第三編-行政行為

第三編行政行為第十章行政行為概述一、行政行為的概念最早出現(xiàn)于法國行政法學。德國行政法學鼻祖奧托·邁耶概括提煉。目前說法不一第一節(jié)行政行為的概念和分類行政機關的一切行為包括事實行為、私行為1、行為主體說運用行政權所做的行為才是行政行為。包括行政法律行為、行政事實行為、準法律行為，不包括司法行為2、行政權說具有行政法（公法）意義或效果的行為排除立法行為和事實行為。分為1、全部公法行為說；2、立法行為除外說；3、具體行為說3、公法行為說一、行政行為的概念（一）概念

行政主體在實施行政管理過程中，運用行政職權所作出的具有法律意義的行為。含義如下：行政主體所作出的行為。（主）行政主體行使行政職權的行為。（權）是具有法律意義和法律效果的行為。（責）（二）特征（1）執(zhí)行型（從屬法律性）（2）裁量性（3）單方性（4）權責統(tǒng)一性衛(wèi)生防疫部門執(zhí)法人員封存涉嫌變質的火腿

（三）行政行為的內容

是行政行為對相對人的權力、義務將要或已經(jīng)造成的具體影響。具體表現(xiàn)是：1、賦予權力或免除義務（積極影響）2、設定義務或剝奪權力（消極影響）3、確認法律事實與法律地位（中性影響）（一）主要類型1、行政法律行為和行政事實行為2、單方行政行為和雙方行政行為3、羈束行政行為和自由裁量行政行為4、內部行政行為和外部行政行為5、依職權的行政行為和依申請的行政行為6、行政立法行為、行政執(zhí)法行為和行政司法行為7、抽象行政行為與具體行政行為二、行政行為的分類劃分標準劃分內容

對象是否特定抽象行政行為，如行政立法行為，對象不特定具體行政行為，如拘留甲，對象特定受法律拘束的程度羈束行政行為，如征稅，需嚴格按規(guī)定進行自由裁量行政行為，如在治安管理處罰中，公安機關對公民的罰款數(shù)額，可在法律規(guī)定的幅度內視具體情況而定行政主體可否主動為之依職權行政行為，如公安機關維持秩序，主動為之依申請行政行為，如發(fā)給某人營業(yè)執(zhí)照，被動為之是否應有法定形式要式行政行為，如行政處罰，必須是書面形式非要式行政行為，如對某醉酒的人采取約束的行為

行政行為形成時參與意思表示的當事人數(shù)目單方行為，如行政處罰、行政監(jiān)督、行政強制措施等雙方行為，如行政合同、行政委托多方行為，如行政主體與基層群眾自治組織和農(nóng)民簽定的造林協(xié)議等行政行為行政法律行為單方行政行為抽象行政行為行政立法行政規(guī)范性文件具體行政行為行政征收行政征用等雙方行政行為行政合同行政協(xié)議行政事實行為行政調查行政指導行政行為分類圖行政行為抽象行政行為行政立法行為具體行政行為行政執(zhí)法行為行政司法行為1.對象是否特定。2.效力向前或向后。3.是否具有普遍適用性4.是否可以反復適用國務院制定行政法規(guī)交通征稽執(zhí)法（二）抽象行政行為與具體行政行為的區(qū)別特定的界定以約束內容為標準以是否可以統(tǒng)計為標準針對特定物的行為和交通信號

第十一章行政立法

一、本章要義

1、本章介紹了行政立法的概念和分類，并明確了行政立法的程序。

2、關于行政立法的監(jiān)督，是我國需要完善的機制。在立法過程中的聽證制度，將起到監(jiān)督的作用。

3、闡述了行政法規(guī)、規(guī)章以外的行政規(guī)范性文件行為的含義及其效力。

二、本章學習目標

掌握行政立法的相關概念，并掌握不同層次抽象性行政行為的效力及其生效要件。

三、本章主要概念

行政法規(guī)與行政規(guī)章

一、行政立法的含義行政立法是指由有權行政機關依照法定程序，在自己的職權范圍內制定并頒布有關行政管理事項的、普遍適用的規(guī)范性文件的活動。其表現(xiàn)形式包括行政法規(guī)和規(guī)章，行政機關制定規(guī)章以下的其他規(guī)范性文件的活動不屬于行政立法范疇，但屬于抽象行政行為。行政立法具有如下特征：

行政規(guī)范性文件針對對象的不特定性。行政立法具有準立法的性質。行政立法是行政機關在職權范圍內的行為。行政立法必須依照法定程序進行。

行政立法與國家權力機關立法的區(qū)別

1、立法主體不同2、立法權力的來源不同3、立法的內容不同4、所立之法的效力等級不同5、立法的程序不同6、立法的效果不同二、行政立法的分類1.立法權取得方式得方式職權立法職權性立法授權立法權性立法普通授權立法通授權立法特別授權立法權立法2.立法的功能2、功能執(zhí)行型立法執(zhí)行性立法粗下細）創(chuàng)制性立法創(chuàng)制性立法自主性立法法規(guī)授權）補充性立法自主立法（沒有法律）3.立法主體主體中央行政立法立法地方行政立法法特別授權立法注意事項：1、國務院可以根據(jù)全國人大及常委會授權決定先制定行政法規(guī)。但是根據(jù)《立法法》的規(guī)定，“法律絕對保留事項”除外：即有關犯罪和刑法；限制人生自由的強制措施和處罰、司法制度等事項不得授權，必須有法律加以規(guī)范。2、授權立法不得再授權第二節(jié)行政立法的原則和程序

一、原則（1）民主立法原則（2）法制統(tǒng)一原則（3）可操作性原則二、行政立法主體我國是一個統(tǒng)一的、多民族的、單一制的人民民主專政的社會主義國家，人民代表大會制度是我國的根本政治制度，中國共產(chǎn)黨是我們國家的領導核心，這些因素決定我國的立法體制必須從我國的實際出發(fā)，合理地劃分中央與地方、權力機關與行政機關的立法權限。我國的國家機構體系如圖所示：全國人民代表大會

國家主席

全國人大常委會國務院

中央軍委最高人民法院最高人民檢察院地方人民代表大會地方人大常委會地方人民政府地方人民法院地方人民檢察院

1、國務院。國務院是我國中央人民政府，是最高國家權力機關的執(zhí)行機關，是國家最高行政機關，是最高的行政立法主體。它既有依職權立法的權力，又有依國家權力機關和法律授權立法的權力，享有較為完全的行政立法權。

2、國務院各部門。國務院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構，可以根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權限范圍內，制定規(guī)章。

3、省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大市的人民政府。省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大市的人民政府可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)，制定規(guī)章。四、行政立法的程序1、立項2、起草3、審查4、決定和公布5、解釋立項有關部門報請立項法制辦擬定年度立法計劃，報國務院審批（個人和組織不具有提出法案的權利）起草國務院組織有關部門或由法制辦負責起草部門主要負責人簽署送審稿（起草過程要廣泛聽取意見）審查法制辦負責審查征求意見（重要的經(jīng)國務院同意向社會公布）

直接涉及群眾切身利益的可以要求聽證提出審查報告

法制辦主任將草案提請國務院常務會議審議（簡單的由法制辦直接提請國務院審批）決定與公布法制辦形成草案的修改稿，報請總理簽署國務院令公布實施國務院公報和全國性報紙刊登30后實行（緊急的可以立即執(zhí)行）30內由國務院辦公廳報全國人大常委會備案解釋由國務院解釋，國務院部門、省級政府可以要求國務院解釋，效力于行政法規(guī)相同。五、對行政立法的監(jiān)督（一）行政立法的效力

1、行政立法的效力等級是指行政法規(guī)和規(guī)章在國家的法律規(guī)范體系中所處的地位。

2、行政立法的效力范圍：①行政立法的地域效力。一般情況下，中央行政機關制定的行政法規(guī)或者行政規(guī)章，在全國范圍內都有約束力；但地方規(guī)章僅在本行政區(qū)域內有效。②行政立法對人的效力。不同地域的規(guī)范性文件，對人的效力也受到地域的限制。③對事的效力。有些行政立法并不是針對具體的人，而是針對具體的事進行的規(guī)范。如乙地的某公司在甲地建造的違章建筑，則要適用甲地的行政立法。（二）行政立法的監(jiān)督

1、權力機關對行政立法的監(jiān)督。

2、上級行政機關對下級行政機關行政立法的監(jiān)督。3、人民法院對行政立法的監(jiān)督。二、對行政立法的監(jiān)督機制行政立法監(jiān)督機制事前監(jiān)督原則程序事后監(jiān)督裁決改變和撤銷備案司法監(jiān)督（一）裁決1、違憲審查與違法審查（孫志剛案）此權利專屬于全國人大常委會。全國人大有權撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例。程序如下：2、規(guī)章的建議審查（國務院，）方式提議主體要求審查國務院、中央軍委、最高法、最高檢、省人大常委會建議審查其他組織和個人規(guī)章審查主體各類規(guī)章國務院較大的市的規(guī)章國務院，也可以是省級政府1、法律規(guī)范的效力等級（1）人大高于政府（2）上級高于下級憲法法律行政法規(guī)部門規(guī)章，地方性法規(guī)省級法規(guī)、省規(guī)章市法規(guī)，市規(guī)章(二)法律沖突的解決方式(二)法律沖突的解決方式2、同一立法機關特別優(yōu)于一般新法優(yōu)于舊法新一般V舊特別，制定機關裁決授權法V法律，全國人大常委會裁決3、不同機關上位優(yōu)于下位“家長裁決法”規(guī)章V規(guī)章國務院地方法規(guī)V部門規(guī)章——國務院——全國人大常委會2、改變或撤銷監(jiān)督自己監(jiān)督上級監(jiān)督下級人大監(jiān)督政府撤銷改變制定