中國法制史-中華民國國民政府法律制度

第十四章中華民國國民政府法律制度之前，廣州·武漢國民政府〔孫〕〔1925、7、1〕1、憲政立法：首開以黨立法之例最高立法機構——國民黨全代會及其常設機構國民黨中執(zhí)委思考：法——國家制定和認可……統(tǒng)治階級的意志非統(tǒng)治階級、無國有黨或國中有國〔洪、孫、毛〕或修改法的定義……12、刑法首創(chuàng)“反革命罪〞3、司法首次實際設立“法院〞〔原稱：審判廳、大理院〕〔法院一詞：首次出現(xiàn)在1912年的?中華民國臨時約法?中〕孫：一黨而非多黨先設政府主席〔非政府首腦，集體負責制〕，后又取消。設黨、國兩個軍委2第一節(jié)國民政府的立法概況〔國民政府：1927、4、18南京〕一、立法機關最高立法機關：國民黨全代會及其常設機構國民黨中執(zhí)委中執(zhí)委下設中央政治會議〔后稱中央政治委員會、國防最高委員會〕

設：立法院——國會，但政府不對國會負責而對黨負責以黨立法實質：黨政合一、以黨代政，黨國一體理由：國民缺乏民主素質，需要黨〔或政府〕先“訓政〞理論依據(jù)：國家主導、社會本位〔國際〕“訓政〞學說〔國內〕3二、立法階段第一階段法統(tǒng)創(chuàng)立階段〔1927、4——1937、7〕公布了六法：憲、刑、刑訴、民、民訴、行政

六法全書：國民政府的主要立法成就4

第二階段法統(tǒng)開展階段〔1937、7——1945、9〕為抗日制訂單行條例：地方參議員選舉條例、憲法修正方案、防空法規(guī)、國民總發(fā)動法規(guī)、懲治漢奸條例，等第三階段法統(tǒng)維持階段〔1945、9——1949〕正式公布了?中華民國憲法?

5二、立法特點第一、立法原那么上，以三民主義、權能分治、五權憲法為指導第二、法律淵源上，以成文法為主，以不成文法為輔不成文法：〔最高法院〕判決例，〔司法院〕解釋例、習慣、法理，等——北洋政府的傳統(tǒng)6第三、法律體系上，以六法法典為主，以大量特別法為輔〔實際：特別法高于普通法〕第四、法律文化上，融中西為一體，留下了珍貴的法律文化遺產(chǎn)7第二節(jié)國民政府六法的主要內容一、憲法及憲法性文件背景：北伐勝利，結束“軍政〞，進入“訓政〞1、?訓政綱領?〔1928〕關鍵詞：“訓政〞，誰訓誰？——黨訓民“訓政〞：國民黨全代會及其常設機構國民黨中執(zhí)委〔最高立法機關〕訓練人民享有四項“政權〞。政府五院行使五項“治權〞中執(zhí)委下設的中央政治會議：溝通執(zhí)政黨和政府8

2、?中華民國訓政時期約法?〔1931〕關鍵詞：“訓政〞，誰訓誰？——政府訓民眾“訓政〞：政府訓練人民享有四項“政權〞內容：全文載入前述?訓政綱領?并參加新條款進步：詳盡規(guī)定人民權利擴大政府權力執(zhí)政黨讓出一點權力

最高立法機關：仍是執(zhí)政黨不是立法院但字面上執(zhí)政黨交出了“訓政〞權我黨那么過謙：從未說自己是最高權力機構9

性質：既非總統(tǒng)制〔未設總統(tǒng)〕，也非內閣制因政府主席、委員，五院正、副院長由國民黨中執(zhí)委選任，向中執(zhí)委負責總統(tǒng)制：政府向總統(tǒng)負責內閣制：政府向國會負責103、?中華民國憲法草案?〔“五五憲草〞，1936、5、5〕背景：抗戰(zhàn)所迫但也因此流產(chǎn)，只是憲草，未予實施關鍵詞：結束“訓政〞，實行“憲政〞，還政于民內容：第一、首次規(guī)定國民大會作為最高權力機關，總統(tǒng)向其負責執(zhí)政黨：不再是最高權力機關，總統(tǒng)不向其負責文字上結束“以黨代國〞11第二、規(guī)定了總統(tǒng)制總統(tǒng)既是國家元首，又是政府首腦。行政院，向總統(tǒng)負責執(zhí)政黨：不再是最高權力機關，五院正、副院長不再由其選任文字上黨國分開實質上：黨國一體。第一條：中華民國是三民主義共和國那么，信仰別的主義，違憲嗎？怎么處分？124、?中華民國憲法?〔1947、1、1〕背景：重慶談判產(chǎn)物，救亡之需，但已無濟于事對“五五憲草〞的修改，正式公布關鍵詞：結束“訓政〞，實行“憲政〞，還政于民國民黨、國民政府：氣數(shù)已盡13

內容：第一、規(guī)定了人民權利主權在民，但權利行使需在適法范圍內第二、規(guī)定了字面的內閣制立法院為最高權力機關，行政院向其負責〔但也向總統(tǒng)負責〕實質：03年司考題——既非總統(tǒng)制，也非內閣制〔因其規(guī)定行政院既向總統(tǒng)負責，又向立法院負責〕二者矛盾本教材——實質的總統(tǒng)制

總統(tǒng)制：政府向總統(tǒng)負責〔總統(tǒng)既為國家元首，又是政府首腦〕內閣制：政府向國會負責〔實即國會制〕14

第三、規(guī)定了省縣自治省縣有權制訂自治法，報司法院〔五院之一〕審查立法背景：?雙十協(xié)定?〔1945、10、10〕后，召開舊政協(xié)〔1946、1〕通過了?憲草修改原那么?，主要原那么有：1、實行國會制、內閣制、省自治〔法理：省可制訂省憲。=聯(lián)邦制？〕2、人民主權，以保障為主，不以限制為主〔法理：既由憲法——上位法保障，就不得用普通法——下位法限制〕15二、民商法1、民法：?中華民國民法?〔1225條〕〔1929——1931年間先后三次分編公布〕總那么前三編債〔34種之多〕表達西法物權親屬 后兩編繼承表達中法〔廢除宗祧繼承〕中西合璧西天取經(jīng)16其中：前三編

權利主體：自然人和法人，權利能力、行為能力、時效等權利客體：動產(chǎn)和不動產(chǎn)；主物和從物；原物和孳息，等債：契約、無因管理、不當?shù)美?、侵?/p>

所有權物權用益物權：地上權、地役權、永佃權、占有權等擔保物權：抵押權、質權、留置權等

總那么他物權

17后兩編親屬編：親屬會議；夫妻同為完全行為能力人〔?大清民律草案?：妻為限制行為能力人〕，同有親權，同為家長但，父母對子女有主婚權、有財產(chǎn)處分權，離婚有諸多限制〔不自由〕，等 繼承編：夫妻互有繼承權，等18特點：第一、民商合一的體例不單立商法大典，只立單行商法第二、中西合璧的結晶前三篇、財產(chǎn)法，取西方大陸法系，后兩篇、人身法，取中華法系

a、民商合一：商人未成獨立群體，尚無崇高地位；商法變動快；跨國際，故只宜立單行法〔立法院長胡漢民〕b、采西：西方民法三大原那么：所有權絕對神圣、契約自由、損害賠償，等c、取中：父母對子女的主婚權、財產(chǎn)處分權，離婚的不自由，傳統(tǒng)的典權、永佃權，等 19第三、成文法不成文法結合的嘗試主采大陸法系：法條為法律淵源；輔采英美法系：習慣、法理為法律淵源20

意義：第一、中國法制史上首次正式公布實施的民法典

第二、中國法制史上民刑分立的成功嘗試有利于扭轉重刑輕民的傳統(tǒng)有利于擴大私法自治、減少政府干預?大清民律草案?未頒即亡，北洋政府的?民律第二次草案?也終未公布21資料：1、合同法的挑戰(zhàn)：格式合同破壞意思自治2、侵權法的式微：工業(yè)事故頻發(fā)，保險救濟興盛3、物權法的動向：用益物權趨衰：物資不再匱乏擔保物權強勁：物流加快，融資興旺4、占有的研究：類似物權。非所有權權能，是事實狀態(tài)羅馬法：占有乃事實日爾曼法：占有乃權利占有：從本權中可分出——有權占有、無權占有；直接占有、間接占有；善意占有、惡意占有；和平占有、強暴占有；等德、日、臺合之：視占有為管領事實，由此推定為有權占有222、單行商法其商法起草委員會公布過數(shù)十個單行商法，主要有：〔1〕?公司法?五種公司：無限公司、、兩合公司、股份、股份兩合公司還規(guī)定：外國公司〔清末商法那么未規(guī)定〕

公司機構：三權分立公司設立：四種原那么——特許、許可、登記、任意23〔2〕?票據(jù)法?三種票據(jù)：支票、本票、匯票作用：加速結算，免用現(xiàn)金〔3〕?保險法?兩種保險：財保、人保作用：分擔風險，減少損失24〔4〕?海商法?保護外貿、海運〔5〕?破產(chǎn)法?商法兼程序法：申請——和解——宣告——清算、還債作用：保護債權人，優(yōu)待債務人，鼓勵創(chuàng)業(yè)

商法立法意義：a、破除重農輕商；b、追求富強，開展“民生〞25三、行政法主要內容：第一、維護社會治安如?戒嚴法?〔1934〕、?戶籍法?〔1946〕，等第二、維護國家平安如?國家總發(fā)動法?〔1942〕?兵役法?〔1946〕，等重要者：?中華民國國民政府組織法?〔修改屢次〕26第三、征收賦稅如?所得稅法?〔1946〕、?遺產(chǎn)稅法?〔1946〕，等〔經(jīng)濟行政法〕第四、官制官規(guī)如?政府組織法?、?法院組織法??公務員懲戒法?，等國民黨官府：玩不轉27特點：第一、內容：豐富雜多，未成行典第二、體制：五院設置，規(guī)定考試〔孫之設想〕第三、結果：整頓吏治，收效甚微第四、目的：維護統(tǒng)治，理想破滅28四、刑法1、刑法典：?中華民國刑法?〔分1928、1935舊新兩典〕主要內容：第一、吸取了西方刑法的罪行法定原那么實際中泛濫著罪行擅斷主義，尤其是中統(tǒng)、軍統(tǒng)特務近代刑法三大原那么：罪行法定、罰當其罪、刑罰人道29第二、吸取了西方刑法的保安處分制度可對有前科的、有嫌疑的、有危害可能的人，提前采取強制措施為此成立有感化所、反省院、監(jiān)護處、勞動場等

保安處分制度：1、瑞士首創(chuàng)，20世紀德、奧、意流行，對預備犯、未遂犯、陰謀犯、思想犯等，提前采取強制措施，是法西斯主義的刑法產(chǎn)物2、國民政府有七種處分措施：感化教育——少年犯；監(jiān)護——精神病人禁戒——吸毒、酗酒者；強制工作——慣犯、懶漢強制治療——傳播性病者；保護管束——以上各種人、緩刑犯、假釋犯驅逐出境——外國人30第三、沿襲了中國刑法輕重有別的傳統(tǒng)制度重其重罪：內亂罪、外患罪、殺人罪、強盜罪，等

主要對付中共輕其輕罪：其他普通刑事犯罪

輕其輕罪：如刑罰易科制度輕微犯罪，可在宣告刑之后另易：易科罰金、易服勞役、易以訓誡312、單行刑法針對外患、內亂、盜匪、反革命用于戰(zhàn)爭、戡亂、戒嚴時特別刑法高于刑法典：同種罪，單行刑法規(guī)定更重

特別刑法優(yōu)于刑法典：宋：?盜賊重法?＞?宋刑統(tǒng)?明：?明大誥?＞?大明律?北洋政府：也如是32五、刑事訴訟法：?中華民國刑事訴訟法?〔分1928、1935舊新兩典〕特點：第一、采西如自由心證，不合國情，易致主觀擅斷第二、取中如卑對尊、妻對夫無刑事自訴權〔“干名犯義〞之遺跡〕a、條款多過其?刑法?，似更重程序b、但瑣碎、艱深1935頒?刑事訴訟法?33六、民事訴訟法：?中華民國民事訴訟法?〔分1930、1935舊新兩典，新典1945年修改正〕特點：第一、強調“不干預原那么〞起訴、撤訴、上訴、和解、訴訟請求——意思自治〔私法原那么〕a、條款過多，似更重程序b、但瑣碎、艱深，甚于?刑訴法?1935頒?民事訴訟法?34強制調解：離婚、收養(yǎng)、雇傭、租賃等第二、強調調解任意調解：自愿原那么另有：?中華民國法院組織法?〔1935〕還有：訴訟、法院組織的單行法規(guī)標題一至六：?六法全書?主干六法：憲、行政、刑、民、刑訴、民訴35