合同范本之解讀PPP項目合同要點

解讀PPP項目合同要點ppp項目合同作為項目合同體系的基礎(chǔ)與核心，是政府與社會資本長期合作關(guān)系的紐帶。如何合理設(shè)置合同條款，無論是政府方還是社會資本方均應(yīng)當對此引起高度重視。本文對ppp項目合同的核心條款逐條梳理，并重點提及示范條款，希望對ppp項目合作各方草擬ppp項目合同提供幫助。ppp項目合同概述在中標通知書規(guī)定期限內(nèi)，由中選社會資本或ppp項目公司與政府方（本級人民政府或項目實施機構(gòu)）共同簽署ppp項目合同。雙方通過ppp項目合同的協(xié)議約定形式，明確項目全生命周期范圍內(nèi)的權(quán)責(zé)利關(guān)系：經(jīng)政府方授予，中選社會資本或項目公司獲得對ppp項目的經(jīng)營權(quán)利，由此實現(xiàn)對項目的經(jīng)營維護、獲取“收費”或“卜貼砸權(quán)利、承擔運營維護的義務(wù)；政府方因簽署《ppp項目合同》而實現(xiàn)向社會公眾持續(xù)、穩(wěn)定提供公共產(chǎn)品或服務(wù)的職能，亦因此而負有支付“卜貼”、配合項目運營等義務(wù)。因此，政府方和社會資本方開展ppp項目合作過程中，應(yīng)當重視通過合同約定方式明確彼此權(quán)責(zé)關(guān)系，合理分配與分擔項目風(fēng)險，穩(wěn)定雙方長期合作關(guān)系的基礎(chǔ)，實現(xiàn)合作共贏。ppp項目合同核心條款項目合作范圍及合作期限項目合作范圍ppp項目合作范圍屬于ppp項目合同的核心條款，主要明確ppp項目合作各方針對具體的ppp項目在哪些事項上即將開展合作建立合作關(guān)系。項目的合作范圍可包括設(shè)計、投融資、建設(shè)、運營、維護、移交中的一項或多項。示范條款：項目的合作范圍為由中選社會資本或ppp項目公司負責(zé)本項目的投融資、設(shè)計、建設(shè)、運營維護、移交等工作。具體范圍如下。項目的投融資范圍；項目的設(shè)計范圍；項目的建設(shè)范圍；項目的運營維護范圍；項目的移交范圍；其他。項目的合作期限在ppp項目的實際操作層面，針對項目合作期限條款的設(shè)置，存在兩種做法：單時段合作期限、雙時段合作期限，并在項目合同中就合作期限延長、終止等事項予以明確。項目的用地條款土地使用權(quán)的取得符合《劃撥用地目錄》的ppp項目用地可通過劃撥方式取得項目用地。根據(jù)《土地管理法》第54條和2010年10月22日施行的《劃撥用地目錄》（國土資源部第9號令）規(guī)定，城市基礎(chǔ)設(shè)施用地、公益事業(yè)用地、國家重點扶持的能源、交通、水利等基礎(chǔ)設(shè)施用地，可以劃撥方式取得，但應(yīng)當經(jīng)縣級以上人民政府依法批準。不符合《劃撥用地目錄》的ppp項目，應(yīng)當以招標、拍賣、掛牌、租賃以及作價出資或入股等有償方式取得項目用地，具體方式取決于項目本身的特點以及項目所在地的土地管理實踐。若項目用地被國土部門認定為經(jīng)營性用地的，則需要通過招標、拍賣或者掛牌等方式取得；若項目用地被國土部門認定為非經(jīng)營性用地的，則一般可通過協(xié)議出讓方式取得。不符合《劃撥用地目錄》的項目，除了招拍掛方式外，亦可通過租賃方式取得項目用地。租賃方式取得項目用地的，需要注意ppp合作期限與土地使用權(quán)租賃期限不一致的風(fēng)險處理。若是ppp合作期限長于租賃年限的，尚有租賃期限屆滿后的續(xù)租風(fēng)險問題，在ppp項目合同中對此風(fēng)險應(yīng)當做出預(yù)先防范安排。項目土地使用權(quán)的用途及限制由于ppp項目合作范圍內(nèi)的土地使用權(quán)是專門用于ppp項目的建設(shè)及運營等實施事項，不能從事其他任何的經(jīng)營性活動。同時，如利用項目自身資產(chǎn)（包括設(shè)定土地使用權(quán)抵押等方式）融資的，在ppp項目合同中將包括土地使用權(quán)在內(nèi)的項目資產(chǎn)抵押或者質(zhì)押僅設(shè)定以本項目融資為目的的，需排除其他用途。項目融資條款ppp項目實踐操作中，政府方一般要求由社會資本主導(dǎo)、項目公司負責(zé)項目融資，項目融資風(fēng)險的控制對于ppp項目的成功運作非常重要。項目公司作為ppp項目的特殊目的公司，負責(zé)項目的具體執(zhí)行包括對外融資事項。在ppp項目實踐中，多以項目公司完成融資交割作為合同生效的前提條件之一，并且以項目公司為主體對外融資時，其資產(chǎn)狀況等財務(wù)指標會影響其主體信用評級，對于項目融資成本會產(chǎn)生直接的影響。所以，ppp項目資產(chǎn)歸屬是ppp項目合同中涉及項目對外融資的重要條款之一。示范條款：在本項目合作期內(nèi)所形成的資產(chǎn)及其所有權(quán)歸中選社會資本/ppp項目公司所有。合作期限屆滿或提前移交的，中選社會資本/ppp項目公司按照合同約定獲得合理收益或合理補償后，項目資產(chǎn)及其所有權(quán)移交給政府方指定接收機構(gòu)，并依法辦理相應(yīng)的資產(chǎn)及其所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，由此產(chǎn)生的費用依法分擔。項目的建設(shè)條款項目設(shè)施的建設(shè)條款并非所有ppp項目合同的必備條款，但是對于新建類（bot）或者改建類（rot）的ppp項目，項目設(shè)施的建設(shè)條款則屬于項目協(xié)議的核心條款。項目設(shè)施的建設(shè)包含兩部分：項目設(shè)計和項目建設(shè)。項目設(shè)計項目設(shè)計根據(jù)項目類型不同，可能會分為方案設(shè)計、初步設(shè)計和施工圖設(shè)計階段。對于項目設(shè)計的責(zé)任主體，通常