依法執(zhí)教與教師法律素養(yǎng)

依法執(zhí)教與教師法律素養(yǎng)廣東第二師范學院教育學院吳開華（副院長、博士）專題內(nèi)容學生保護與管理中的權(quán)利沖突教師應樹立的三大法律意識依法保護學生：相關(guān)法律解讀及典型案例分析依法管理學生：相關(guān)法律解讀及典型案例分析

學生保護與管理中的權(quán)利沖突學生保護中的權(quán)利沖突“94萬索賠案”：如何界定學校對學生的保護義務？“范跑跑”事件與“楊不管”事件：如何界定教師對學生的保護義務？《中小學教師職業(yè)道德規(guī)范》：“保護學生安全”。學生管理中的權(quán)利沖突“雷夢佳事件”：如何區(qū)分正當管理行為與侵權(quán)行為？《中小學班主任工作規(guī)定》：“班主任在日常教育教學管理中，有采取適當方式對學生進行批評教育的權(quán)利?！苯處煈獦淞⒌娜蠓梢庾R（一）權(quán)利意識學生管理的價值目標：效率、秩序與權(quán)利學生管理應體現(xiàn)法益平衡原則學生管理措施應在學校公共利益（效率、秩序）與學生當事人的權(quán)利之間謀求平衡。有多種同樣能達成目的之措施時，應選擇對學生當事人權(quán)益損害最小的手段。學生管理應遵循公民義務法定化原則

“章程及學校的其他規(guī)章制度要遵循法律保留原則，不得超越法定權(quán)限和教育需要設(shè)定義務?！保ㄈ纭鞍l(fā)禁”問題）教師應樹立的三大法律意識（二）證據(jù)意識打官司即打證據(jù)

無民事行為能力人在幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)應當承擔責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任。學校要注意證據(jù)的收集與保存“對違紀又屢教不改的學生，視其情節(jié)輕重，學校應根據(jù)中小學生處分規(guī)定分別給予警告、嚴重警告、記過處分?！苯處煈獦淞⒌娜蠓梢庾R（三）程序意識行為符合法定程序（順序、步驟、時限）基本要求：告知/通知當事人；說明理由、提供證據(jù)、聽取申辯

“制定涉及學生利益的管理規(guī)定，要充分征求學生及其家長意見。”“學校實施直接涉及學生個體利益的活動，一般應由學校或者教師提出建議和選擇方案，并做出相應說明，提交家長委員會討論，由家長自主選擇、做出決定?！薄皩W生進行處分，應當做到事實清楚、定性準確、依據(jù)充分、程序正當?！薄白鞒霾焕幏智?，應當給予學生陳述與申辯的機會，對未成年學生應當聽取其法定監(jiān)護人的意見。”

“按退學處理，涉及到被處理者的受教育權(quán)利，從充分保障當事人權(quán)益的原則出發(fā)，作出處理決定的單位應當將該處理決定直接向被處理者本人宣布、送達，允許被處理者本人提出申辯意見。北京科技大學沒有照此原則辦理，忽視當事人的申辯權(quán)利，這樣的行政管理行為不具有合法性?！薄镉涝V北京科技大學拒絕頒發(fā)學歷證書、學位證書案依法保護學生：相關(guān)法律解讀與典型案例分析（一）相關(guān)法律法規(guī)《中華人民共和國未成年人保護法》（全國人大常委會，2006）《中華人民共和國預防未成年人犯罪法》（全國人大常委會，1999）《學生傷害事故處理辦法》（教育部，2002）《中小學幼兒園安全管理辦法》（教育部等，2006）《中華人民共和國侵權(quán)責任法》（全國人大常委會，2009）《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（最高人民法院，2003）《中小學公共安全教育指導綱要》（教育部，2007）學校/教師“保護義務”的性質(zhì)流行觀點：監(jiān)護（委托監(jiān)護、臨時監(jiān)護、監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移）立法：教育、管理和保護學校對未成年學生不承擔監(jiān)護職責，但法律有規(guī)定的或者學校依法接受委托承擔相應監(jiān)護職責的情形除外。

——《學生傷害事故處理辦法》（教育部，2002）對未成年人依法負有教育、管理、保護義務的學校、幼兒園或者其他教育機構(gòu)，未盡職責范圍內(nèi)的相關(guān)義務，致使未成年人遭受人身損害，或者未成年人致他人人身損害的，應當承擔與其過錯相應的賠償責任。——《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（最高人民法院，2003）

依法保護學生：相關(guān)法律解讀與典型案例分析（二）《侵權(quán)責任法》關(guān)于學校過錯責任的規(guī)定

無民事行為能力人在幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)應當承擔責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任。限制民事行為能力人在學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學習、生活期間受到人身損害，學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到教育、管理職責的，應當承擔責任。與監(jiān)護責任的區(qū)別《侵權(quán)責任法》第32條：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔侵權(quán)責任。監(jiān)護人盡到監(jiān)護責任的，可以減輕其侵權(quán)責任?！睂W校/教師“保護義務”的內(nèi)容安全教育對學生定期進行安全教育，預防和消除危險；對于具有“內(nèi)在、直接危險性”的教育活動，事前提醒安全，強調(diào)規(guī)則。規(guī)范管理完善各項安全管理制度（如飲食衛(wèi)生、安全保衛(wèi)等制度），制定合理、明確的學生管理制度與學生行為規(guī)范制度；確保教學和生活設(shè)施、設(shè)備符合安全標準。依法保護學生：相關(guān)法律解讀與典型案例分析（三）【附】《中小學公共安全教育指導綱要》安全教育的內(nèi)容（小學）

小學低年級側(cè)重：了解危險的存在；知道躲避危險和求生、求助的簡單方法、技能；強調(diào)個人安全。小學高年級側(cè)重：認識危險的危害；形成躲避危險的意識；掌握躲避危險的基本方法；強調(diào)個人安全。安全教育的實施途徑（小學）

小學以游戲和模擬為主；強調(diào)學科、活動滲透與專題教育結(jié)合，將安全教育貫穿學校教育各個環(huán)節(jié)。安全教育的內(nèi)容（中學）模塊一：預防和應對社會安全類事故或事件；模塊二：預防和應對公共衛(wèi)生事故；模塊三：預防和應對意外傷害事故（初中）；模塊四：預防和應對網(wǎng)絡、信息安全事故；模塊五：預防和應對自然災害；模塊六：預防和應對影響學生安全的其他事件。安全教育的實施途徑（中學）初中以活動和體驗為主；高中以體驗和辨析為主。強調(diào)學科、活動滲透與專題教育結(jié)合，貫穿學校教育各個環(huán)節(jié)。依法保護學生：相關(guān)法律解讀與典型案例分析（四）宏觀照看

在教育教學活動中，對學生進行指導監(jiān)督/宏觀照看；

不擅離崗位；不讓學生獨處。在課間活動期間，對學生活動提供巡視照看；

建立巡查制度；值日教師履行巡查職責。在放學期間，對低年級學生提供照看，直至完成交接；

建立交接制度；需要交接的家長簽字。對于特定危險，教師應在可以預見的范圍內(nèi)，履行合理的安全注意義務。及時處理事故發(fā)生后及時通知監(jiān)護人；采取必要救助措施。（“正常人”標準）【附】某小學學生傷害事故處理流程圖

學校/教師過錯責任的構(gòu)成

因?qū)W校、學生或者其他相關(guān)當事人的過錯造成的學生傷害事故，相關(guān)當事人應當根據(jù)其行為過錯程度的比例及其與損害后果之間的因果關(guān)系承擔相應的責任。過錯因果關(guān)系過錯的兩種表現(xiàn)形態(tài)故意：明知、希望；明知、放任過失：應當預見、未能預見（疏忽）；有所預見、輕信能避免、未采取防范措施（懈怠）依法保護學生：相關(guān)法律解讀與典型案例分析（五）學校/教師過失的認定標準客觀化標準（兩個層面）：法律規(guī)定；“善良管理人（ReasonableMan）”標準?？剂窟^失的主要因素教育活動的危險性或侵害的嚴重性。防范或避免學生傷害事故的成本與負擔。學生的年齡。因果關(guān)系的判定：相當因果關(guān)系說某一事實僅于現(xiàn)實情形發(fā)生某損害結(jié)果，尚不能認定有因果關(guān)系。必須在一般情形（同等或類似情形）下，依社會常識、一般社會觀念及人們的知識水平，亦認為具有發(fā)生同種損害結(jié)果之可能性，則行為與損害結(jié)果之間具有法律上的因果關(guān)系。依法保護學生：相關(guān)法律解讀與典型案例分析（六）替代責任

教師為學校工作人員，教師因職務行為或授權(quán)行為而發(fā)生侵權(quán)時，應由學校法人承擔侵權(quán)賠償責任。學校僅對具有故意和重大過失的教師行使追償權(quán)。監(jiān)護人的法律責任：無過錯責任

《民法通則》第133條：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔責任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責任的，可以適當減輕他的監(jiān)護責任?！肚謾?quán)責任法》第32條：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔侵權(quán)責任。監(jiān)護人盡到監(jiān)護責任的，可以減輕其侵權(quán)責任?！币婪ūＷo學生：相關(guān)法律解讀與典型案例分析（七）依法管理學生：相關(guān)法律解讀與典型案例分析（一）相關(guān)法律法規(guī)《中華人民共和國教育法》（全國人大，1995）《小學生日常行為規(guī)范》（教育部，2004.9）《中學生日常行為規(guī)范》（教育部，2004.9）《廣東省義務教育階段學生學籍管理暫行辦法》（2007.9）《廣東省普通高中學生學籍管理暫行辦法》（1991.8）學生管教權(quán)的法律性質(zhì)專業(yè)權(quán)利行使模式（“專業(yè)自主”）

權(quán)力：法無授權(quán)即禁止權(quán)利：法不禁止便自由學校自主管理的空間

《教育法》A28：“學校及其他教育機構(gòu)行使下列權(quán)利：（一）按照章程自主管理；……”《教育法》A43：“受教育者應當履行下列義務：……（四）遵守所在學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)的管理制度?！睂I(yè)自主的前提條件：基于“專業(yè)判斷”依法管理學生：相關(guān)法律解讀與典型案例分析（二）學生管理合法化：原則與要求目的正當符合教育目的：“以教育為目的”廣東：教師不得“以懲罰為目的罰學生抄寫課文、字詞、站立、跑步等”。管教/懲戒應能幫助學生明白自己存在的問題，從而樹立行為改進的責任心。出于善意學生能感受到被尊重和被關(guān)懷。臺灣：“教師不得為情緒性或惡意性之管教”。依法管理學生：相關(guān)法律解讀與典型案例分析（