淫奸物品犯罪的根源問題

淫奸物品犯罪的根源問題

色情用品是色情貨物犯罪的對象。對其的識別包括色情貨物犯罪的識別。因此，對色情貨物的識別是色情貨物犯罪的根本原因。一、色情行為的定義要確立淫穢物品的內(nèi)含,首要的問題是給出“淫穢”的定義,劃分淫穢與非淫穢的界限。然而,人們對“淫穢”的理解是與特定的文化傳統(tǒng)、民族心理、社會(huì)生活等因素緊密聯(lián)系的,因而,各國對它有不同的理解。1.各國刑法對色情或其所處的社會(huì)現(xiàn)實(shí)具有客觀和抽象的特征對于淫穢一詞,印度刑法典第292條將它定義為:“反映淫亂或引起淫亂興趣或其內(nèi)容(部分或其中幾部分)可能引起他人墮落的”;瑞士刑法第212條將它定義為:“過分刺激或錯(cuò)誤地誘導(dǎo)兒童或少年在性方面的感情,而足以危害其道德上或健康上的發(fā)育”;意大利刑法第529條規(guī)定為:“按普通觀念,可認(rèn)為凌辱貞節(jié)之行為及物品,刑法上視為猥褻。”美國模范刑法典規(guī)定為:“從全體的觀察,訴諸關(guān)于裸體、性、排泄的淫亂的性趣,亦即訴諸可羞的或下流的趣味作為其基調(diào)且記述或表現(xiàn)此等事項(xiàng)顯然逸出通常認(rèn)為相當(dāng)之界限之物即為猥褻物。其基調(diào)是否為猥褻,除自其物之性質(zhì)或散布之狀況而顯然系向兒童或其他特別易于受影響之人為之者外,應(yīng)以一般成年人作為基準(zhǔn)加以判斷。”加拿大刑法第159條規(guī)定:“本法中,任何刊物以性之不當(dāng)暴露為主要特點(diǎn),或以性與犯罪、恐怖、殘酷及暴力為主題者,應(yīng)視為猥褻?！庇谭ǚQ:“就整體而言,具有使人墮落或腐化的傾向。這里所說的‘人’,包括一切可能讀到看到或聽到之人在內(nèi)?！背酥?見諸于刑法條文之外的定義還有,前蘇聯(lián)刑法教程解釋為,“粗野的自然主義的淫穢的形式來表示性關(guān)系的;”日本判例則認(rèn)為:“凡刺激性欲、喪失普通人正常羞恥心,違反善良的性道德觀念的。”不難發(fā)現(xiàn),各國關(guān)于淫穢一詞含義的揭示是抽象的,而且,其外延是十分廣泛的,單借此無法準(zhǔn)確地判斷某一物品是否淫穢,甚至?xí)⒁勒彰褡?、宗教等?xí)慣不應(yīng)視為淫穢的東西視為淫穢,這既不利于司法工作者準(zhǔn)確司法,也不便于普通公民衡量自己的行為,從而難以實(shí)現(xiàn)犯罪的一般預(yù)防,甚至?xí)种乒妱?chuàng)作作品、制造新產(chǎn)品的熱情,從而阻礙社會(huì)文化的發(fā)展。為此,在正面揭示淫穢內(nèi)含的同時(shí),許多國家也從反面對淫穢的內(nèi)含進(jìn)行揭示,以期保護(hù)文化的發(fā)展,推動(dòng)社會(huì)的進(jìn)步,也便于準(zhǔn)確司法與對犯罪的一般預(yù)防。如,印度刑法典第292條規(guī)定:“本條不適用為宗教目的而善意地保存或使用的任何書籍、小冊子、文字、圖、畫,或在任何寺院中,或在載運(yùn)神像用的任何車輛上,或任何宗教目的而保存或使用的任何雕、刻或畫的造像?！币獯罄谭ǚQ:“藝術(shù)或科學(xué)作品,不視為猥褻,但其動(dòng)機(jī)非出于研究,而對未滿18歲人販賣或以他法使其取得者,不在此限?！泵绹７缎谭ǖ浞Q:“任何機(jī)構(gòu)或個(gè)人因科學(xué)、教育、公務(wù)或類似的其他正當(dāng)理由而有淫穢物品者除外?！庇谭ǚQ:“科學(xué)、文學(xué)、教育等公共利益而傳播淫穢物品者除外。”另外,日本判例提出,純科學(xué)著作和優(yōu)秀文藝作品除外,2.部分要求人體性地表達(dá)行為表現(xiàn)我國對淫穢內(nèi)含的揭示,最初是通過各種規(guī)范性文件來完成的。1955年7月22日國務(wù)院《關(guān)于處理反動(dòng)的、淫穢的、荒誕的書刊圖畫的指示》中,將其揭示為“反動(dòng)、淫穢、荒誕的”;1955年11月8日全國人大常委會(huì)《關(guān)于處理違法的圖書雜志的決定》則將其揭示為“宣揚(yáng)……淫穢……敗壞社會(huì)公德的”;1979年6月4日,外貿(mào)部《關(guān)于我國個(gè)人進(jìn)出口自用印刷品管理的暫行規(guī)定》中則界定為:“屬于‘春宮’一類的圖照;誨淫的裸體女人像;以描寫性行為主題的色情文學(xué);淫穢下流的歌曲;介紹嫖妓、脫衣舞、按摩院、夜總會(huì)以及其他宣揚(yáng)淫亂的書刊”;1980年6月22日,國務(wù)院《批轉(zhuǎn)國家出版局等單位關(guān)于制止濫編濫印書刊和加強(qiáng)出版管理工作的報(bào)告》中界定為:“有礙安定團(tuán)結(jié)和四化建設(shè),腐蝕人的思想的”;1985年8月25日,中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳《關(guān)于禁止?fàn)I業(yè)性錄象放映和加強(qiáng)錄象管理的通知》中則揭示為:“反動(dòng)、淫穢、恐怖兇殺和散布封建迷信思想的”;1985年4月17日國務(wù)院《關(guān)于嚴(yán)禁淫穢物品的規(guī)定》,1985年6月5日海關(guān)總署《關(guān)于嚴(yán)格查禁淫穢物品進(jìn)口的實(shí)施辦法》和1985年6月14日公安部、最高人民法院、最高人民檢察院、司法部《關(guān)于嚴(yán)禁淫穢物品的口頭通知》均將其內(nèi)含揭示為:“具體描寫性行為或露骨宣揚(yáng)色情淫穢形象的”;1983年12月8日第62期《宣傳動(dòng)態(tài)》中《關(guān)于清除精神污染的若干政策界限》將它揭示為:“凡是用粗野的自然主義和淫穢的形式等表現(xiàn)性關(guān)系的”;1988年12月27日,新聞出版署《關(guān)于認(rèn)定淫穢及色情出版物的暫行規(guī)定》中將它揭示為:“在整體上宣揚(yáng)淫穢行為,具有下列內(nèi)容之一,挑動(dòng)人們的性欲,足以導(dǎo)致普通人腐化墮落,而又沒有藝術(shù)價(jià)值或者科學(xué)價(jià)值的出版物:(一)淫褻性地具體描寫性行為,性交及其心理感;(二)公然宣揚(yáng)色情淫蕩形象;(三)淫穢性地描述或者傳授性技巧;(四)具體描寫亂倫、強(qiáng)奸或者其他性犯罪的;(五)具體描寫少年兒童的性行為;(六)淫褻性地具體描寫同性戀的性行為或其他性變態(tài)行為,或者具體描寫與性變態(tài)有關(guān)的暴力、虐待、侮辱行為;(七)其他普通人不能容忍的對性行為的淫褻性描寫?！?990年12月28日,全國人大常委會(huì)《關(guān)于懲治走私、制作、販賣、傳播淫穢物品的犯罪分子的決定》將它揭示為:“具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性的”。從前述內(nèi)容可見,我國對淫穢內(nèi)含的揭示仍然是較為抽象的,尚不足以使司法工作者、一般公民有效地把握,為修正這一局限性,我國也從反面對淫穢的內(nèi)含及與之相關(guān)的外延作了限制。1979年6月4日,外貿(mào)部《關(guān)于我國個(gè)人進(jìn)出口自用印刷品管理的暫行規(guī)定》稱:“屬于人體繪畫美術(shù)和雜有裸體女人照片的攝影書刊;穿‘三點(diǎn)式’游泳衣或當(dāng)?shù)孛褡逵新懵渡象w生活習(xí)慣的女人像;情歌或當(dāng)代資產(chǎn)階級流派的音樂樂譜;摻有個(gè)別性行為描述的一般文學(xué)著作……都可以準(zhǔn)許進(jìn)口”。1985年6月5日,海關(guān)總署《關(guān)于嚴(yán)格查禁淫穢物品進(jìn)口的實(shí)施辦法》稱:“夾雜淫穢內(nèi)容的有藝術(shù)價(jià)值的文藝作品,表現(xiàn)人體美的美術(shù)作品,有關(guān)人體美的生理、醫(yī)學(xué)知識和其他自然科學(xué)作品,不屬淫穢物品的范圍”;1983年12月8日第62期《宣傳動(dòng)態(tài)》中《關(guān)于清除精神污染的若干政策界限》稱:“美術(shù)作品中的裸體像、裸體雕塑和攝影中的確是藝術(shù)作品的裸體照片,不能夠叫作淫穢物品?！?982年3月8日,公安部《關(guān)于擺售人體像畫照問題的批復(fù)》表明:“人體素描或人體雕塑的復(fù)制畫照,屬于人體繪畫對待,不列入查禁淫穢書畫的范圍”。1988年12月27日,新聞出版署《關(guān)于認(rèn)定淫穢及色情出版物的暫行規(guī)定》:“夾雜淫穢、色情內(nèi)容而具有藝術(shù)價(jià)值的文藝作品;表現(xiàn)人體美的美術(shù)作品;有關(guān)人體的解剖生理知識、生育知識、疾病防治和其他有關(guān)性知識、性道德、性社會(huì)學(xué)等自然科學(xué)和社會(huì)科學(xué)作品,不屬于淫穢出版物、色情物的范圍”。1990年12月28日,全國人大常委會(huì)《關(guān)于懲治走私、制作、販賣、傳播淫穢物品的犯罪分子的決定》稱:“有關(guān)人體生理、醫(yī)學(xué)知識的科學(xué)著作不是淫穢物品。包括有色情內(nèi)容的有藝術(shù)價(jià)值的文學(xué)、藝術(shù)作品不視為淫穢物品”。3.并不產(chǎn)生犯罪的問題淫穢與非淫穢是兩個(gè)不相容的概念,要把握淫穢的內(nèi)含與外延,就必須同時(shí)把握非淫穢的內(nèi)含與外延,否則,對淫穢是難于界定的。對非淫穢的界限,大致有兩類見解,第一種見解認(rèn)為,宗教著作、科學(xué)著作不是淫穢物品,如日本、印度、意大利刑法即持此觀點(diǎn);第二種見解認(rèn)為,因科學(xué)、教育、公務(wù)等原因持有淫穢物品的,該淫穢物品不視為刑法上所要求的淫穢物品,如美國、英國刑法即持此觀點(diǎn)。這兩種觀點(diǎn)貌似無差別,實(shí)則區(qū)別甚大。前者是否定該宗教、科學(xué)、藝術(shù)著作中的內(nèi)容是“淫穢”的,因而不產(chǎn)生犯罪的問題;后者則首先認(rèn)可該物品是淫穢物品,只因它被用于科學(xué)、教育、公務(wù)等方面,從而不將之作為淫穢物品處理。顯然,后一種見解具有前后認(rèn)識上的一致性,即,無論特定文字、圖片等在什么地方,如果已判明屬淫穢物品,其性質(zhì)就已確定,只因其用途不同,對它采取不同的態(tài)度而已;而前一種見解,其理論體系則是矛盾的,同樣的物品,被用于宗教、科學(xué)著作中,不是淫穢物品,而被用于其他雜志等,則屬于淫穢物品,顯然,這不能自圓其說,而不應(yīng)前后截然相反。另外,前一種見解也不利于司法,例如,行為人將科學(xué)著作中有關(guān)色情、淫穢,性犯罪等的具體描述裁剪下來出賣,可否認(rèn)定其行為構(gòu)成犯罪?如果認(rèn)定其行為構(gòu)成犯罪,那么,這些內(nèi)容在宗教著作、科學(xué)著作中不是淫穢物品,而裁剪下來后即是淫穢物品,顯然是一事物具有了多個(gè)性質(zhì);如果不將之認(rèn)定為犯罪,又不足以懲戒該行為的社會(huì)危害性,不利于犯罪的控制。在我國,《關(guān)于懲治走私、制作、販賣、傳播淫穢物品的犯罪分子的決定》第8條第2款規(guī)定:“有關(guān)人體生理醫(yī)學(xué)知識的科學(xué)著作不是淫穢物品。包含有色情內(nèi)容的有藝術(shù)價(jià)值的文學(xué)、藝術(shù)作品不視為淫穢物品?！笨梢妼Ψ且x的界限,我國同時(shí)采用了上述兩種見解。對科學(xué)著作,采取了第一種見解;對文學(xué)、藝術(shù)作品,采取了第二種見解。無疑,我國立法對文學(xué)、藝術(shù)作品所持的態(tài)度無可非議,而對科學(xué)著作所持的態(tài)度則不利于司法與犯罪控制,應(yīng)予以修正。4.通過文化傳統(tǒng)來完善指導(dǎo)基本前提對淫穢所涉及外延,表現(xiàn)為兩類,第一類是將它與性聯(lián)系在一起,如意大利、瑞士、中國、前蘇聯(lián);第二類則將淫穢的外延放得較寬,超出了“性”的范疇,如美國,它將“排泄”作為淫穢的內(nèi)容;加拿大則將“犯罪、恐怖、殘酷及暴力”作為淫穢的內(nèi)容;英國刑法所稱的“使人墮落或腐化傾向的”,按普通法的原則,使人墮落、腐化的物品絕非僅與性有關(guān)。就淫穢物品犯罪而言,第一種觀點(diǎn)因其對淫穢的外延作了較嚴(yán)格的限制,一方面,它避免了對科學(xué)著作、宗教著作、文藝作品的大范圍限制,有利于推動(dòng)它們的發(fā)展;另一方面,它削弱了對其他非法出版物的打擊,為了修正這一局限性,使有關(guān)立法較為復(fù)雜,增加了立法的工作量。第二種觀點(diǎn)因其對淫穢的外延放得較寬,從而避免了立法的復(fù)雜化,但是,卻產(chǎn)生了可能阻礙科學(xué)著作、文藝作品、宗教作品發(fā)展的可能性,需要以其他方式來彌補(bǔ)。由此可見,這兩類認(rèn)識各有所長,各國都可以立足于自己的文化傳統(tǒng)與法律文化選擇適用。為了準(zhǔn)確審查特定對象物是否“淫穢”,世界各國所持的一般標(biāo)準(zhǔn)大致有以下幾種類型:(1)判斷是否為對象|我國表述為“具體描寫”、“露骨宣揚(yáng)”;前蘇聯(lián)表述為“粗野的”、“自然主義的”;瑞士則要求“足以”。除了判斷淫穢與否的一般標(biāo)準(zhǔn),各國大都確立了判斷淫穢與否的具體標(biāo)準(zhǔn),即考慮具體從何種角度、層次上去評價(jià)特定對象是否屬淫穢范疇,因?yàn)?對任何一部作品而言,都可能產(chǎn)生不同的認(rèn)識,一部優(yōu)秀的著作,也可能有人認(rèn)為它是“淫穢”的,甚而是極端淫穢的作品,也會(huì)有人認(rèn)為它是優(yōu)秀的,為了準(zhǔn)確司法,確立一個(gè)判斷特定物品是否淫穢的一般標(biāo)準(zhǔn)尤為必要。在具體標(biāo)準(zhǔn)上,美國刑法稱“應(yīng)以一般成年人的眼光為標(biāo)準(zhǔn)加以判斷”;意大利刑法稱“按照普通觀念”;我國表述為“令普通人不能容忍的”。無疑.,作出這種規(guī)定是必要的,它既表明了審查特定對象所應(yīng)持的立場,又避免了以特別敏感者、遲鈍者的感受作為判斷標(biāo)準(zhǔn)的局限性,使判斷更準(zhǔn)確、可靠,使真正淫穢的物品受到制裁,而不屬淫穢的物品在社會(huì)上存在。5.不同特定作品的判斷是否屬于色情行為的行為為了準(zhǔn)確把握淫穢的內(nèi)容,各國都作了很大的努力,但是,無論是從正面揭示,還是從反面限制,各國有關(guān)淫穢一詞的含義仍然是很難把握的,其中的重要原因之一,是因?yàn)樾?、暴力等?nèi)容與文學(xué)、繪畫、宗教、科學(xué)等相互糾纏而伴生。對于純粹描繪性、猥褻、色情、暴力等內(nèi)容的作品,以及純科學(xué)、宗教、藝術(shù)等內(nèi)容,不涉及性、猥褻等因素的作品,我們都能準(zhǔn)確地判斷其是否屬于淫穢;但是,相當(dāng)一部分作品都是藝術(shù)、科學(xué)、宗教等因素與性、猥褻、污穢、暴力等因素共同存在的,因此,在把握特定作品是否屬于淫穢時(shí),人們不僅要把握其是否含有、含有多少淫穢內(nèi)容,在多大程度上會(huì)致使公眾受到不良影響,而且,還要把握該作品本身究竟具有多大的藝術(shù)價(jià)值、科學(xué)價(jià)值、宗教價(jià)值,這就使判斷特定物品是否淫穢的難度加大。在我國,要達(dá)到嚴(yán)格控制淫穢物品犯罪,繁榮科學(xué)、文化的目的,必須妥善考查特定物品是否淫穢,為此,必須把握我國現(xiàn)行的關(guān)于“淫穢”的界定標(biāo)準(zhǔn)?！熬唧w描述行為”和“暴露身體和促進(jìn)色情淫穢”的內(nèi)涵行為指的是共指人類某些間的性行為“具體”的內(nèi)容。關(guān)于它,目前既沒有立法解釋,也無司法解釋,我們認(rèn)為,它是指:詳細(xì)描寫性行為發(fā)生前夕的準(zhǔn)備行為的;詳細(xì)描寫性行為發(fā)生過程中的行為的;詳細(xì)描寫性行為發(fā)生后的情狀及有關(guān)行為的?！靶孕袨椤钡膬?nèi)含。一般而言,對其含義的認(rèn)識有爭議,它是指性交的過程。但是,它是僅指人類異性間的性行為,還是既包括人類異性間的性行為,又包括人類同性間的性行為、獸奸行為、其他動(dòng)物之間的性行為,卻是尚未解決的問題。這一問題涉及到“淫穢”的外延,影響到淫穢物品犯罪的法律規(guī)范的調(diào)整范圍,因而,有解決的必要。我們認(rèn)為,《決定》中的“性行為”泛指一切性交的行為,主要理由為:從《決定》的規(guī)定可見,在“性行為”一詞之前沒有限制詞,因而,它具有泛指一切性行為的前提,不宜對它作限制性的理解,;從司法實(shí)踐的情況來看,目前存在的性行為,包括了人類同性之間、異性之間的性行為、獸奸、其他動(dòng)物間的性行為,它們都可能成為作品描繪的對象,被真實(shí)地再現(xiàn),都會(huì)致使我國的善良性風(fēng)尚受到侵害。應(yīng)當(dāng)指出,關(guān)于獸類間性行為的描述,原則上不應(yīng)納入《決定》中“性行為”調(diào)整的范疇,但是,當(dāng)行為人對這種性行為作擬人化描繪時(shí),實(shí)質(zhì)上是以描繪獸類間的性行為為名來描繪人類的性行為,應(yīng)納入《決定》的調(diào)整范疇。是否存在“市場的需求”露骨?！缎氯A詞典》將它解釋為:“用意十分明顯,毫不掩飾”。在《決定》中,它的內(nèi)含也可如此理解。對于那此以批判為名,大肆描寫色情內(nèi)容的,也應(yīng)視行為人的行為為露骨,因?yàn)檫@是他們宣揚(yáng)色情內(nèi)容的慣用伎倆。色情,《新華詞典》將其解釋為“表現(xiàn)、反映情欲的”。我們認(rèn)為,在《決定》中,只宜將它理解為“情欲”,而不能理解為“表現(xiàn)、反映情欲的”,否則,《決定》的命題中就發(fā)現(xiàn)了“宣揚(yáng)”與“表現(xiàn)、反映”兩組動(dòng)詞,這不符合漢語的用詞規(guī)則。有關(guān)“情欲”的幾個(gè)問題:情欲的內(nèi)含。《新華詞典》將它揭示為:“對異性的欲望”。我們認(rèn)為,鑒于淫穢物品犯罪的本質(zhì)特征為危害了社會(huì)的善良性風(fēng)尚,因而,“情欲”的內(nèi)含也應(yīng)與“性”有關(guān),宜將之理解為:“對他人在性關(guān)系方面的欲望”,這既簡捷地揭示了它的本質(zhì)含義,又使其適用范圍更為明確,從而更有效地保障清除淫穢物品情欲的外延。它應(yīng)是泛指人類同性間、異性間的情欲。宣揚(yáng)。它是指作品對色情持褒揚(yáng)的態(tài)度。特定作品是否具有監(jiān)管就其工作性質(zhì)它是指,從特定作品的基調(diào)或者總體而言,對于色情、性行為的發(fā)生持教導(dǎo)、支持的態(tài)度。應(yīng)當(dāng)指出,判斷特定作品是否具有誨淫性時(shí),應(yīng)從作品本身出發(fā),考察其所處的大環(huán)境的性質(zhì)最后確定。就作品本身而言,如果特定作品(含其中可相對獨(dú)立的任何部分)本身不屬于淫穢的范疇,則不需作進(jìn)一步的判斷;反之,則需進(jìn)一步判斷,此時(shí),應(yīng)立足于該作品所屬的作品的性質(zhì)及基調(diào),以利于最后確定其是否淫穢。知識體系不屬于“淫濁物品”的范疇A.科學(xué)著作。它是指,在對某一對象進(jìn)行研究的基礎(chǔ)上,所形成的有關(guān)這一對象的知識的系統(tǒng)化描述?？茖W(xué)著作的基本特征在于:a.是知識體系的系統(tǒng)描述。由于認(rèn)識對象的不同,由此而形成的系統(tǒng)化的特定知識體系的結(jié)構(gòu)復(fù)雜程度就呈現(xiàn)出區(qū)別,但是,還不能影響到知識體系本身的系統(tǒng)性,也不能影響該知識體系的存在,否則,它就不是一種科學(xué)著作;b.知識體系是在考察特定對象的前提下形成的,否則,它就缺乏立足的依據(jù),是一種偽科學(xué);c.是一種系統(tǒng)描述。B.有關(guān)人體生理、醫(yī)學(xué)知識從《決定》的規(guī)定可見,“有關(guān)人體生理、醫(yī)學(xué)知識”一詞組系“科學(xué)著作”的定語,因而,可以得出結(jié)論,只有那些有關(guān)人體生理、醫(yī)學(xué)知識方面的科學(xué)著作才不屬于淫穢物品。那么,社會(huì)科學(xué)著作、其他自然科學(xué)著作中以“性”為核心認(rèn)識對象所形成的知識體系是否屬于“淫穢”的范疇,就成為一個(gè)突出的問題。依照《決定》,這些方面的著作都不屬于“有關(guān)人體生理、醫(yī)學(xué)知識的科學(xué)著作”,可見,它們是專被作為非淫穢物品對待的。顯然,《決定》的這一規(guī)定存在著較大的局限性,一方面,它易使人產(chǎn)生這些著作系淫穢物品的認(rèn)識,從而不愿、不敢涉獵有關(guān)領(lǐng)域的研究,這必然導(dǎo)致有關(guān)領(lǐng)域研究水平的滯后;另一方面,它也為打擊、排斥這些著作留下了可能性,在一定條件下,可能會(huì)有人對這些著作予以排斥,這既不利于文化的繁榮與進(jìn)步,也不利于對作者權(quán)利的保護(hù),最后必將導(dǎo)致文化的發(fā)展受到阻礙。一言以敝之,《決定》的這一規(guī)定急待修正。認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)不同A.包含色情內(nèi)容。它涉及到以下內(nèi)容:包含。它是指,在特定作品中有部分是色情內(nèi)容,而非全部是色情內(nèi)容。那么,色情內(nèi)容在整部作品中屬于何種地位才能認(rèn)定特定作品為淫穢的,則成為一個(gè)問題。我們認(rèn)為,對它應(yīng)從作品的基調(diào)與其對色情內(nèi)容的態(tài)度兩方面來考察。從作品的基調(diào)來看,它不應(yīng)以色情作為基本內(nèi)容,因而,色情內(nèi)容在作品中應(yīng)居于次要的地位;從對色情內(nèi)容的態(tài)度來看,它應(yīng)真誠地持批判態(tài)度?！稕Q定》第8條第一款將“性行為”與“色情”并列,可見,《決定》第8條第二款所稱的“色情內(nèi)容”不應(yīng)包括《決定》所稱的“具體描繪性行為”這一內(nèi)容,而僅指那些誘使讀者等對他人產(chǎn)生性欲望的內(nèi)容。易言之,如果在文學(xué)、藝術(shù)作品中出現(xiàn)了具體描繪性行為的情形,即使該作品具有藝術(shù)價(jià)值,也應(yīng)以淫穢物品論。從維護(hù)人類文化健康發(fā)展的角度而言,《決定》的這一規(guī)定有一定的合理性,為了凈化人類社會(huì)的文化環(huán)境,犧牲部分可能有益于社會(huì)的東西也是必要的;但是,這一規(guī)定也具有不合理性,它未同等對待“色情”與“具體描繪性行為”的社會(huì)危害,實(shí)際上它們對社會(huì)產(chǎn)生的危害基本相同,因此,該規(guī)定有放縱宣揚(yáng)色情文化之嫌,不利于文化環(huán)境的凈化。B.有藝術(shù)價(jià)值。對藝術(shù)價(jià)值的內(nèi)含,尚有不同的看法。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為,它是指作品在對現(xiàn)實(shí)生活的抽象、表達(dá)方式等方面具有其他作品所不具有的高度,對特定領(lǐng)域的藝術(shù)的發(fā)展具有指導(dǎo)性作用。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為,它是指作品在對現(xiàn)實(shí)生活的抽象、表達(dá)方式等方面具有一定的高度,對特定領(lǐng)域的藝術(shù)的發(fā)展有一定作用。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為,它是指作品在對現(xiàn)實(shí)生活的抽象、表達(dá)方式等方面的任何一個(gè)部分具有一定的高度,對特定領(lǐng)域的藝術(shù)的發(fā)展有一定作用。由此可見,對藝術(shù)價(jià)值的內(nèi)含尚無統(tǒng)一的認(rèn)識,它對判斷特定作品是否有藝術(shù)價(jià)值帶來了困難,相應(yīng)地,也給淫穢物品、淫穢物品犯罪的認(rèn)定帶來了困難。然而,為了準(zhǔn)確認(rèn)定淫穢物品及淫穢物品犯罪,又必須確立一個(gè)判斷藝術(shù)價(jià)值的標(biāo)準(zhǔn)。我們認(rèn)為,判斷與淫穢內(nèi)容有關(guān)的作品的藝術(shù)價(jià)值時(shí),應(yīng)當(dāng)采用最嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn),即第一種觀點(diǎn),主要理由在于:a.淫穢內(nèi)容是反人類文明化進(jìn)程的,它必然會(huì)危害善良的社會(huì)性風(fēng)尚,因而,應(yīng)對含淫穢內(nèi)容的作品嚴(yán)格控制,以有效阻止它的傳播。b.藝術(shù)的發(fā)展需要一定的契機(jī),它即是對藝術(shù)發(fā)展產(chǎn)生指導(dǎo)性作用的作品,而其他的一般作品卻不具有這方面的作用。C.文學(xué)、藝術(shù)作品。所謂文學(xué),是指以語言為手段形象地反映社會(huì)生活的一種藝術(shù),含詩歌、小說、散文、劇本等。所謂藝術(shù),是指通過塑造形象反映社會(huì)生活的一種社會(huì)意識形態(tài)。因表現(xiàn)手段的不同,藝術(shù)可分為表演藝術(shù)(如音樂、舞蹈)、造型藝術(shù)(如繪畫、雕塑)、語言藝術(shù)(即文學(xué))和綜合藝術(shù)(如戲劇、電影等)。從《決定》的規(guī)定可見,它是將文學(xué)與藝術(shù)并列的,因而,《決定》中所稱的藝術(shù)是指文學(xué)之外的藝術(shù),否則,《決定》中所稱之文學(xué)就失去了存在的意義。應(yīng)當(dāng)指出,在藝術(shù)作品中,最可能包含淫穢內(nèi)容的是造型藝術(shù)和綜合藝術(shù)。禁止不正當(dāng)之宗教作品我國現(xiàn)存的宗教作品中,有的含有淫穢內(nèi)容,由于這部分內(nèi)容被賦予了一定的宗教含義,它已成為特定作品不同分割的組成部分,如何看待這此作品,既具有實(shí)踐意義,又具有理論意義。依照《決定》,由于宗教作品既不屬于科學(xué)著作,又不屬于文學(xué)、藝術(shù)作品,因而,它未被排除在淫穢物品的范疇外,顯然,這種處理方法存在局限性,有修正的必要。因?yàn)?A.它不利于特定宗教教義的傳播與深化。就含淫穢內(nèi)容的宗教作品而言,淫穢內(nèi)容是作品的有機(jī)組成部分,它是深化、傳播教義的有力手段,如果對這些作品加以禁止,必然會(huì)妨礙特定宗教教義的深化與傳播。B.影響國家的文化發(fā)展與進(jìn)步。國家的文化包含了諸多方面的內(nèi)容,這些文化之間相互影響,其中任何一種文化因素的發(fā)展都必將推動(dòng)其他文化的發(fā)展進(jìn)步,進(jìn)而使整個(gè)國家的文化得到發(fā)展,其中任何一種文化的滯后,也必然影響到整個(gè)國家文化的進(jìn)步與發(fā)展。宗教文化的發(fā)展又在一定程度上與那些含淫穢內(nèi)容的宗教作品有關(guān),如果對這些作品加以禁止就會(huì)阻礙與之相關(guān)的宗教文化的發(fā)展,進(jìn)而影響到國家整體文化的發(fā)展。C.容易傷害教眾的宗教情感。每一種宗教都有自己的信徒,而且,隨著時(shí)間的推移,信徒的數(shù)量不斷增多,信徒的宗教情感越來越強(qiáng),而含淫穢內(nèi)容的宗教作品作為特定宗教教義的傳播媒介,信徒們往往不將它視為淫穢作品,如果我們對這些作品加以禁止,必將損害信徒們的宗教情感,并可能因此而導(dǎo)致社會(huì)動(dòng)蕩。D.印度刑法典已明確規(guī)定,對于含有色情內(nèi)容的宗教作品不視為淫穢物品,鑒于我國與印度同屬文明古國,文化傳播中都較大成分地寓含了宗教文化,我們可以借鑒印度刑法典的這一規(guī)定。綜上所述,為了有效地凈化社會(huì)環(huán)境,推動(dòng)科學(xué)、藝術(shù)、宗教等社會(huì)文化的健康、迅速發(fā)展,宜將“淫穢”揭示為:具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情,或者以性的不正當(dāng)暴露為主要特點(diǎn),令普通人士難于容忍的,都屬淫穢范圍;含有淫穢內(nèi)容的科學(xué)作品、宗教作品不視為淫穢物品,但是,這些作品中非出于善意目的而存在淫穢內(nèi)容的除外;有藝術(shù)價(jià)值的、含淫穢內(nèi)容的藝術(shù)作品不視為淫穢物品。二、色情產(chǎn)品的內(nèi)涵和類型1.不符合淫濁物品的范圍誠然,“淫穢”是“淫穢物品”一詞的核心,對淫穢物品犯罪而言,其內(nèi)含的揭示具有重大作用,但是,對淫穢物品犯罪而言,危害社會(huì)善良性風(fēng)尚的是淫穢物品而不是淫穢這一抽象名詞。為了準(zhǔn)確把握淫