《論契約自由原則的演變與發(fā)展》讀后感

1/1《論契約自由原則的演變與發(fā)展》讀后感《論契約自由原則的演化與進(jìn)展》讀后感

《論契約自由原則的演化與進(jìn)展》一文對契約自由原則的產(chǎn)生及進(jìn)展歷程進(jìn)行了詳盡闡述。全文論述了契約自由思想的形成、契約自由原則的興起及對其的限制，并簡要介紹了契約自由在我國的進(jìn)展歷程。

契約概念可以追溯到古希臘，古希臘的智者伊壁鳩魯有一種把“法”解釋為“契約”的傾向，柏拉圖、亞里士多德將契約的論述與正義聯(lián)系在一起。1我們當(dāng)然不能接受這樣的觀點(diǎn)，即認(rèn)為契約關(guān)系是在現(xiàn)代社會中突然發(fā)生的，這是一種歷史突變論的思想方法，明顯不符合歷史進(jìn)展的客觀事實。與任何事物一樣，契約關(guān)系有一個形成和進(jìn)展的過程。2

本文亦認(rèn)為契約自由的產(chǎn)生和進(jìn)展是時刻依托著政治、經(jīng)濟(jì)、思想文化的，并隨著后者的變化而變化。但同時，契約自由在法律上的體現(xiàn)又會反過來實現(xiàn)后者對前者的確定與制約。依看來，契約的產(chǎn)生就像盧梭所說，人類在將自己的權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓之前，尚處于自然狀態(tài)，而社會契約的訂立是人類由自然狀態(tài)走進(jìn)社會狀態(tài)的一個里程碑；契約自由隨著古羅馬版圖的不斷擴(kuò)大而在萬民法的諾成契約中開頭消失；隨著15世紀(jì)資本主義生產(chǎn)關(guān)系的形成而實現(xiàn)“從身份到契約的運(yùn)動”，到19世紀(jì)這四百年間契約自由得到飛速進(jìn)展并形成成熟理論體系；自20世紀(jì)各主要資本主義國家進(jìn)入壟斷時期，國家對社會經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù)逐步加強(qiáng)，通過各種法律的創(chuàng)設(shè)和實施，契約開頭受到限制。

古羅馬時，社會經(jīng)濟(jì)進(jìn)展仍處于相對較低的程度，國家權(quán)力對市場有著嚴(yán)格的約束力，法律對契約的形式的要求很嚴(yán)，全部的契約均是要是契約——交易當(dāng)事人必需親自到場，按肯定的程序行為，說出固定的術(shù)語，并有證人在場。至于這種固定的術(shù)語是否反映當(dāng)事人的真實意愿法律是不過問的。這與中國西周到漢代時期的契約制度相仿——中國當(dāng)時的契約僅注意其制定的形式和考慮其在財產(chǎn)爭訴中的1

2張維新，《淺析盧梭社會契約論的法律思想》，重慶理工高校學(xué)報（社會科學(xué)），20xx年第24卷第5期。李瑜青，《法律社會學(xué)理論與應(yīng)用》，上海高校出版社，20xx年1月第1版，第308頁。

憑證作用，而協(xié)議以及立約雙方的合意等是不考慮的。而到了南北朝尤其是唐朝時期，國力非常強(qiáng)盛，對外的貿(mào)易往來頻繁，當(dāng)時契約的訂立，已和羅馬法一樣，非常強(qiáng)調(diào)立約雙方意思全都，強(qiáng)調(diào)協(xié)議、兩和，反對強(qiáng)制。3然而圓滿的是，中國特別早地進(jìn)入了封建君主專制制度4，卻連續(xù)了兩千多年才跳出這一“正統(tǒng)”，對后世產(chǎn)生的影響就是根本無法建立發(fā)育充分的市場經(jīng)濟(jì)，由之而來的即是這兩千多年來契約自由在中國從未被廣泛適用。與之相配套的法律也時時到處體現(xiàn)了“掌握”、“干涉”、“方案”甚至是“阻礙”。在資本主義大進(jìn)展時期，契約自由原則也得到了長足的進(jìn)步，其巔峰的代表是1804年的《法國民法典》和1896年的《德國民法典》，而前者可以說奠定了自由主義近代契約法的基礎(chǔ)。20世紀(jì)之后，主要資本主義國家進(jìn)入了壟斷時期，國家開頭加強(qiáng)對社會經(jīng)濟(jì)的干預(yù)，其中法律的中心觀念也漸漸由個人移向社會。契約作為調(diào)整經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)關(guān)系和其他社會關(guān)系的手段，也無法躲避這一深刻變革。當(dāng)前還未散去的經(jīng)濟(jì)危機(jī)“陰云”更是為契約自由原則套上了更加堅固的“枷鎖”。這即是法律對契約的反作用力。

但是，該文不足之處在于，過于看重契約（自由）進(jìn)展與法律的相互作用力，而未看到兩者之間的協(xié)同力——“契約還是國家法律的彌補(bǔ)和完善”。5正是社會進(jìn)展的不間斷性以及人類對事物熟悉的有限性，導(dǎo)致我們目前創(chuàng)設(shè)的全部法律及其法律的實施都具有局限性，這既表現(xiàn)在時間維度，也表現(xiàn)在空間維度。所以，在社會生活的各個方面都必需要有契約來補(bǔ)充和完善。正如李瑜青教授所講，“假如一個國家的法律沒有契約就必定是不健全的，真正意義上的民主國家立法必需以契約為基準(zhǔn)，以契約為中介?！?

4林曦，《論契約自由原則的演化與進(jìn)展》，/lw/lw_view.