第五章-合同法律制度課件

第五章-合同法律制度課件1第五章合同法律制度《經(jīng)濟法基礎》第五章合同法律制度《經(jīng)濟法基礎》2第五章合同法律制度5.1合同法律制度概述5.2合同的訂立5.3合同的效力5.4合同的履行5.5合同的擔保5.6合同的變更與轉讓和終止5.7違約責任1999年10月1日起施行第五章合同法律制度5.1合同法律制度概述1999年10月3案例導入村民南某要買一頭牛，席某說自己有一頭牛要賣。南某得知該牛正懷著小牛，盤算著如果買下這頭牛實際上就買了2頭牛，便按市場較高價將牛買下。席某答應，但答應的前提是待母牛產(chǎn)下小牛后再賣出。南某在將牛牽回后發(fā)現(xiàn)母牛已經(jīng)生下了小牛，因此想解除買賣關系，要回買牛錢。分析該買賣合同是否有效？為什么？案例導入村民南某要買一頭牛，席某說自己有一頭牛要賣。南某得知4案例導入該口頭合同存在誤解，顯失公平，根據(jù)《合同法》規(guī)定，顯失公平的合同可以由受損害的當事人（南某）自其知道或應當知道利益受到損害時起一年內(nèi)撤銷或變更；若南某一年內(nèi)沒有行使該權利或者放棄該權利，則合同產(chǎn)生法律效力。案例導入該口頭合同存在誤解，顯失公平，根據(jù)《合同法》規(guī)定，顯5一、合同的概念

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。

適用范圍：不適用于婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議一、合同的概念合61.合同是兩個或兩個以上平等主體間的協(xié)議；2.協(xié)商一致的產(chǎn)物。但：訂立遺囑、放棄繼承權、撤銷委托代理、免除債務等行為是單方法律行為3.合同的內(nèi)容是設立、變更、終止當事人之間的權利義務關系；4.依法成立，具有法律效力。合同的特征：思考：代理媽媽合同是否屬于民事合同?

高校與學生之間的招生關系是否屬于合同關系？1.合同是兩個或兩個以上平等主體間的協(xié)議；合同的特征：思考：7二、合同的種類（1）單務合同與雙務合同依據(jù)：合同當事人是否互負對等義務分為雙務合同和單務合同

二、合同的種類8單務合同，是指僅有一方負擔給付義務的合同，即當事人雙方并不互相享有權利和負擔義務，而主要由一方承擔義務，另一方并不負有相對義務的合同。

如：在借用合同中，只存在借用人按照約定使用并按期反還借用物的義務。雙務合同是指當事人雙方互負對待給付義務的合同，一方當事人所享有的權利即為他方當事人所承擔的義務。

如：買賣、租賃合同等均是。單務合同，是指僅有一方負擔給付義務的合同，即當事人雙方并不互9雙務合同與單務合同的區(qū)分具有重要的意義。在雙務合同中雙方當事人之間的權利義務具有對應和依賴關系，一方的權利與對方的義務之間不能分離，權利的享有與義務的履行互為條件。單務合同就不存在這種特殊關系。雙務合同與單務合同的區(qū)分具有重要的意義。10（2）有償合同與無償合同根據(jù)當事人是否可以從合同中獲取某種利益，可以分為有償合同和無償合同

（2）有償合同與無償合同11無償合同，指一方給付對方某種利益，對方取得該利益時并不支付任何報酬的合同。

注意：一方當事人雖不向他方支付任何報酬但并非不承擔任何義務。

如：借用人無償借用他人物品還負有正當使用和返還的義務。

無償合同有：贈與合同、借用合同、自然人之間的借貸合同第五章-合同法律制度課件12有償合同是指一方通過履行合同規(guī)定的義務而使對方取得某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應代價的合同。有償合同是商品交換最典型的法律形式。

如：買賣合同、租賃合同、公交運輸合同等有償合同是指一方通過履行合同規(guī)定的義務而使對方取得某種利益，13

案例：在一個大雪紛飛的傍晚，行人甲急于回城，恰遇乙開私車經(jīng)過，甲奔上前去，請求搭乘。乙應允。問：甲與乙之間的關系是否屬于合同關系？如是合同關系，那是單務合同還是雙務合同？是有償合同還是無償合同？案例：14

回答：甲是搭客。甲與乙之間的關系屬于合同關系。他們之間的合同屬于單務合同（乙有義務安全地將甲送達目的地）、無償合同。回答：15區(qū)分有償合同與無償合同的意義

當事人應盡的注意義務與責任不同?！袃敽贤膫鶆杖藨M較高的注意義務，其責任較重，應對故意和一切過失負責；——而無償合同的債務人則負較輕的注意義務，僅對故意或重大過失負責區(qū)分有償合同與無償合同的意義當事人應盡的注意義務與責任不同16案例：母親帶1歲多的兒子到一家庭與他人搓麻將，由于孩子好動，好心的屋主臨時幫忙照看孩子?？尚『⒃谖葜魑醋⒁鈺r，進入衛(wèi)生間，在盛有水的水桶邊玩，不幸意外溺死。誰該對孩子的死亡責任?案例：母親帶1歲多的兒子到一家庭與他人搓麻將，由于孩子好動，17一審作出判決：孩子的母親未盡監(jiān)管義務擔責八成，屋主受托照料不周擔責二成。屋主賠償4.88萬元一審作出判決：孩子的母親未盡監(jiān)管義務擔責八成，屋主受托照料不183、諾成性合同與實踐性合同根據(jù)合同的成立是否需要交付標的物，可將合同分為諾成合同和實踐合同。

3、諾成性合同與實踐性合同19諾成合同，又稱不要物合同，是指當事人雙方意思表示一致就可以成立的合同。大多數(shù)的合同都屬于諾成合同，如：買賣合同、租賃合同等。諾成合同，又稱不要物合同，是指當事人雙方意思表示一致就可以成20實踐合同，又稱要物合同，是指除當事人雙方意思表示一致以外，尚須交付標的物才能成立的合同。僅有雙方當事人的意思表示一致，還不能產(chǎn)生合同上的權利義務關系，必須有一方實際交付標的物的行為，才能產(chǎn)生合同成立的法律效果。如貨物運輸合同、保管合同等

實踐合同，又稱要物合同，是指除當事人雙方意思表示一致以外，尚21區(qū)分諾成合同與實踐合同的意義，主要在于這兩者成立與生效的時間不同。諾成合同自雙方當事人意思表示一致時起合同即告成立并生效；而實踐合同則在當事人達成合意之后，還必須由當事人交付標的物以后，合同才能成立并生效。

區(qū)分諾成合同與實踐合同的意義，主要在于這兩者成立與生效的時間22多項選擇：豐起商場給B無償保管一輛自行車；B借給李某500元錢不要利息；李某把2萬元柑桔交給某個體運輸；鐵路部門找木器加工廠加工制作100條長椅（承攬合同），以上四種合同（）。A.第一個合同是實踐合同B.第二個合同是實踐合同C.第三個合同是實踐合同D.第四個合同是實踐合同多項選擇：23回答：A、B、C是實踐合同——《合同法》第367條規(guī)定：“保管合同自保管物交付時成立，但當事人另有約定的除外”。故A項正確?！逗贤ā返?10條規(guī)定：“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效”。故B項正確。

回答：A、B、C是實踐合同244、要式合同與非要式合同根據(jù)合同的成立是否需要特定的形式，可將合同分為要式合同與不要式合同。要式合同，是指法律要求必須具備一定的形式和手續(xù)的合同。不要式合同，是指法律不要求必須具備一定形式和手續(xù)的合同。當事人可以采取口頭方式，也可以采取書面方式，不影響合同的成立和生效。4、要式合同與非要式合同25合伙協(xié)議是要式合同，必須采取書面形式，還必須滿足法律規(guī)定的一些形式要件；民間借款合同就屬于非要式合同。第五章-合同法律制度課件265、主合同與從合同從合同要依賴主合同的存在而存在，所以從合同又被稱為“附屬合同”。從合同的主要特點在于其附屬性，即它不能獨立存在，必須以主合同的存在并生效為前提。如：抵押合同、質(zhì)押合同、保證合同、定金合同是從合同。5、主合同與從合同27房屋買賣貸款合同與房屋抵押擔保合同主合同是債權人與債務人之間訂立的經(jīng)濟合同。擔保合同是債權人與債務人或者第三人訂立的擔保主合同債權實現(xiàn)的合同。因此，擔保合同是以主合同的存在為前提、為根據(jù)的。主合同從合同房屋買賣貸款合同與房屋抵押擔保合同主合同從合同286、有名合同與無名合同無名合同是指《合同法》分則明文規(guī)定的十五類合同之外的合同。即合同法明確規(guī)定的買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設工程合同，運輸合同，技術合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀合同，居間合同之外的其他合同。6、有名合同與無名合同29無名合同，又稱為非典型合同，是法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。如旅游、美容、法律服務合同等。無名合同，又稱為非典型合同，是法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則307、為己合同和涉他合同以是否貫徹合同相對性原則為標準來劃分。區(qū)分的法律意義：明確締約目的不同；合同的效力范圍不同。7、為己合同和涉他合同31為己合同是嚴格遵循合同的相對性原則，合同當事人為自己約定并承受權利義務。涉他合同，是突破了合同的相對性原則，合同當事人在合同中為第三人設定了權利和約定了義務的合同。為己合同是嚴格遵循合同的相對性原則，合同當事人為自己約定并承32案例：北京亞環(huán)影視公司與北京電影學院簽訂了《外借人員勞務合同書》，約定亞環(huán)公司“借用”電影學院表演系學生趙薇參加《財神到》攝制組，擔任演員工作，學院不得擅自變更借用人員職務或轉借；借用期為3個月。合同簽訂后，劇組為趙薇量試了服裝，電影學院派人將劇本取走，亞環(huán)公司向電影學院繳納了15000元合同費用。但亞環(huán)公司未與趙薇本人另行簽訂聘用合同。案例：33趙薇到臺灣參加《還珠格格》續(xù)集的宣傳活動，亞環(huán)公司同意將借用時間推遲，但趙薇從臺灣返回北京后，未到《財神到》劇組報到。后亞環(huán)公司訴至法院，要求電影學院對其違約行為公開賠禮道歉，返還勞務費15000元，并賠償經(jīng)濟損失1133450元。趙薇到臺灣參加《還珠格格》續(xù)集的宣傳活動，亞環(huán)公司同意將借用34電影學院辯稱：——學院與亞環(huán)公司簽定合同后，校方未給趙薇安排其他的實習任務，并一直催促她去劇組報到，所以學院已經(jīng)履行了合同，并未違約；——亞環(huán)公司交給學院的15000元是簽定合同的手續(xù)費，并非被借演員的勞務費；電影學院辯稱：35——趙薇沒有參加《財神到》的演出，是因為亞環(huán)公司沒有如同聘用其他演員那樣與趙薇本人另行簽訂勞務合同，電影學院對趙薇拒絕演出不應承擔違約責任；——亞環(huán)公司沒有延期拍片，其提出經(jīng)濟損失113萬無直接證據(jù)佐證，電影學院不同意賠償，也不同意亞環(huán)公司要求賠禮道歉的訴訟請求。——趙薇沒有參加《財神到》的演出，是因為亞環(huán)公司沒有如同聘用36本案中的關鍵法律問題主要有三：1、此合同是為己合同還是涉他合同?2、如果將此合同理解為涉他合同中的第三人負擔合同，那么為第三人設定義務的合同是否有效?3、如何理解合同中約定的15000元的性質(zhì)?本案中的關鍵法律問題主要有三：37回答：1、是涉他合同，是為第三人趙薇設定了“擔任演員”的特定義務，時間為3個月。第五章-合同法律制度課件382、從合同中“涉他”的因素看，合同的主要條款系為趙薇設定的義務，是以趙薇履行合同的行為為標的第三人負擔合同。根據(jù)涉他合同的一般原理，為第三人設定的義務非經(jīng)第三人承諾對其不產(chǎn)生效力，不能直接約束第三人。未經(jīng)第三人許可或者授權而為其設定與其人身不可分離的特定義務，有違人格尊重的一般原理。2、從合同中“涉他”的因素看，合同的主要條款系為趙薇設定的義39趙薇雖系電影學院學生，但雙方是平等的民事主體，學院根據(jù)自身的管理規(guī)則有權對學生的教學情況進行管理，但無權為他人締約。學校對學生不具有支配權，有關拍攝的協(xié)議必須是由學生本人簽訂。亞環(huán)公司自以為與電影學院簽了“外借”合同就可以“借到”趙薇，這更是一種錯誤認識。因此，為第三人趙薇設定了行為義務，這部分內(nèi)容應屬無效。第五章-合同法律制度課件403、法院判決不宜單純地把15000元理解為電影學院“不變更借用人員職務或轉借”的對價，它主要是聘用趙薇演出的對價，只不過此費用給了締約方電影學院。所以，根據(jù)此無效的第三人負擔合同，應由電影學院予以返還。無直接證據(jù)證明其損失發(fā)生的具體事實、故亞環(huán)公司以此部分費用作為損失要求賠償?shù)脑V訟請求（1133450），證據(jù)不足，法院不予支持。3、法院判決不宜單純地把15000元理解為電影學院“不變更借41《合同法》將合同分為15類：建設工程合同；運輸合同；技術合同；保管合同；倉儲合同；委托合同；行紀合同；居間合同。買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈與合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同；《合同法》將合同分為15類：建設工程合同；買賣合同；42三、合同法概述合同法的調(diào)整對象合同法的調(diào)整對象是平等主體之間的具有財產(chǎn)內(nèi)容的社會關系。具有平等性質(zhì)的主體之間的身份關系不屬于合同法的調(diào)整范圍。如婚姻關系、收養(yǎng)關系、監(jiān)護身份關系的協(xié)議。三、合同法概述合同法的調(diào)整對象43

1、平等原則2、自愿原則思考：出租車拒載，病人未及時搶救死亡，“的哥”是否有法律責任？強制締約（自愿原則的限制）：電業(yè)、煤氣、自來水、郵政、電信、鐵路、汽車公共交通運輸、醫(yī)院等具有一定壟斷性質(zhì)的企業(yè)、事業(yè)單位，無正當理由，不得拒絕客戶的締約要求。合同法的基本原則

1、平等原則合同法的基本原則44

3、公平原則工程公司工程調(diào)價案例“非典性肺炎”案例二、合同法的基本原則

3、公平原則二、合同法的基本原則45

4、誠實信用原則未辦理過戶手續(xù)，賣方反悔要求退房案5、合法原則

遵守法律、尊重社會公德、不得擾亂社會經(jīng)濟秩序、損害社會公共利益等。李百萬向賭場放款案借腹生子合同案不結婚就違約二、合同法的基本原則

4、誠實信用原則二、合同法的基本原則46借腹生子合同案

劉某與李某系夫妻，結婚5年，李某一直未生育。經(jīng)查李某無生育能力，因此，劉某與婦女張某協(xié)商，決定由張某為劉某夫婦生育一子，劉某夫婦支付給張某的勞務費為2萬元。次年，張某生育一子，劉某夫婦將其抱走卻不支付張某2萬元勞務費。張某多次索要，劉某以要錢沒有，孩子可以抱走為由拒付。張某不愿意抱走孩子，便訴至法院。問題：1、借腹生子合同是否有效？2、劉某、李某和張某對小孩是否均有撫養(yǎng)的義務？借腹生子合同案劉某與李某系夫妻，結婚5年，李某一直未47[分析]：1、借腹生子合同無效。因為，該合同的訂立違背了公序良俗原則。（1）違背社會道德（2）可能導致夫妻感情不和睦（3）不利于孩子的成長2、劉某、張某有撫養(yǎng)孩子的義務。劉某、張某系孩子的親生父母，具有法定的撫養(yǎng)義務。李某雖然同意劉某與張某生子，但李某與孩子無血緣關系，且李某與孩子也不存在擬制血親關系,所以李某沒有法定的撫養(yǎng)義務；同時因為合同無效，李某也不具有法定的撫養(yǎng)義務。所以李某沒有撫養(yǎng)孩子的義務。

擬制血親：繼父母子女關系、繼祖父母孫子女關系；養(yǎng)父母子女關系、養(yǎng)祖父母孫子女關系等BACK[分析]：48第二節(jié)合同的訂立一、合同的形式形式：口頭、書面和其他形式（錄音錄像、行為）二、合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：（1）當事人的名稱或者姓名和住所；（2）標的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價款或者報酬；（6）履行期限、地點和方式；（7）違約責任；（8）解決爭議的方法。四種當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。第二節(jié)合同的訂立一、合同的形式49

合同訂立的程序要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定：（1）內(nèi)容具體確定；（2）經(jīng)受要約人承諾，要約人受該意思表示約束。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。

合同訂立的程序要約是希望和他人訂立合同的意50承諾

承諾是受要約人同意要約的意思表示。1、承諾由受要約人作出，并傳達給要約人：以通知的方式、以行為的方式2、承諾在要約的有效期內(nèi)傳達到要約人逾期承諾、承諾延遲3、與要約基本內(nèi)容一致不得對要約做實質(zhì)變更承諾承諾是受要約人同意要約的意思表示。51合同的訂立程序A向B買設備，A向B發(fā)傳真，說明型號等等，但沒有價格，讓B報價。此傳真主要內(nèi)容不完全(缺數(shù)量和價款）。B收到傳真后填了報價100萬元又把傳真發(fā)給A，內(nèi)容完全了，B發(fā)的傳真叫“要約”。A收到傳真后覺得價格太高了，A又把價格改成10萬元，發(fā)給了B，此時已經(jīng)修改的要約的實質(zhì)內(nèi)容，原要約失效，新發(fā)的傳真為“新要約”，如果B對此新要約“承諾”，合同成立。合同的訂立程序521．要約和要約邀請的區(qū)別1．要約和要約邀請的區(qū)別53第五章-合同法律制度課件54不屬于要約邀請的是：A寄送的價目表B拍賣公告C招股說明書D懸賞廣告D要約既可買方向賣方發(fā)，也可賣方向買方發(fā)。不要以人來判斷。要以內(nèi)容來判斷。不屬于要約邀請的是：552．要約的生效、撤回、撤銷和失效P333（1）生效：要約“到達”受要約人時生效（2）撤回：要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約（3）撤銷

在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。但下列情形要約不得撤銷：（4）失效2．要約的生效、撤回、撤銷和失效P33356要約要約57不得撤銷要約的情形：①要約人確定了承諾期限；②要約人以其他形式明示要約不得撤銷；（明確表示：我等待你的答復之類）③受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。例：下列屬于不得撤銷要約的情形有：A要約已經(jīng)到達受要約人B要約人確定了承諾期限C要約人明示要約不可撤銷D受要約人已對要約作出承諾BCD不得撤銷要約的情形：BCD58【例題·單選題】2011年4月30日，甲以手機短信形式向乙發(fā)出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當日回短信同意要約。但由于“五一”期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復乙“短信收到”。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，甲乙之間買賣合同的成立時間是（）。A．2011年4月30日B．2011年5月3日C．2011年5月8日D．2011年5月9日【答案】B【例題·單選題】2011年4月30日，甲以手機短信形式向乙發(fā)59【例題·單選題】甲商場向乙企業(yè)發(fā)出采購100臺電冰箱的要約，乙企業(yè)于5月1日寄出承諾信件，5月8日信件寄至甲商場，時逢其總經(jīng)理外出，5月9日總經(jīng)理知悉了該信內(nèi)容，遂于5月10日電話告知乙收到承諾。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，該承諾的生效時間是（）。A．5月1日B．5月8日C．5月9日D．5月10日【答案】B【例題·單選題】甲商場向乙企業(yè)發(fā)出采購100臺電冰箱的要約，60【例題·多選題】甲公司主張乙公司違約，乙公司則主張合同未成立，其理由是自己向甲公司發(fā)出的要約已經(jīng)撤銷。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，在甲公司可能提出的以下理由中，可以被人民法院認定為乙公司撤銷要約不能成立的證據(jù)有（）。A．乙公司在要約中確定了承諾期限B．盡管乙公司在要約中未確定承諾期限，但甲公司接到要約后即已為履行合同做了準備工作C．乙公司在要約中明確表示等待甲公司的答復D．甲公司發(fā)出承諾以后才收到乙公司撤銷要約的通知【例題·多選題】甲公司主張乙公司違約，乙公司則主張合同未成立61ACD考慮B時不要考慮C，若考慮上C那B也是對的，實際上B告訴你的是未確定承諾期限，即你沒有理由相信不可撤銷，不考慮C的話，你沒有理由相信不可撤銷。選項題是互相獨立的。ACD62【例題·單選題】甲公司于6月10日向乙公司發(fā)出要約訂購一批紅木，要求乙公司于6月15日前答復。6月12日，甲公司欲改向丙公司訂購紅木，遂向乙公司發(fā)出撤銷要約的信件，于6月14日到達乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回復，乙公司表示紅木缺貨，問甲公司能否用杉木代替。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，甲公司的要約失效的時間為（）A．6月12日B．6月13日C．6月14日D．6月15日【答案】B【例題·單選題】甲公司于6月10日向乙公司發(fā)出要約訂購一批紅633．承諾承諾期限（1）要約以信件作出的，承諾期限自信件載明的日期開始計算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。（2）要約以電話、傳真作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。3．承諾64【例題·單選題】陳某以信件發(fā)出要約，信件未載明承諾開始日期，僅規(guī)定承諾期限為10天。5月8日，陳某將信件投入郵箱；郵局將信件加蓋5月9日郵戳發(fā)出；5月11日，信件送達受要約人李某的辦公室；李某因外出，直至5月15日才知悉信件內(nèi)容。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，該承諾期限的起算日為（）。A．5月8日B．5月9日C．5月11日D．5月15日【答案】B4．承諾的遲延與遲到【例題·單選題】陳某以信件發(fā)出要約，信件未載明承諾開始日期，65承諾承諾66例：甲于8月7日以信件方式(當日郵戳)向乙發(fā)出要約，并言明可在10日內(nèi)答復。信件內(nèi)未載明日期。乙于8月9日收到該信件并于8月18日向甲發(fā)出通知承諾。甲未做表示。A乙的通知為有效承諾，因其未過承諾期限B乙的通知為有效承諾，因甲未做任何表示C乙的通知為新要約，但甲不做表示，視為承諾，故合同成立D乙的通知為新要約，甲不做表示，故合同未成立D例：甲于8月7日以信件方式(當日郵戳)向乙發(fā)出要約，并言明可675．承諾內(nèi)容（1）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，視為新要約。（2）受要約人對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的（除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更外），該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。由于“承諾生效時合同成立”，因此，承諾可以撤回、但不能撤銷。5．承諾內(nèi)容68三、合同成立的時間與地點1．合同成立的時間

合同當事人約定采用書面形式訂立合同，雙方簽字或蓋章時合同成立。未同時進行的，最后一方當時人簽字或蓋章時合同成立。合同當事人約定采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，或當事人未采用書面形式訂立合同的，當事人一方已經(jīng)履行主要義務并且對方接受的，該合同成立。三、合同成立的時間與地點69AB簽訂100萬元的合同，以合同書的形式，未簽字蓋章前，A發(fā)貨，B付款，或未付款，但表示接受貨物已驗收入庫，合同是否成立？以合同書形式訂立的合同，應該是簽字蓋章起合同成立。但《合同法》同時規(guī)定：承諾生效時合同就成立。B既然付款或驗收入庫視為以行為方式承諾，合同成立。AB簽訂100萬元的合同，以合同書的形式，未簽字蓋章前，A發(fā)70鏈接：當事人約定以交付定金(成約定金)作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同成立或者生效。A與B簽訂100萬元買賣合同(主)，雙方約定B支付A定金10萬元，定金合同(從)，并以支付定金為主合同生效的條件，B未支付定金，A就向B發(fā)貨了，而B也接受了貨物，該買賣合同是否成立？成立，主合同已經(jīng)處于實際履行狀態(tài)。鏈接：當事人約定以交付定金(成約定金)作為主合同成立或者生效71例：下列各項中，屬于合同成立的有：多A甲向乙發(fā)出要約，乙作出承諾，該承諾除對履行地點提出異議外，其余內(nèi)容均與要約一致。B甲、乙約定以書面形式簽訂合同，但在簽訂書面合同之前甲已履行主要義務，乙接受了履行C甲、乙采用書面形式訂立一合同，但在雙方簽章之前，甲履行了主要義務，乙接受了D甲于5月10日向乙發(fā)出要約，要約規(guī)定承諾期限截止至5月20日，乙于5月26日發(fā)出承諾信函，該信函5月30日到達甲。BCA實質(zhì)性變更，地點：北京----莫斯科例：下列各項中，屬于合同成立的有：多72【例題·單選題】甲、乙兩公司擬簽訂一份書面買賣合同，甲公司簽字蓋章后尚未將書面合同郵寄給乙公司時，即接到乙公司按照合同約定發(fā)來的貨物，甲公司經(jīng)清點后將該批貨物入庫。次日將簽字蓋章后的書面合同發(fā)給乙公司。乙公司收到后，即在合同上簽字蓋章。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，該買賣合同的成立時間是（）。A．甲公司簽字蓋章時B．乙公司簽字蓋章時C．甲公司接受乙公司發(fā)來的貨物時D．甲公司將簽字蓋章后的合同發(fā)給乙公司時【答案】C【例題·單選題】甲、乙兩公司擬簽訂一份書面買賣合同，甲公司簽732．合同成立的地點采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當事人簽字或者蓋章不在同一地點的，最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。2．合同成立的地點74【例題·單選題】張某和李某采用書面形式簽訂一份買賣合同，雙方在甲地談妥合同的主要條款，張某于乙地在合同上簽字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地履行。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，關于該合同簽訂地，下列各項中，正確的是（）。A．甲地B．乙地C．丙地D．丁地【答案】C【例題·單選題】張某和李某采用書面形式簽訂一份買賣合同，雙方75三、格式條款為重復使用預先由一方擬定，未與對方協(xié)商的條款。比如保險合同，都是保險公司事先訂立好的，你只要同意即可。三、格式條款761．格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效（損害社會公共利益、違反法律的強制性規(guī)定、以合法形式掩蓋非法目的等）；2．提供格式條款的一方免除其責任，加大對方責任，排除對方主要權利的，該格式條款無效3．對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋；格式條款與非格式條款不一致的，應當采用“非格式條款”1．格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效（損害社會公共利益、77例：某公司在勞動合同中寫到：因公司的機器設備給職工造成的人身傷害，公司不承擔賠償責任。該條款無效。對例：存包時貼著：包內(nèi)東西無論價值多少，如有遺失本商場一律賠償5元。(保管責任)例：本軟件可能存在風險，繼續(xù)安裝視為同意自己承擔一切風險。例：某公司在勞動合同中寫到：因公司的機器設備給職工造成的人身78例：A借給B3萬元，B還錢2萬，A寫條給B：B還欠款2萬元。拿著條去法院說B欠5萬元。有兩種以上解釋，Bhuan欠款Bhai欠款以不利于A的解釋為準。例：對合同格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋，對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。對。例：A借給B3萬元，B還錢2萬，A寫條給B：79四、免責條款免責條款無效的情形（造成對方人身傷害的、因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的），該條款無效.四、免責條款免責條款無效的情形80(五)締約過失責任(五)締約過失責任81信賴利益的損失指一方實施某種行為后，足以使另一方對其產(chǎn)生信賴（如相信其會訂立合同），并因此而支付了一定的費用，后因?qū)Ψ竭`反誠信原則使該費用不能得到補償。信賴利益的損失也是構成締約過失責任的一個重要的條件。只有相對人遭受了信賴利益的損失，締約過失責任才可能成立，如果沒有實際損害且必須是信賴利益的損害，則談不上締約過失責任的承擔。侵權責任所遭受的損害一般是指受害人的財產(chǎn)或人身損害，所造成的損害不是基于受害人對侵權人的信賴而產(chǎn)生的。違約責任不必以損害事實的存在為前提，不履行或不適當履行合同義務，債務人就應當承擔違約責任。信賴利益的損失指一方實施某種行為后，足以使另一方對其產(chǎn)生信賴82信賴利益損失賠償范圍有兩種不同的觀點：一種觀點認為，信賴利益損失賠償范圍只能是直接損失，包括：(1)締約費用，包括郵電、文印費用，赴訂約地或察看標的物所支付的合理費用；(2)準備履約和實際履行所支付的費用，如為運送標的物或受領對方給付所支出的合理費用，信賴合同成立而購買房屋、機器設備或雇工支付的費用；信賴利益損失賠償范圍有兩種不同的觀點：一種觀點認為，信賴利益83(3)因締約過失導致合同無效、被變更或被撤銷所造成的實際損失；(4)因身體受到傷害所支出的醫(yī)療費等合理費用；(5)因支出締約費用或準備履約和實際履行支出費用所失去的利息等。另一種觀點認為，信賴利益損失賠償范圍除了直接損失，而且還包括間接損失(3)因締約過失導致合同無效、被變更或被撤銷所造成的實際損失84期待利益期待利益是當事人依合同規(guī)定而有權期望通過合同的履行而實現(xiàn)的權益，通常表現(xiàn)為當事人在合同得到正常履行時本來可以獲得的利潤。期待利益期待利益是當事人依合同規(guī)定而有權期望通過合同的履行而85甲與乙洽談合同時知乙的技術秘密，開始有針對性地吸引乙的潛在客戶，導致乙的市場份額銳減，則：A甲侵犯了乙的商業(yè)秘密B甲沒有侵犯乙商業(yè)秘密C甲應承擔損害賠償責任D甲不承擔損害賠償責任AC甲與乙洽談合同時知乙的技術秘密，開始有針對性地吸引乙的潛在客86合同的效力（二）效力待定（三）無效合同（四）可撤銷合同

行為能力欠缺無權代理無處分權的人處分他人財產(chǎn)（一）成立與效力的關系處理（二）效力待定（三）無效合同（四）可撤銷合同行為能87合同生效的要件1、主體合格2、當事人意思表示真實（無欺詐、脅迫、重大誤解）3、內(nèi)容合法4、形式合法合同生效的要件1、主體合格88（一）合同成立與合同的效力的關系1、合同成立和合同生效的區(qū)別：

合同成立是前提，合同成立不一定都生效（1）依法成立的合同，自成立時生效。（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。

（3）附條件、附期限的合同：自條件成就時或期限屆滿時生效。（一）合同成立與合同的效力的關系1、合同成立和合同生效的區(qū)89

附條件的合同1、概念和分類已經(jīng)成立尚未生效，是否生效取決于條件是否成就，稱附生效條件的合同；①“如果明天下雨，我送你一把傘?！雹凇敖ㄐ姓f，只要廣東國投公司在x日資產(chǎn)達1億，借其5000萬擴大生產(chǎn)規(guī)模?！?/p>

已經(jīng)生效，條件成就該合同失效，稱附解除條件的合同。①“如果我弟弟明天從美國回來，我的房子就不租給你了?！雹凇敖ㄐ姓f，只要廣東國投公司在x日資產(chǎn)達不到1億，終止合作關系?！备綏l件的合同90附條件的合同2、“條件”的條件（特征）

將來發(fā)生的事實、將來不確定的事實、當事人約定、“條件”合法等。

視為條件成就：當事人為了自己的利益不正當阻止條件成就，視為條件成就。

視為條件不成就：當事人為了自己的利益不正當促成條件成就，視為條件不成就。

附條件的合同91附期限的合同1、概念和分類合同已經(jīng)成立，等到期限到來才生效，稱附生效期限的合同；①“如果我死了，我把房子送給你?！焙贤呀?jīng)生效，期限到來改合同失效，稱附解除期限的合同。①“如果我死了，我的房子就不租給你了?！薄捌谙蕖焙汀皸l件”的區(qū)別：前者必然會發(fā)生，而后者不確定。BACK附期限的合同92效力待定的合同1．概念：指雖已成立，但因其主體有瑕疵，不能完全滿足生效要件的規(guī)定，致使其效力不確定的合同。2.有權人在一定期間內(nèi)不予追認，合同歸于無效。效力待定的合同932．效力待定合同的類型（1）限制行為能力人訂立的合同。限制行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認合同被追認之前，善意相對人有撤銷該合同的權利2．效力待定合同的類型（1）限制行為能力人訂立的合同。94【案例】南某是中學學生，15歲。一天，在放學路上，南某看到商場正在進行有獎銷售，每消費20元可領取獎券一張，最高獎金頗為5000元，便買了一瓶價值為20元的洗發(fā)水，領到一張獎券。幾天后，抽獎結果公布，南某某所持獎券中了最高獎，南某將中獎的消息告訴了母親蕭某，母子二人馬上去商場兌了獎，蕭某把這5000元錢放到家里的箱子中。

第二天，南某與蕭某發(fā)生爭執(zhí)，南某一氣之下，便偷偷將柜子中的5000元錢拿出，到商場中購物消氣，其見到商場中正在促銷鉆戒，便花了4800元買了一只鉆戒。幾天后，蕭某要購買股票，想用箱中的錢，卻發(fā)現(xiàn)箱中的錢已不見，于是質(zhì)問南某，南某在質(zhì)問之下說出真相。但南某認為錢是自己中獎所得，自己有權決定想買什么就買什么。蕭某則認為南某還小，錢應當由自己和南某的父親支配。于是馬上拉著南某到商場，說南某購買鉆戒未征得父母同意，要求退貨。售貨員說鉆戒售出無法退貨?！景咐磕夏呈侵袑W學生，15歲。一天，在放學路上，南某看到商95問：1．南萊某購買洗發(fā)水的行為的法律效力如何?獎金究竟屬誰所有?為什么?

2．南某某購買鉆戒的行為的法律效力如何?蕭某能否要求退貨?為什么?

3．蕭某是否有權持此筆錢用于購買股票?

4．假設南某某沒有告訴蕭某，直接到商場領獎，商場能否以南某某是未成年拒絕兌獎?問：1．南萊某購買洗發(fā)水的行為的法律效力如何?獎金究竟屬誰所961．南某某購買洗發(fā)水的行為屬于與其年齡、智力及精神健康狀況相適應的民事行為，故有效。限制民事行為能力人有權單獨獲得獎勵，因此獎金應歸南某某所有。2．南某某購買鉆戒的行為屬于效力待定的合同行為。蕭某有權要求退掉鉆戒。理由是：根據(jù)《合同法》的規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神健康狀況不相適應的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效。而該合同在法定代理人追認之前，屬于效力待定的合同。如果父母拒絕追認，則合同歸于無效。南某用4800元購買鉆戒，屬于標的數(shù)額較大的民事行為，與其年齡、智力不相適應，須征得其父母的同意或者追認。既然其母親蕭某拒絕追認該合同，則合同歸于無效。其母親蕭某有權要求退掉鉆戒。1．南某某購買洗發(fā)水的行為屬于與其年齡、智力及精神健康狀況973．蕭某無權將此筆錢用于購買股票。理由是：根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，監(jiān)護人應當履行監(jiān)護職責，保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權益，除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)。蕭某購買股票井非為被監(jiān)護人的利益，故其無權將此筆錢用于購買股票。4．商場不能以南某是未成年人為由拒絕兌獎。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，無民事行為能力、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。在本案例中，南某屬于限制民事行為能力人，其購買洗發(fā)水獲得獎券中獎的行為，是一種純獲利益的行為，根據(jù)法律的規(guī)定，他人不得主張無效。因此，商場不能以南某是未成年人為由拒絕兌獎。3．蕭某無權將此筆錢用于購買股票。理由是：根據(jù)《民法通則》的98（2）代理權有瑕疵的人訂立的合同1）無代理權：行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人的名義訂立的合同，相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。經(jīng)追認的責任由被代理人承擔。未被追認的，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。（2）代理權有瑕疵的人訂立的合同992）表見代理：行為人沒有代理權、超越代理權或代理權終止后已被代理人的名義訂立合同，相對人“有理由”相信行為人有代理權的，該代理行為有效。例如，相對人見到了行為人所持的有效的某法人的介紹信或公章，則應認定行為人與該單位之間的代理關系有效2）表見代理：行為人沒有代理權、超越代理權或代理權終止后已被100【習題】甲是乙企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有乙企業(yè)公章的空白合同書，便于隨時對外簽約。后甲因收取回扣被乙企業(yè)除名，但空白合同書未收回。甲以此合同書與丙簽訂購銷協(xié)議，該購銷協(xié)議的效力應如何認定？

A、不成立B、無效C、效力待定D、有效

【習題】甲是乙企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有乙企業(yè)公章的101（3）法人的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道超越權限的以外，該代表行為有效。（4）無處分權人處分他人財產(chǎn)的合同。經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。與善意取得制度的區(qū)別（3）法人的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知102善意取得是指無權處分他人動產(chǎn)的占有人，在不法將動產(chǎn)有償?shù)霓D讓給第三人以后，如果受讓人在取得該動產(chǎn)時出于善意，就可依法取得對該動產(chǎn)的所有權，受讓人在取得動產(chǎn)的所有權以后，原所有人不得要求受讓人返還財產(chǎn)，而只能請求轉讓人（占有人）賠償損失善意取得是指無權處分他人動產(chǎn)的占有人，在不法將動產(chǎn)有償?shù)霓D讓103【習題】甲因出國留學，將自家一幅名人字畫委托好友乙保管。在此期間乙一直將該字畫掛在自己家中欣賞，來他家的人也以為這幅字畫是乙的，后來乙因做生意急需錢，便將該幅字畫以3萬元價格賣給不知情的丙。甲回國后，發(fā)現(xiàn)自己的字畫在丙家中。下列判斷中哪些是正確的？A、乙與丙之間的買賣合同屬于效力待定合同B、乙與丙之間的買賣合同屬于無效合同C、應保護甲對該幅字畫享有的所有權D、應保護丙對該幅字畫享有的所有權

【習題】甲因出國留學，將自家一幅名人字畫委托好友乙保管。在此104無效合同：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益（一方故意）

2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；(雙方故意)3、以合法形式掩蓋非法目的；(如以合法的聯(lián)營形式掩蓋非法的借貸目的）4、損害社會公共利益；

5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

（注意：違反地方性法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件的不包括在內(nèi)）無效合同：105免除或者限制責任的條款無效：1、造成對方人身傷害的；

如：工傷事故概不負責任。再如：甲在街頭賣藝，聲稱自己刀槍不入，并強拉乙用力刺其頸部，乙怕出事，甲稱“若刺死了我，不用你負責?！币掖碳祝Y果甲死亡。甲家屬據(jù)此訴到法院要求乙賠償。此案免責條款無效，乙要依法賠償。2、因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。如：停車場給停車主的收據(jù)中寫著：“車輛發(fā)生損壞、丟失、本停車場概不負責”免除或者限制責任的條款無效：106可變更、可撤銷合同種類：1、因重大誤解訂立的；

2、在訂立合同時顯失公平的。

3、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危；撤銷權的行使：行使主體撤銷權的消滅：

1、具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權；

2、具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權?？勺兏?、可撤銷合同種類：107

合同法---無效合同和可撤銷合同的處理無效合同與可撤銷合同的法律效力：

無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同無效與其他條款的關系：合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中有關解決爭議方法的條款的效力。

合同法---無效合同和可撤銷合同的處理無效合同與可撤銷108【習題】1、某賓館與制衣廠訂立了一份服裝加工承攬合同，規(guī)定制衣廠為賓館加工制作工作服500件，面料由賓館提供。合同附則部分規(guī)定：“合同經(jīng)公證生效”。合同簽訂后，未辦理公證手續(xù)，賓館向制衣廠提供了60％的面料，制衣廠如約加工。由于賓館資金緊張，賓館提出變更合同，將加工服裝減為300件。并中止剩余服裝所需面料的供應，制衣廠不同意。制衣廠完成300件服裝的加工后，將服裝送至賓館，賓館按60％的貨款進行結算。制衣廠要求賓館繼續(xù)履行合同和支付違約金。本案中，下列哪些表述是正確的?(

)A．合同成立但未生效B．合同成立且生效

C．制衣廠請求支付違約金應予以支持，請求履行合同不予以支持D．制衣廠請求支付違約金和請求繼續(xù)履行合同均應予以支持【習題】1、某賓館與制衣廠訂立了一份服裝加工承攬合同，規(guī)定制109【習題】某手表廠為紀念千禧年特制紀念手表兩千只，每只售價2萬元。其廣告宣傳主要內(nèi)容為：（1）紀念表為金表；（2）紀念表鑲有進口鉆石。后經(jīng)證實，該紀念表為鍍金表；進口鉆石為進口人造鉆石，每粒價格為1元。手表成本約1000元。為此，購買者與該手表發(fā)生糾紛。該糾紛應如何處理？

A、按無效合同處理，理由為欺詐B、按可撤銷合同處理，理由為欺詐

C、按可撤銷合同處理，理由為重大誤解D、按有效合同處理

【習題】某手表廠為紀念千禧年特制紀念手表兩千只，每只售110【習題】甲企業(yè)因基建建需要竹簽，與乙廠簽訂了一供貨合同，合同約定，乙供應甲竹簽100捆，每根竹簽單價1元，未約定總價。乙如約按慣例供應竹簽100捆，每捆100根，甲企業(yè)以自己認為每捆竹簽為10根，現(xiàn)每捆竹簽為100根為由，主張變更合同，遭乙企業(yè)反對，雙方發(fā)生糾紛。對此糾紛如何處理？

A、按重大誤解處理B、按合同解釋處理

C、或按無效合同處理，或按合同解釋處理D、按無效合同處理

【習題】甲企業(yè)因基建建需要竹簽，與乙廠簽訂了一供貨合同，合同111【習題】甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電腦賣給丙。依據(jù)我國合同法的規(guī)定，下列關于乙、丙之間買賣電腦的合同效力的表述哪個是正確的?(

)

A．無效

B．有效

C．效力待定D．得變更或撤銷

【習題】甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電腦賣給丙。依據(jù)我國合112

【習題】公民甲與房地產(chǎn)開發(fā)商乙簽訂一份商品房買賣合同，乙提出，為少交契稅建議將部分購房款算作裝修費用，甲未表示反對。后發(fā)生糾紛，甲以所付裝修費用遠遠高于裝修標準為由，請求法院對裝修費用予以變更。該裝修費用條款效力應如何認定？

A、是雙方當事人真實意思表示，有效B、顯失公平，可變更

C、以合法形式掩蓋非法目的，無效

D、違反法律禁止性規(guī)定，無效

【習題】公民甲與房地產(chǎn)開發(fā)商乙簽訂一份商品房買賣合同，113

【習題】根據(jù)我國合同法的規(guī)定，下列哪些合同是無效合同？

A．一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同

B．惡意串通、損害國家、集體或者第三人的利益而訂立的合同

C．以合法形式掩蓋非法目的的合同

D．損害社會公共利益的合同

【習題】根據(jù)我國合同法的規(guī)定，下列哪些合同是無效合同？

114【習題】甲、乙公司于2005年3月10日簽訂買賣合同，3月15日甲公司發(fā)現(xiàn)自己對合同標的存有重大誤解，遂于3月20日向法院請求撤銷該合同，4月10日法院依法撤銷該合同。下列表述中，符合《合同法》規(guī)定的是（）。A、合同自3月10日起歸于無效.

B、合同自3月15日起歸于無效

C、合同自3月20日起歸于無效

D、合同自4月l0日起歸于無效【習題】甲、乙公司于2005年3月10日簽訂買115第四節(jié)合同的履行一、合同履行的原則1、全面履行原則2、協(xié)作履行（誠實信用履行）原則第四節(jié)合同的履行116案例：某煤業(yè)公司（甲方）與某機電銷售公司（乙方）是長期的機電產(chǎn)品供需協(xié)作單位。02年8月，雙方簽訂了一份機電購銷合同。約定乙方向甲方供應20KW電機10臺，每臺價格3萬，須在20天內(nèi)交付，逾期交付的，違約金為6萬。根據(jù)以往的交易習慣，甲方購買的應是直流電機。乙方在20天內(nèi)沒有找到貨源，乙方經(jīng)理為了逃避違約責任，便準備了10臺交流電機交付給甲方。甲方收貨后開箱時發(fā)現(xiàn)是交流電機，于是指責對方以假充真，要求支付6萬元違約金并交付10臺同型號的直流電機。乙方辯稱合同并未注明是直流還是交流電機，自己按期交付了10臺電機，并未違約。雙方為此訴至法院。案例：117相關條款：推定合同標的為直流電機交易習慣：以往一直購買的是直流電機結論：乙方明知甲方所要購買的是直流電機，在沒有直流電機的情況下，以交流電機來應付，嚴重違背誠信原則，應當承擔違約責任。相關條款：推定合同標的為直流電機118

二、合同約定不明確時如何履行

（一）合同約定不明確的確定規(guī)則

“…可以協(xié)議補充，不能達成補充協(xié)議的，按合同有關條款和交易習慣確定，仍不能確定的…”如：某縣的大巴天亮前到某市。5點鐘服裝批發(fā)市場營業(yè)，乘客去進貨，買了一包丟進大巴，又去買下一包，下午人貨同回，年復一年。有一次卻出了意外，一位乘客送來的貨物不見了，要求司機賠償，司機聽罷跳起來吼道，憑什么我賠！司機該不該賠？二、合同約定不明確時如何履行

119（二）執(zhí)行政府定價或政府指導價的合同的履行規(guī)則《中華人民共和國合同法》第六十三條規(guī)定：“執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行?！保ǘ﹫?zhí)行政府定價或政府指導價的合同的履行規(guī)則120（三）涉及到第三人的合同履行1、向第三人履行合同

合同當事人約定由債務人向第三人履行債務，債務人未向第三人履行債務或履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任。如：旭光實業(yè)有限公司從廣東進微波爐，由四達汽運公司送貨。貨在途中，旭光公司把它批給家家樂等超市。旭光公司與四達公司約定在規(guī)定的時間把貨物運送給各超市?？墒?，貨物竟然晚了半個月到，誤了幾家超市的生意。超市索賠，向誰索賠？（三）涉及到第三人的合同履行121

2、第三人履行合同

合同當事人約定由第三人向債權人履行債務，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定的，債務人應當向債權人承擔違約責任。如：同學們與四川某旅行社簽訂九寨溝7日游合同，住宿由九寨溝當?shù)孛芯沤鹁频晏峁?，提供的服務為四星級服務，住宿費用由旅行社支付。但是，九金酒店最終提供的服務為三星級。同學們可以請求誰擔違約責任？

122三、合同履行的抗辯權（一）同時履行抗辯權——雙務合同——沒有約定先后履行順序三、合同履行的抗辯權123案例：某年4月，甲、乙公司簽訂了一項房屋買賣合同，合同約定甲公司于當年10月8日向乙公司交付房屋200套，乙公司則向甲公司分三次付款：第一期支付1000萬元，第二期支付4000萬元，第三期則在10月8日甲公司向乙公司交付房屋時支付5000萬元。在簽訂合同后，乙公司按期支付了第一、第二期款項共5000萬元。10月1日，甲公司將房屋的鑰匙移交乙公司，但并未立即辦理房產(chǎn)所有權移轉登記手續(xù)。因此，乙公司表示剩余款項在登記手續(xù)辦理完畢后再付。在合同約定付款日期（10月8日）20日后，產(chǎn)權證沒辦，乙公司仍然沒有付余款。案例：124甲公司遂以乙公司違約為由訴至法院，請求乙公司承擔違約責任。乙公司則以甲公司未按期辦理房產(chǎn)所有權移轉登記手續(xù)為由抗辯。問：乙公司能行使抗辯權嗎？甲公司遂以乙公司違約為由訴至法院，請求乙公司承擔違約責任。乙125回答：能。本案涉及到的問題主要是雙務合同中的同時履行抗辯權的行使。雙務合同的同時履行抗辯權，指雙務合同的當事人一方在對方?jīng)]有對待給付之前，有權拒絕對方請求自己履行合同的權利?；卮穑耗?。126乙公司完全可以甲公司未按期辦理房產(chǎn)所有權移轉登記手續(xù)為由行使同時履行抗辯權進行抗辯。乙公司完全可以甲公司未按期辦理房產(chǎn)所有權移轉登記手續(xù)為由行使127（二）后履行抗辯權——雙務合同——約定了先后履行順序（二）后履行抗辯權128案例：某年8月10日，A公司與B公司簽訂購銷合同一份。合同約定：A供給B綠豆（含水量2％）3000噸，每噸價格985元，總貨款295.5萬元，于同年9月20日前交貨，并負責辦理商檢證、免疫證、產(chǎn)地證、供貨證和化驗單。B在合同生效后預付22萬元定金，8月底付足貨款的50％，包括定金共147.75萬元，余下貨款在貨到后付清。案例：129五、債權人的代位權和撤銷權合同履行中債的保全

一般債權人甲代位行使撤銷丙怠于行使

責任財產(chǎn)

不當處分丁債務人乙五、債權人的代位權和撤銷權合同履行中債的保全130（一）代位權《合同法》第73條：因債務人怠于（消極）行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。專屬于債務人的財產(chǎn)權利：撫養(yǎng)費、人身損害賠償金、救濟金等——這些財產(chǎn)權利具有很強的人身性，不得代位行使。（一）代位權131案例：甲公司向乙商業(yè)銀行借款10萬元，借款期限為一年。借款合同期滿后，由于甲公司經(jīng)營不善，無力償還借款本息。但是丙公司欠甲公司到期貨款20萬元，甲公司不積極向丙公司主張支付貨款。為此，乙商業(yè)銀行以自己的名義請求法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)，以償還甲公司的借款。案例：甲公司向乙商業(yè)銀行借款10萬元，借款期限為一年。借款合132問：

1．法院是否應支持乙商業(yè)銀行的請求？

2．若乙商業(yè)銀行行使代位權花費3000元必要費用，此費用應由誰承擔？問：

1．法院是否應支持乙商業(yè)銀行的請求？

2．若乙商業(yè)133分析：代位權及其行使范圍

1．法院應支持乙商業(yè)銀行的請求?！逗贤ā返?3條第1款規(guī)定：“因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外?！奔坠镜∮谛惺箤Ρ镜膫鶛?，損害了債權人乙銀行的利益，因此，乙商業(yè)銀行有權行使代位權，請求人民法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)以償還甲公司的借款。

分析：代位權及其行使范圍

1．法院應支持乙商業(yè)銀行的請求。1342．花費的3000元費用應由甲公司承擔?！逗贤ā返?3條第2款規(guī)定：“代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔?！?．花費的3000元費用應由甲公司承擔。《合同法》第73條第135（二）請求撤銷權《合同法》第74條：因債務人放棄（積極）其到期債權或者無償轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

（二）請求撤銷權136債務人主觀上存在惡意，客觀上實施了危害債權人利益的行為。撤銷權必須以訴訟的方式行使撤銷權應當自債權人知道或應當知道撤銷事由之日起一年之內(nèi)行使債務人主觀上存在惡意，客觀上實施了危害債權人利益的行為。137案例：甲公司于某年3月12日，向乙公司借錢15萬元。借期6個月，同年9月12日本息一起還清，甲公司為乙公司出具了借據(jù)。甲公司到了9月12日無法償還乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促還款未果，但得到一信息，某單位曾向甲公司借款20萬元，現(xiàn)已到還款期，某單位正準備還款，但甲公司讓某單位不用還款。于是，乙公司向法院起訴，請求甲公司以某單位的還款來償還債務，甲公司辯稱該債權已放棄，無法清償債務。試分析：（1）甲公司的行為是否構成違約？為什么？（2）乙公司是否可針對甲公司的行為行使撤銷權？說明理由。案例：138（2）本案中，甲公司放棄對某單位的債權，表面上看是處分自己權益，但實際上卻損害了乙公司的債權。乙公司可以行使撤銷權，請求法院撤銷甲公司的放棄債權的行為。（2）本案中，甲公司放棄對某單位的債權，表面上看是處分自己權139第五節(jié)合同的擔保合同擔保：合同的當事人根據(jù)法律規(guī)定或雙方約定，為保證債務人履行債務，實現(xiàn)債權人債權所采取的法律措施。第五節(jié)合同的擔保合同擔保：合同的當事人根據(jù)法律規(guī)定或雙方140保證：保證是指保證人與債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或承擔責任的行為?！緜鶆杖?債權人/保證人】下列組織不能成為保證人：（資格）國家機關不能成為保證人，但經(jīng)國家批準為使用外國政府或國際經(jīng)濟組織貸款進行轉貸的除外；學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位或社會團體；企業(yè)法人的分支機構，但分支機構在法人的授權下，可以在授權范圍內(nèi)訂立保證合同。其他法律規(guī)定的情況。保證：保證是指保證人與債權人約定，當債務人不履行債務時，保證141保證方式：【一般擔保&連帶責任擔?！恳话銚?，是指當事人在保證合同中約定債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的保證方式。連帶責任擔保，是指當事人在保證合同中約定，保證人與債務人對債務承擔連帶責任的保證方式。保證期間：約定保證期---按照約定執(zhí)行；未約定保證期---主債務履行期限屆滿起6個月；約定期間不明確---主債務履行期限屆滿起2年。保證方式：【一般擔保&連帶責任擔?！?42第三十二條保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起二年。第三十三條主合同對主債務履行期限沒有約定或者約定不明的，保證期間自債權人要求債務人履行義務的寬限期屆滿之日起計算。第三十二條保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限143第三十四條一般保證的債權人在保證期間屆滿前對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。連帶責任保證的債權人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的，從債權人要求保證人承擔保證責任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。第三十五條保證人對已經(jīng)超過訴訟時效期間的債務承擔保證責任或者提供保證的，又以超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持。第三十四條一般保證的債權人在保證期間屆滿前對債務人提起訴訟144第三十六條一般保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效中斷；連帶責任保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效不中斷。一般保證和連帶責任保證中，主債務訴訟時效中止的，保證債務的訴訟時效同時中止。第三十七條最高額保證合同對保證期間沒有約定或者約定不明的，如最高額保證合同約定有保證人清償債務期限的，保證期間為清償期限屆滿之日起六個月。沒有約定債務清償期限的，保證期間自最高額保證終止之日或自債權人收到保證人終止保證合同的書面通知到達之日起六個月。第三十六條一般保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效145保證責任：概念：保證人在擔保事項出現(xiàn)時應承擔的法律責任。范圍：主債權及利息/違約金/損害賠償金/實現(xiàn)債權的費用……保證責任免除：主合同當事人雙方串通欺詐、脅迫使保證人違背真實意愿保證責任：146保證人的數(shù)量與保證責任的關系：主合同變更對保證責任的影響：債權債務轉讓對保證責任的影響：保證與物的擔保并存時的規(guī)定：保證人的追償責任：P82保證人的數(shù)量與保證責任的關系：P82147抵押：概念：指為擔保債務的履行,債務人或第三人不轉移對財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權人,債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形的,債權人有權就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。抵押人？抵押權？抵押權人？抵押物：【不可以作為抵押物的有】1、土地所有權、2、耕地、宅基地、自留地等集體所有的土地使用權，但有除外；3、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療設施和其他公共設施；4、所有權、使用權不明的；5、依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；6、依法不得抵押的其他財產(chǎn)。抵押：148抵押人的權利占有抵押物，并在抵押物被法院扣押之前收取抵押物的孳息處分權抵押出租權抵押權人的權利抵押權的保全收取抵押物被扣押、查封期間的孳息優(yōu)先受償權抵押人的權利抵押權人的權利149抵押的效力：抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租：不具有約束力抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押：繼續(xù)有效抵押期間，抵押人轉讓抵押物：應當通知抵押擔保債權的清償順序：【同一財產(chǎn)兩處以上抵押】按照抵押物登記的先后順序清償，順序相同，按照債權比例清償；未進行登記的，按照合同生效時間先后順序清償，順序相同，按照債權比例清償。抵押的效力：150質(zhì)押：概念：債務人或第三人將動產(chǎn)或權利移交給債權人作為擔保的一種形式。出質(zhì)人？質(zhì)權人？質(zhì)物？質(zhì)權？的概念分為動產(chǎn)質(zhì)押和權利質(zhì)押質(zhì)押：1511、動產(chǎn)質(zhì)押：

動產(chǎn)質(zhì)押是以動產(chǎn)為標的物的質(zhì)押，出質(zhì)人應當以書面形式訂立質(zhì)押合同，合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權人占有時生效。

2、權利質(zhì)押：權利質(zhì)押是以權利為標的質(zhì)押。*匯票、支票等票據(jù)質(zhì)押*股票、基金等質(zhì)押*知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權質(zhì)押*應收賬款質(zhì)押*其他1、動產(chǎn)質(zhì)押：2、權利質(zhì)押：152動產(chǎn)質(zhì)押：質(zhì)權人享有的權利：留置質(zhì)物的權利請求擔保權優(yōu)先受償權質(zhì)權人的義務：妥善保管質(zhì)物返還質(zhì)物的動產(chǎn)質(zhì)押：153權利質(zhì)押：權利質(zhì)押合同因出質(zhì)標的不同，生效時間不同：匯票、支票等票據(jù)質(zhì)押---自權利憑證交付之日起股票、基金等質(zhì)押---自辦理出質(zhì)登記之日起知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權質(zhì)押---向管理部門辦理出質(zhì)登記之日起權利質(zhì)押：154留置：概念：債權人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務時，債權人對該動產(chǎn)采取扣留，以該動產(chǎn)折價或拍賣/變賣后的價款優(yōu)先受償?shù)囊环N債權擔保方式。范圍：主債權及利息/違約金/損害賠償金/實現(xiàn)留置權的費用/留置物保管費……時間：債權人留置動產(chǎn)后，債務人應當在不少于2個月的期限內(nèi)履行債務。留置：155定金：【和預付款比較】概念：合同當事人一方為保證合同的履行，在合同成立后、履行前預先向?qū)Ψ疆斒氯私桓兑欢〝?shù)額的貨幣?！逗贤ā返?9條規(guī)定：“當事人可以約定一方給對方定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金可以抵做價款或收回。給付定金的一方不履行合同約定的債務的，無權要求返還定金；收取定金的一方不履行合同約定的債務的，應當雙倍返還定金?！倍ń鸩坏贸^主合同的20%；同時約定違約金和定金，兩者不能同時并用定金：【和預付款比較】156第六節(jié)合同的變更與轉讓和終止合同的變更：概念：依法成立的合同尚未履行或者未完全履行之前，當事人按照法定的條件和程序，就合同的內(nèi)容達成的補充或修改的協(xié)議。變更方式：當事人協(xié)議變更；法院或仲裁機關裁決變更；法定事由出現(xiàn)變更；第六節(jié)合同的變更與轉讓和終止合同的變更：157合同的轉讓：概念：是當事人一方依法將其合同權利或義務全部或部分地轉讓給第三人的法律行為，是指主體的變更。三種情形：權利轉讓義務轉讓權利、義務一并轉讓合同的轉讓：158合同的轉讓：權利轉讓概念：不改變合同的內(nèi)容，債權人將其享有的合同權利全部或者部分地轉移于第三人享有的法律行為。條件：合同權利是合法有效的合同權利具有可讓與性合同權利轉讓應通知債務人依據(jù)合同性質(zhì)不得轉讓當事人約定不得轉讓法律規(guī)定不得轉讓合同的轉讓：權利轉讓依據(jù)合同性質(zhì)不得轉讓159合同的轉讓：義務轉讓概念：不改變合同的內(nèi)容，債務人將其負擔的債務全部或部分轉移于第三人的法律行為。兩種情況：全部轉讓：新債務人取代了合同原債務人部分轉讓：第三人與原債務人共同承擔債務合同的轉讓：義務轉讓160合同的轉讓：權利、義務一并轉讓概念：當事人與第三人協(xié)議，將其合同的權利和義務一起轉讓給第三人。分兩種情形：1.法定轉讓（法人合并、分立等）2.約定轉讓合同的轉讓：權利、義務一并轉讓161合同的解除：概念：在合同有效成立后，尚未履行完畢之前，因當事人一方或雙方的意思表示，提前終止合同效力的行為。兩種情況：約定解除法定解除合同的解除：162合同的終止：概念：合同權利義務終止的簡稱，指合同因某種事由而使合同效力終結，也稱為合同的消滅?！逗贤ā返?1條規(guī)定，合同終止的情形有：1、債務按照約定而履行；2、合同解除；3、債務相互抵消；4、債務人依法將標的物提存；5、債權人免除債務；6、債權債務歸于同一個人；7、法律規(guī)定的或當事人約定終止的其他情形。合同的終止：163提存：概念：債務人因債權人原因?qū)o法清償?shù)臉说奈锾峤唤o提存機關【公證機關】保存以消滅合同的行為?？梢蕴岽娴那闆r：債權人無正當理由拒絕受領；債權人下落不明；債權人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力為確定監(jiān)護人；提存：164第七節(jié)違約責任概念：違約責任是合同當事人因違反合同的義務所承擔的法律責任。是合同義務不履行或不適當履行的結果。特征：1.違約責任的承擔以當事人不履行或不適當履行合同的義務為前提；2.違約責任是民事責任，主要表現(xiàn)為財產(chǎn)責任；3.違約責任具有相對性在合同當事人之間發(fā)生；4.違約責任以補償性為原則。第七節(jié)違約責任概念：違約責任是合同當事人因違反合同的義165構成要件：違約行為存在損害后果兩者有因果關系構成要件：166形態(tài)：預期違約（明示、默示）發(fā)生預期違約時對方當事人有兩種選擇：在履行期屆滿之前，解除合同并追究其違約責任；等到履行期屆滿時按實際違約要求其承擔違約責任。不履行不適當履行遲延履行、瑕疵履行形態(tài)：167違約責任的方式：