù)最高人民檢察院2002年《關(guān)于涉嫌犯罪單位被撤銷、注銷、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)的應(yīng)如何進(jìn)行追訴問題的批復(fù)》，涉嫌犯罪單位被吊銷的，只追究直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。C：由單位的決策機(jī)構(gòu)按照決策程序作出，并由具體責(zé)任人實(shí)施，為單位謀取利益的行為，則滿足故意犯罪既遂的主客觀相一致；如果沒有著手，還停留在預(yù)備階段，則不能成立故意犯罪的既遂，因?yàn)楣室夥缸锏募人觳粌H有結(jié)果的要求，還要求必須有實(shí)行先為。本案中甲對(duì)乙投放過量安眠藥的行為本身具有侵害乙生命的危險(xiǎn)，屬于故意殺人罪的著手行為，滿足故意殺人罪既遂的主客觀條件，應(yīng)成立故意殺人罪既遂。[2]3．甲在從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的過程中，不知道某種行為是否違法，于是以書面形式向法院咨詢，法院正式書面答復(fù)該行為合法。于是，甲實(shí)施該行為，但該行為實(shí)際上違反刑法。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（08年第4題）A．由于違法性認(rèn)識(shí)不是故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)，容，所以，甲仍然構(gòu)成故意犯罪B．甲沒有違法性認(rèn)識(shí)的可能性，所以不成立犯罪C．甲雖然不成立故意犯罪，但成立過失犯罪D．甲既可能成立故意犯罪，也可能成立過失犯罪答案：B解析：當(dāng)行為人不可能認(rèn)識(shí)到行為的違法性時(shí)，屬于責(zé)任阻卻事由，不再為行為承擔(dān)刑事責(zé)任。如果行為人對(duì)法的狀況產(chǎn)生了疑問，正式地咨詢了值得一般人信賴的公共機(jī)關(guān)，并基于公共機(jī)關(guān)的回答而行為時(shí)，因?yàn)椴豢赡芷诖袨槿嗽俑嗟乜紤]行為的違法性問題，所以，基于該回答而陷入違法性錯(cuò)誤的情況就應(yīng)該排除其責(zé)任。這一點(diǎn)在大陸法系中得到認(rèn)可，在判例法系中更為突出，如《美國(guó)模范刑法典》（注：沒有法律效力，但是對(duì)美國(guó)刑法的最好總結(jié)）認(rèn)為“負(fù)有適用或者執(zhí)行法律責(zé)任的公務(wù)員或者公共機(jī)關(guān)的正式見解”是錯(cuò)誤的時(shí)候，基于對(duì)此見解的信賴而行為，就具有合理的抗辯理由。[3]本案中甲對(duì)法律的狀況產(chǎn)生疑問時(shí)，咨詢司法機(jī)關(guān)——法院，法院的正式答復(fù)即使是錯(cuò)的，也無法期待普通人更多地考慮行為的違法性問題，因而排除責(zé)任，不成立犯罪。5、甲欲殺乙，便向乙開槍，但開槍的結(jié)果是將乙和丙都打死。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（08年第54題）A．根據(jù)具體符合說，甲對(duì)乙成立故意殺人既遂，對(duì)丙成立過失致人死亡罪B．根據(jù)法定符合說，甲對(duì)乙與丙均成立故意殺人既遂C．不管是根據(jù)具體符合說，還是根據(jù)法定符合說，甲對(duì)乙與丙均成立故意殺人既遂D．不管是根據(jù)具體符合說，還是根據(jù)法定符合說，甲對(duì)乙成立故意殺人既遂，對(duì)丙成立過失致人死亡罪答案：AB解析：具體符合說認(rèn)為，行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)具體地相一致時(shí)，才成立故意的既遂犯；法定符合說認(rèn)為，行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)，只要在犯罪構(gòu)成范圍內(nèi)是一致的，就成立故意的既遂犯。對(duì)于打擊錯(cuò)誤，具體符合說認(rèn)為，由于客觀事實(shí)與行為人的主觀認(rèn)識(shí)沒有形成具體的符合，所以在案例中甲對(duì)乙承擔(dān)故意殺人既遂的責(zé)任，對(duì)丙承擔(dān)過失致人死亡的責(zé)任（A選項(xiàng)）。法定符合說則認(rèn)為，行為人主觀上具有殺人的故意，客觀上的殺人行為也導(dǎo)致他人死亡，二者在刑法規(guī)定的故意殺人罪的犯罪構(gòu)成內(nèi)是完全一致的，因而成立故意殺人罪既遂。根據(jù)法定符合說的數(shù)故意說，案例中甲對(duì)于乙和丙都成立故意殺人既遂（B選項(xiàng)）。[4]6、《刑法》第二百六十九條對(duì)轉(zhuǎn)化型搶劫做出了規(guī)定，下列哪些選項(xiàng)不能適用該規(guī)定？(08年第62題)A．甲入室盜竊，被主人李某發(fā)現(xiàn)并追趕，甲進(jìn)入李某廚房，拿出菜刀護(hù)在自己胸前，對(duì)李某說："你千萬別過來，我膽子很小。"然后，翻窗逃跑B．乙搶奪王某的財(cái)物，王某讓狼狗追趕乙。乙為脫身，打死了狼狗C．丙騙取他人財(cái)物后，剛準(zhǔn)備離開現(xiàn)場(chǎng)，騙局就被識(shí)破。被害人追趕丙。走投無路的丙從身上摸出短刀，扎在自己手臂上，并對(duì)被害人說："你們?cè)僮罚揖退涝谀銈兠媲啊?被害人見丙鮮血直流，一下愣住了。丙迅速逃離現(xiàn)場(chǎng)D．丁在一網(wǎng)吧里盜竊財(cái)物并往外逃跑時(shí)，被管理人員顧某發(fā)現(xiàn)。丁為阻止顧某的追趕，提起網(wǎng)吧門邊的開水壺，將開水潑在顧某身上，然后逃離現(xiàn)場(chǎng)答案：ABC解析：根據(jù)刑法第269條的規(guī)定，行為人犯盜竊、詐騙、搶奪罪時(shí)，為了抗拒抓捕、窩藏贓物、毀滅罪證而當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相脅迫的，以搶劫論。即所謂事后搶劫。事后搶劫與263條的搶劫一致，暴力和脅迫必須針對(duì)被害人實(shí)施（所以B選項(xiàng)中乙針對(duì)動(dòng)物不構(gòu)成搶劫罪），而且要達(dá)到足以抑制對(duì)方反抗的程度，如果利用對(duì)方的憐憫，則不屬于搶劫的手段（所以C選項(xiàng)中丙用刀扎自己的行為不是搶劫行為）。A選項(xiàng)中甲雖然拿起了菜刀，但沒有對(duì)被害人使用暴力，也沒有用暴力傷害相威脅，所以不轉(zhuǎn)化為搶劫罪。D選項(xiàng)中丁某實(shí)施盜竊行為，為抗拒抓捕，當(dāng)場(chǎng)使用足以壓制一般人反抗的暴力，應(yīng)該成立搶劫罪。7、甲與乙一起乘火車旅行。火車在某車站僅停2分鐘，但甲欺騙乙說："本站停車12分鐘"，乙信以為真，下車購(gòu)物。乙剛下車，火車便發(fā)車了。甲立即將乙的財(cái)物轉(zhuǎn)移至另一車廂，然后在下一站下車后攜物潛逃。甲的行為構(gòu)成何罪？(08四川延考第15題)A．詐騙罪B．侵占罪C．盜竊罪D．故意毀壞財(cái)物罪【答案】C【解析】甲采取欺騙方式將乙的財(cái)物置于自己的控制之下，是一種不法占有，因而不符合侵占罪“合法占有，不法所有”的特點(diǎn)，甲沒有使乙的財(cái)物價(jià)值貶損，不符合故意毀壞財(cái)物罪的要求，甲的行為只在認(rèn)定為盜竊罪還是詐騙罪上有爭(zhēng)議。并不只有詐騙罪中存在欺騙手法，盜竊罪中也可能存在詐騙手法，在這種情況下，盜竊罪與詐騙罪的本質(zhì)區(qū)別在于受騙人是否基于被騙而主動(dòng)交付（轉(zhuǎn)移）了財(cái)物。本案中乙雖然受騙下車，但由于是短暫離開自己放在列車上的財(cái)物，依照社會(huì)的一般觀念，乙并沒有放棄自己的財(cái)物或者轉(zhuǎn)交他人代為看管，在列車停站期間，財(cái)物歸乙占有，并沒有將占有權(quán)轉(zhuǎn)移給甲，所以甲并不構(gòu)成詐騙罪，只能構(gòu)成盜竊罪。當(dāng)列車開啟時(shí)，乙喪失了對(duì)財(cái)物的占有，甲的盜竊罪既遂。8、丙是乙的妻子。乙上班后，甲前往丙家欺騙丙說："我是乙的新任秘書，乙上班時(shí)好象忘了帶提包，讓我來取。"丙信以為真，甲從丙手中得到提包（價(jià)值3300元）后逃走。關(guān)于甲的行為，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？(四川延考第59題)A．盜竊罪的直接正犯B．詐騙罪的間接正犯C．盜竊罪的間接正犯D．詐騙罪的直接正犯【答案】ABC【解析】案例中甲（詐騙人）欺騙乙的妻子丙（受騙人），使其處分了乙（受害人）的財(cái)物。這種現(xiàn)象在刑法理論中稱為“三角詐騙”，即受騙人與受害人不是同一人。與盜竊罪的間接正犯非常相似。區(qū)別二者目前采用德國(guó)理論界的“陣營(yíng)說”，即考察受騙人在生活中屬于受害人陣營(yíng)還是詐騙人陣營(yíng)，如果屬于前者，則出現(xiàn)詐騙罪；如果如遇后者，則出現(xiàn)盜竊罪。本案中受騙人乙是屬于自己丈夫陣營(yíng)的，所以甲成立詐騙罪。4、考法特征：重視對(duì)案例的理論解釋能力，集中考模糊罪名之間的區(qū)別。例1：徐某系某市國(guó)有黃河商貿(mào)公司的經(jīng)理，顧某系該公司的副經(jīng)理。2005年，黃河商貿(mào)公司進(jìn)行產(chǎn)權(quán)制度改革，將國(guó)有公司改制為管理層控股的股份有限公司。其中，徐某、顧某及其他15名干部職工分別占40%、30％、30％股份。在改制過程中，國(guó)有資產(chǎn)管理部門委托某資產(chǎn)評(píng)估所對(duì)黃河商貿(mào)公司的資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，資產(chǎn)評(píng)估所指派周某具體參與評(píng)估。在評(píng)估時(shí)，徐某與顧某明知在公司的應(yīng)付款賬戶中有100萬元系上一年度為少交利潤(rùn)而虛設(shè)的，經(jīng)徐某與顧某以及公司其他領(lǐng)導(dǎo)班子成員商量，決定予以隱瞞，轉(zhuǎn)入改制后的公司，按照股份分配給個(gè)人。當(dāng)周某發(fā)現(xiàn)了該100萬元應(yīng)付款的問題時(shí)，公司領(lǐng)導(dǎo)班子決定以辛苦費(fèi)的名義，從公司的其他公款中取出1萬元送給周某。周某收下該款后，出具了隱瞞該100萬元虛假的應(yīng)付款的評(píng)估報(bào)告。隨后，國(guó)有資產(chǎn)管理部門經(jīng)研究批準(zhǔn)了公司的改制方案。在尚未辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)時(shí)，徐某等人因被舉報(bào)而案發(fā)。問題：1．徐某與顧某構(gòu)成貪污罪還是私分國(guó)有資產(chǎn)罪？為什么？2．徐某與顧某的犯罪數(shù)額如何計(jì)算？為什么？3．徐某與顧某的犯罪屬于既遂還是未遂？為什么？4．給周某送的1萬元是單位行賄還是個(gè)人行賄？為什么？5．周某的行為是否以非國(guó)家工作人員受賄罪與提供虛假證明文件罪實(shí)行數(shù)罪并罰？為什么？6．周某是否構(gòu)成徐某與顧某的共犯？為什么？【答案】1．徐某與顧某構(gòu)成貪污罪，而不構(gòu)成私分國(guó)有資產(chǎn)罪。本案不符合以單位名義集體私分的特征，而是采取隱瞞的方式將公款予以非法占有，符合貪污罪的特征。2．徐某與顧某應(yīng)對(duì)100萬元的貪污總數(shù)額負(fù)責(zé)，而不是只對(duì)個(gè)人所得部分負(fù)責(zé)；此外，用于行賄的1萬元也應(yīng)計(jì)入貪污數(shù)額。3．徐某與顧某貪污100萬元屬于未遂，因?yàn)楣井a(chǎn)權(quán)尚未過戶，但貪污1萬元屬于既遂。4．給周某送的1萬元屬于個(gè)人行賄，因?yàn)椴皇菫閱挝恢\取不正當(dāng)利益。5．周某構(gòu)成提供虛假證明文件罪，不應(yīng)與非國(guó)家工作人員受賄罪實(shí)行并罰。6．周某構(gòu)成徐某與顧某犯罪的共犯，屬于提供虛假證明文件罪與貪污共犯的想象競(jìng)合?！窘馕觥?、貪污罪和私分國(guó)有資產(chǎn)罪的區(qū)別是是否屬于單位行為。私分國(guó)有資產(chǎn)罪要求單位集體研究決定，將國(guó)有資產(chǎn)分配給單位的所有成員或者多數(shù)人。將國(guó)有資產(chǎn)私自分給單位少數(shù)成員的，應(yīng)認(rèn)定為共同貪污。[5]1999年最高人民法院《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》第3條也規(guī)定，盜用單位名義實(shí)施犯罪，違法所得由實(shí)施犯罪的個(gè)人私分的，依照自然人犯罪的規(guī)定定罪處罰。本案中徐某等人私分國(guó)有財(cái)產(chǎn)歸單位中在改制后持股的個(gè)人，并不是全體單位成員，并且按照股份分配，主要?dú)w管理層的幾個(gè)人，因此屬于盜用單位名義進(jìn)行的為個(gè)人謀利益的犯罪，應(yīng)該按照貪污共犯處理。2、共同犯罪人為自己所參與的全部犯罪結(jié)果承擔(dān)責(zé)任，而不僅僅為自己分贓所得承擔(dān)責(zé)任。所以徐、顧需要為100萬貪污數(shù)額負(fù)責(zé)。由于用于行賄的1萬元也是公款，此款由單位控制轉(zhuǎn)為徐、顧等人控制，也屬于貪污的對(duì)象。二人還需要為此1萬元承擔(dān)貪污罪的責(zé)任。3、貪污罪既遂和未遂的區(qū)別，我國(guó)司法實(shí)踐一般采控制說，即以行為人是否實(shí)際控制財(cái)物為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。如果行為人利用職務(wù)便利，實(shí)施了虛假平賬等貪污行為，但公共財(cái)物尚未實(shí)際轉(zhuǎn)移，或者尚未被行為人控制就被查獲的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為貪污未遂。[6]本案中的100萬公款，徐、顧等尚未轉(zhuǎn)移公共財(cái)物，就被查獲，因而二人等成立貪污未遂。但是對(duì)于用于行賄的1萬元公款，則徐、顧等人已然實(shí)現(xiàn)了控制，成立貪污罪既遂。4、根據(jù)刑法第393條的規(guī)定，因行賄取得的違法所得歸個(gè)人所有的，即雖以單位名義行賄，但實(shí)際為個(gè)人謀取利益的，成立行賄罪，而非單位行賄罪。5、根據(jù)刑法第229條的第2款的規(guī)定，提供證明文件的人員，索取或者非法收受他人財(cái)物，實(shí)施提供虛假證明文件行為的，以提供虛假證明文件罪加重處罰。受賄行為這被認(rèn)為是本罪的情節(jié)加重犯，不得實(shí)行并罰。6、周某明知徐、顧等人有貪污公款的行為，而故意予以隱瞞，出具違法的證明文件，幫助徐、顧等人實(shí)現(xiàn)貪污，構(gòu)成徐、顧等人貪污罪的共犯，數(shù)額為100萬。周某出具虛假證明的行為同時(shí)觸犯提高虛假證明文件罪，屬于一行為觸犯兩罪名，是想象競(jìng)合犯，應(yīng)從一重罪處理。例2：陳某見熟人趙某做生意賺了不少錢便產(chǎn)生歹意，勾結(jié)高某，謊稱趙某欠自已10萬元貨款未還，請(qǐng)高某協(xié)助索要，并承諾要回款項(xiàng)后給高某1萬元作為酬謝。高某同意。某日，陳某和高某以談生意為名把趙某誘騙到稻香樓賓館某房間，共同將趙扣押，并由高某對(duì)趙某進(jìn)行看管。次日，陳某和高某對(duì)趙某拳打腳踢，強(qiáng)迫趙某拿錢。趙某迫于無奈給其公司出納李某打電話，以談成一筆生意急需10萬元現(xiàn)金為由，讓李某將現(xiàn)金送到賓館附近一公園交給陳某。陳某指派高某到公園取錢。李某來到約定地點(diǎn)，見來人不認(rèn)識(shí)，就不肯把錢交給高某。高某威脅李某說："趙某已被我們扣押，不把錢給我，我們就把趙某給殺了"。李某不得已將10萬元現(xiàn)金交給高某。高某回到賓館房間，發(fā)現(xiàn)陳某不在，趙某倒在窗前已經(jīng)斷氣。見此情形，高某到公安機(jī)關(guān)投案，并協(xié)助司法機(jī)關(guān)將陳某抓獲歸案。事后查明，趙某因爬窗逃跑被陳某用木棒猛擊腦部，致趙某身亡。問題：1．陳某將趙某扣押向其索要10萬元的行為構(gòu)成何種犯罪？為什么？2．高某將趙某扣押向其索要10萬元的行為構(gòu)成何種犯罪？為什么？3．陳某與高某是否構(gòu)成共同犯罪？為什么？4．高某在公園取得李某10萬元的行為是否另行構(gòu)成敲詐勒索罪？為什么？5．陳某對(duì)趙某的死亡，應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)刑事責(zé)任？為什么？6．高某對(duì)趙某的死亡后果是否承擔(dān)刑事責(zé)任？為什么？7．高某的投案行為是否成立自首與立功？為什么？【答案】1、構(gòu)成搶劫罪而非綁架罪，因?yàn)殛惸呈侵苯酉蜈w某索取財(cái)物，而非向第三者索取財(cái)物。2、構(gòu)成非法拘禁罪，因?yàn)楦吣巢o綁架的故意，而以為是索要債務(wù)。3、構(gòu)成共同犯罪。因?yàn)楦鶕?jù)部分犯罪共同說，陳某的搶劫罪與高某的非法拘禁罪之間成立共同犯罪。4、不另外構(gòu)成敲詐勒索罪，因?yàn)楦吣车男袨閷儆诰薪酥?，索取債?wù)的行為，缺乏非法占有的目的。5、不另定故意殺人罪，因?yàn)殛惸车墓室鈿⑷诵袨榘趽尳僮锂?dāng)中。6、不負(fù)刑事責(zé)任，因?yàn)殛惸车臍⑷诵袨槌隽烁吣车墓室夥秶?、成立自首與重大立功，因?yàn)楸粰z舉人有可能被判處無期徒刑以上的刑罰?！窘馕觥?．綁架罪的本質(zhì)特征，是將使用暴力等手段將他人作為人質(zhì)，進(jìn)而使第三者滿足行為人的不法要求。綁架罪的完整定義應(yīng)為：利用被綁架人的近親屬或者其他人對(duì)被綁架人安危的憂慮，以勒索財(cái)物或滿足其他不法要求為目的，使用暴力、脅迫或者麻醉方法劫持或以實(shí)力控制他人的行為。因此，綁架罪中的索取財(cái)物，只能是向被綁架人以外的第三者索要財(cái)物，否則就談不上將被綁架人作為“人質(zhì)”了。陳某只是向趙某直接索要財(cái)物，沒有向第三者勒索財(cái)物，也沒有要求同案犯高某勒索第三者。即使高某在取財(cái)物的現(xiàn)場(chǎng)實(shí)施了恐嚇第三人的行為，陳某也并沒有參與，不構(gòu)成綁架罪。2．《刑法》第238條第三款規(guī)定，債權(quán)人（以及為了債權(quán)人利益的其他人）為索取債務(wù)（包括非法債務(wù)）而拘禁他人（包括債務(wù)人及其關(guān)系密切的親屬）的，定非法拘禁罪。3．根據(jù)部分犯罪共同，搶劫罪中的壓制被害人反抗的手段——非法拘禁與非法拘禁罪的實(shí)行行為重合，兩人可以在重合的范圍內(nèi)——就非法拘禁罪成立共犯。4．敲詐勒索罪的成立要求行為人主觀上以非法占有為目的，這就排除了行為人為了行使自己的權(quán)利而使用脅迫手段的犯罪性。高某誤以為自己在幫助陳某實(shí)現(xiàn)債權(quán)，不是非法獲取他人財(cái)物，其沒有敲詐勒索罪的犯罪目的，因而不構(gòu)成敲詐勒索罪。5．陳某是在搶劫罪的過程中，為了壓制被害人逃跑以順利獲取財(cái)物的目的而殺人的，故成立搶劫罪的結(jié)果加重犯——搶劫致人死亡。6．共犯的成立，以共同故意為前提。陳某是在高某不知情的情況下實(shí)施殺人行為的，無論事前還是事中，都為就殺人與高某形成犯意聯(lián)絡(luò)，故而就故意殺人行為二人不成立共犯。7．高某主動(dòng)投案的行為成立自首。高某協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯的行為成立立功，由于陳某的搶劫罪可能判處無期徒刑以上刑罰，所以高某的行為成立重大立功。5、論述題重視運(yùn)用基本原理解釋現(xiàn)實(shí)案例。例：材料：案例一：2005年9月15日，B市的家庭主婦張某在家中利用計(jì)算機(jī)ADSL撥號(hào)上網(wǎng)，以E話通的方式，使用視頻與多人共同進(jìn)行"裸聊"被公安機(jī)關(guān)查獲。對(duì)于本案，B市S區(qū)檢察院以聚眾淫亂罪向S區(qū)法院提起公訴，后又撤回起訴。案例二：從2006年11月到2007年5月，Z省L縣的無業(yè)女子方某在網(wǎng)上從事有償"裸聊"，"裸聊"對(duì)象遍及全國(guó)22個(gè)省、自治區(qū)、直轄市，在電腦上查獲的聊天記錄就有300多人，網(wǎng)上銀行匯款記錄1000余次，獲利2.4萬元。對(duì)于本案，Z省L縣檢察院以傳播淫穢物品牟利罪起訴，L縣法院以傳播淫穢物品牟利罪判處方某有期徒刑6個(gè)月，緩刑1年，并處罰金5000元。關(guān)于上述兩個(gè)網(wǎng)上"裸聊"案，在司法機(jī)關(guān)處理過程中，對(duì)于張某和方某的行為如何定罪存在以下三種意見：第一種意見認(rèn)為應(yīng)定傳播淫穢物品罪（張某）或者傳播淫穢物品牟利罪（方某）；第二種意見認(rèn)為應(yīng)定聚眾淫亂罪；第三種意見認(rèn)為"裸聊"不構(gòu)成犯罪。問題1：以上述兩個(gè)網(wǎng)上"裸聊"案為例，從法理學(xué)的角度闡述法律對(duì)個(gè)人自由干預(yù)的正當(dāng)性及其限度問題2：根據(jù)罪刑法定原則，評(píng)述上述兩個(gè)網(wǎng)上"裸聊"案的處理結(jié)果答題要求：1．在綜合分析基礎(chǔ)上，提出觀點(diǎn)并運(yùn)用法學(xué)知識(shí)闡述理由；2．觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順；3．不少于500字，不必重復(fù)案情。《刑法》參考條文：※第三條法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑?！谌倭龡l（第一款）以牟利為目的，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)?！谌倭臈l（第一款）傳播淫穢的書刊、影片、音像、圖片或者其他淫穢物品，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制?！谌倭阋粭l（第一款）聚眾進(jìn)行淫亂活動(dòng)的，對(duì)首要分子或者多次參加的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。※第三百六十七條本法所稱淫穢物品，是指具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性的書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品。有關(guān)