關(guān)于離婚法定條件的探討

關(guān)于離婚法定條件的探討

“人類歷史上離婚制度的發(fā)展主要經(jīng)歷一個從嚴(yán)格的限制到離婚的嚴(yán)格規(guī)定，以及從禁止離婚到離婚的過程。作為一種復(fù)雜的社會現(xiàn)象,離婚不僅是夫妻雙方的感情問題,而且受到政治、經(jīng)濟(jì)、文化等多方面因素的影響和制約。伴隨經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會進(jìn)步,我國自1950年婚姻法始至1980年婚姻法再至2001年婚姻法正式公布并施行,離婚制度都是重中之重,且對民眾的生活、婚姻觀念的變化產(chǎn)生了重大影響,其外在表現(xiàn)就是離婚率的直線上升。肇始于20世紀(jì)90年代初的對1980年婚姻法修訂的大討論,引發(fā)了婚姻觀念的大討論,其中關(guān)于訴訟離婚的法定條件也即法定標(biāo)準(zhǔn)是我國婚姻法學(xué)界爭議最多、最廣泛的課題之一。從50年代的過錯離婚主義的判案標(biāo)準(zhǔn)到80年代后的無過錯破裂主義的離婚標(biāo)準(zhǔn),現(xiàn)代社會對離婚越來越給予了寬容的態(tài)度,離婚成為當(dāng)事人擺脫陷于婚姻困境的一種手段。筆者力圖對紛繁的現(xiàn)實(shí)進(jìn)行為我所用的裁剪與抽象,試圖從法定離婚標(biāo)準(zhǔn)在實(shí)踐中的效果及缺陷著手,著重探討更具科學(xué)性、合理性的符合我國現(xiàn)實(shí)國情的離婚標(biāo)準(zhǔn),以期能起到“窺一斑而見全豹”的作用。一、離婚標(biāo)準(zhǔn)離婚訴訟的標(biāo)的重心在于是否解除婚姻關(guān)系,而能否解除婚姻關(guān)系的關(guān)鍵在于能否符合法定判決離婚標(biāo)準(zhǔn)。1.適用對象:適用于多種法定離婚標(biāo)準(zhǔn),也叫判決離婚的法定原因或理由,是指離婚訴訟中法律所規(guī)定的是否準(zhǔn)予離婚的規(guī)范性標(biāo)準(zhǔn),是法官審理離婚案件時據(jù)以決定是否準(zhǔn)予離婚的法定條件和判決予以援用的依據(jù),具有適用于一切離婚條件的普遍效力。在司法實(shí)踐中,判決離婚法定理由在離婚訴訟中居于重要地位,法院審理離婚案件據(jù)以決定是否準(zhǔn)予離婚的法定條件,構(gòu)成所有離婚判決都必須予以援用的標(biāo)準(zhǔn);在婚姻當(dāng)事人方面,是當(dāng)事人據(jù)以提起離婚訴訟,請求解除婚姻關(guān)系的依據(jù)和理由,是構(gòu)成舉證、質(zhì)證和認(rèn)證的焦點(diǎn),它貫穿于全部的活動,并決定訴訟的最后。任何一個國家有關(guān)判決離婚理由的法律規(guī)定都是離婚制度中的最根本性內(nèi)容,它反映著該國家、民族有關(guān)離婚的指導(dǎo)思想,亦是其傳統(tǒng)文化和法律文化的反映。2.概括主義原則根據(jù)法定離婚理由的表述方式,可將離婚標(biāo)準(zhǔn)歸類為列舉主義、概括主義和例示主義三種。所謂列舉主義是指法律將離婚的法定理由具體明確地加以規(guī)定,法律未加規(guī)定的原因不能作為離婚的法定理由。所謂概括主義,就是法律不具體列舉離婚的理由,只作抽象概括性規(guī)定,作為準(zhǔn)予離婚的法定依據(jù)。如美國的加州法律全國統(tǒng)一委員會制定的《統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》第302條規(guī)定:“法庭確認(rèn)婚姻已無可挽回地破裂,應(yīng)當(dāng)判決離婚。”所謂例示主義就是法律除明確列舉了一定的法定離婚理由之外,又以一個抽象的、伸縮性的條款加以規(guī)定,以此彌補(bǔ)列舉理由之不足。這種立法方式與列舉主義相比具有一定的靈活性,例如日本民法在列舉的四條離婚的法定理由之外,又有一個彈性規(guī)定,即“有其他難以繼續(xù)婚姻關(guān)系的重大事由時,法院也可以判決準(zhǔn)予離婚”。二、國外離婚立法的歷史演變離婚制度是婚姻家庭制度的重要組成部分,和結(jié)婚制度一樣,同屬于婚姻立法的范疇。它的發(fā)生、發(fā)展和演變,受社會物質(zhì)生產(chǎn)關(guān)系的制約,并且受政治、文化、道德、宗教等因素的深刻影響。因此,具有不同的性質(zhì)和特點(diǎn)。從一夫一妻制產(chǎn)生起,離婚制度經(jīng)歷了長期的歷史演變,綜觀古今中外世界各國的離婚制度,離婚立法由嚴(yán)格走向?qū)捤?由宗教走向世俗。其發(fā)展過程可大致概括為:由禁止離婚主義到許可離婚主義;由專權(quán)離婚主義到平權(quán)離婚主義;由有責(zé)離婚主義到無責(zé)離婚主義;由限制離婚主義到自由離婚主義。在歷史長河中,離婚立法以許可離婚主義為普遍,以禁止離婚主義為例外,禁止離婚主義只是反映了離婚制度演變過程中局部地區(qū)的階段性的特點(diǎn)。個體婚制從其產(chǎn)生至今均以許可離婚主義為其主流,只是許可的程序和范圍不同而已。1.封建的婚姻限制我國從奴隸社會至封建社會經(jīng)歷了幾千年之久,有關(guān)離婚的指導(dǎo)思想早在周禮中即已形成,至唐朝,關(guān)于離婚的問題在法律上已系統(tǒng)化、制度化了。在以男性為中心的宗法制度下,離婚制度亦以維護(hù)夫權(quán)、父權(quán)、族權(quán)同構(gòu)一體的家長制作為宗旨,所以在離婚問題上主要實(shí)行的是限制與剝奪婦女離婚權(quán)的專權(quán)離婚主義。在“夫有出妻之理,妻無棄夫之條”,“男有再娶之義,女無二適之文”的訓(xùn)條下,丈夫可以隨意離棄妻子,妻子只能處于被遺棄的地位?！捌叱觥背蔀榉饨ㄉ鐣x婚制度的基本內(nèi)容。當(dāng)時,夫妻關(guān)系要絕對服從家庭本位及家族的利益,婚姻的締結(jié)和解除要由家長的意志和家族來決定,即使夫妻和諧,但有礙于宗法家族關(guān)系的,婚姻也得解除。基于此,我國古代離婚可概括為四種方式:七出、和離、義絕、呈訴離婚。(1)七出。“七出”又稱“七棄”,起源于我國奴隸社會末期,起初為禮制的內(nèi)容,以后由封建統(tǒng)治階級以法律的形式加以固定。封建法律都明確地規(guī)定,“七出”是男子休妻的合法理由,婦女因觸犯“七出”中的任何一條,不需經(jīng)官府,由丈夫?qū)懗尚輹?邀請男女雙方近親、近鄰和見證人一同署名,就可棄去,這是我國古代最常見的棄妻方式。(2)和離。和離是我國古代一種通過協(xié)議允許夫妻離異的離婚方式。唐、宋規(guī)定:“若夫婦不相安諧而和離者不坐?！痹⒚?、清法律均有關(guān)于“和離”的規(guī)定:“夫婦兩愿離者,不坐?！狈饨ㄉ鐣袐D女的社會地位、家庭地位十分低下,婦女受著傳統(tǒng)的“三從四德”和“從一而終”貞操觀念等封建禮教的嚴(yán)重束縛,很難表達(dá)和實(shí)現(xiàn)其在離婚問題上的愿望?！昂碗x”往往成為“七出”的一塊遮羞布。(3)義絕。“義絕”是我國封建社會特有的一種強(qiáng)制離婚方式,指如果夫妻之間或夫妻一方于與他方的親屬間或雙方的親屬間出現(xiàn)了一定的事件,經(jīng)官司處斷后,便認(rèn)為夫妻之義當(dāng)絕,強(qiáng)迫離異。若不離異,要受到法律的制裁。這反映了封建統(tǒng)治階級對婚姻家庭的直接干預(yù)。(4)呈訴離婚。又稱官府判離。即夫妻一方基于法定的理由,向官府提出離婚之訴,由官府判離的離婚方式。這種呈訴離婚的法定理由對于夫妻雙方的權(quán)利規(guī)定是不平等的。例如,妻子只要有背夫在逃的行為,夫即可呈請離婚,但是對于妻子一方,只有丈夫逃亡三年以上時,方可提出離婚。雖然從表面上看,我國古代的幾種離婚制度采取了包括有因、過錯等在內(nèi)的原則,但細(xì)觀該時期的離婚規(guī)定,即可發(fā)現(xiàn)其雖然在形式上規(guī)定了一些具體的事項(xiàng)作為離婚的標(biāo)準(zhǔn),而實(shí)際上無處不體現(xiàn)出以男性為中心的專權(quán)離婚主義。這種離婚標(biāo)準(zhǔn)的形成是男子在政治上、經(jīng)濟(jì)上處于優(yōu)勢地位的必然結(jié)果。2.離婚與判決離婚的兩種制度國名黨政府統(tǒng)治時期的離婚制度主要指其于1930年12月26日公布的民法親屬編中所規(guī)定的離婚制度。該法在離婚問題上的規(guī)定反映了舊中國半殖民地、半封建社會的特點(diǎn),其在形式上模仿日本、德國大陸法系親屬法的體例,但在內(nèi)容上仍保留了不少封建婚姻制度的殘余。該法規(guī)定了兩愿離婚與判決離婚的兩種制度。(1)兩愿離婚。民法親屬編第1049條規(guī)定:“夫妻兩愿離婚者,得自行離婚。但未成年人,應(yīng)得法定代理人的同意?！迸_灣當(dāng)局于1985年對親屬法進(jìn)行了修改,增加了兩愿離婚還須在戶籍機(jī)關(guān)進(jìn)行登記,以登記作為此離婚的形式要件。(2)判決離婚。國民黨民法親屬編第1052條規(guī)定的判決離婚的法定理由是:夫妻一方與人重婚的,夫妻一方與人通奸的,夫妻一方受他方不堪同居的虐待,夫妻一方對于他方的直系尊親屬進(jìn)行虐待,夫妻一方惡意遺棄他方,夫妻一方意圖殺害他方,夫妻一方有不治之惡疾,夫妻一方有重大不治之精神病,夫妻一方生死不明已逾3年,夫妻一方被判處3年以上徒刑或因犯不名譽(yù)之罪被判處徒刑者,另一方可請求法院判決離婚。由此離婚標(biāo)準(zhǔn)可以看出,當(dāng)時的親屬法在離婚理由方面,采用的是列舉主義的立法方式,主要實(shí)行的是過錯主義的立法原則,又稱“有因離婚”。3.婚姻當(dāng)事人一方為離婚1950年婚姻法作為新中國第一部重要法律,以其承前啟后的歷史地位吸收了革命時期的立法經(jīng)驗(yàn),針對建國初期的社會情況和婚姻家庭狀況,對離婚原因作了或概括、或列舉、或例示的規(guī)定。1950年婚姻法拋棄了以過錯原則為實(shí)質(zhì)內(nèi)容的列舉主義立法模式,對離婚理由不作具體說明,只概括規(guī)定:“男女一方堅(jiān)決要求離婚的,經(jīng)區(qū)人民政府和司法機(jī)關(guān)調(diào)解無效時,準(zhǔn)予離婚?！痹撾x婚標(biāo)準(zhǔn)采取的是“無責(zé)離婚主義”立法模式,依當(dāng)事人一方或雙方的要求而準(zhǔn)予離婚,這是一種平權(quán)離婚主義,即享有離婚權(quán)的主體在法律上地位是平等的,夫妻任何一方,無論男方還是女方,有過錯方還是無過錯方,均可依照法定的程序提出離婚立法主義,亦是徹底的“無責(zé)離婚主義”。1950年婚姻法從法律上徹底廢除了沿襲幾千年的封建主義婚姻家庭制度所確認(rèn)和保護(hù)的專權(quán)離婚,對建國后的離婚立法起了明確的引導(dǎo)、規(guī)范、調(diào)控作用。1980年的婚姻法第一次采取了無過錯的破裂主義,徹底否定了理由論,該法第24條明確規(guī)定:人民法院審理離婚案件,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解;如感情確已破裂,調(diào)解無效,應(yīng)準(zhǔn)予離婚。從此感情破裂說取代了正當(dāng)理由說,感情破裂與否成為婚姻關(guān)系是否應(yīng)當(dāng)繼續(xù)維持的標(biāo)志。在離婚標(biāo)準(zhǔn)立法上具有標(biāo)志性的意義。三、準(zhǔn)離婚的一般條件世界上一些主要國家都把婚姻關(guān)系無法挽回的破裂作為準(zhǔn)予離婚的法定標(biāo)準(zhǔn)。至于何謂“婚姻破裂”,立法上一般認(rèn)為“夫妻共同生活關(guān)系解體,為婚姻破裂”,同時列舉證明“婚姻破裂”的客觀事實(shí)。1.婚姻關(guān)系破裂主義1969年,美國加州率先提出了無過錯離婚,繼而在美國頒布的《統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》中,將夫妻雙方婚姻關(guān)系破裂作為離婚的唯一標(biāo)準(zhǔn)。從此,破裂主義成為了世界離婚立法的主流趨勢。世界上許多國家都將“婚姻關(guān)系破裂或不和諧”作為離婚的標(biāo)準(zhǔn)或標(biāo)準(zhǔn)之一。美國《統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》中規(guī)定的離婚理由是:“法庭確認(rèn)婚姻已無法挽回的破裂”。2.裂時,各方因德國的離婚法定理由的規(guī)定分布于《德國民法典》和《德國婚姻法》中?！兜聡穹ǖ洹返?565條規(guī)定:(1)婚姻破裂時,得離婚;如夫妻共同生活關(guān)系不復(fù)存在,并且已不能期待恢復(fù)共同生活關(guān)系時,婚姻破裂。(2)夫妻如別居不到1年者,僅在婚姻的繼續(xù)對請求離婚的一方因出于他方個人的原因顯然為不可估計(jì)的困難時,始得離婚。由此可見,德國把婚姻破裂作為離婚訴訟的標(biāo)準(zhǔn),并以別居制度作為婚姻破裂的判斷標(biāo)準(zhǔn),規(guī)定明確具體,具有全面性和可操作性。3.國外婚姻損害賠償?shù)牡湫土⒎ɡ斗▏穹ǖ洹芬?guī)定了準(zhǔn)許離婚的各種情形:(1)因雙方同意而離婚。包括以下兩種情形:第一,依夫妻雙方共同請求而離婚,但在結(jié)婚之后6個月內(nèi)不得同意離婚;如夫妻雙方堅(jiān)持離婚的意愿,法官應(yīng)當(dāng)指出,他們應(yīng)在3個月的考慮期限之后再提出離婚申請,如在考慮期限之后6個月內(nèi)未再行提出離婚申請,原來的共同離婚申請即失去效力。第二,由一方提出申請,另一方接受而離婚。(2)因共同生活破裂而離婚。如離婚有可能對該配偶一方的疾病造成極嚴(yán)重的后果,法官得依職權(quán)駁回離婚申請。(3)因過錯而離婚。由此可見,法國的離婚訴訟標(biāo)準(zhǔn)是婚姻破裂和當(dāng)事人有過錯和共同生活破裂并舉,其中關(guān)于在結(jié)婚之后6個月內(nèi)不得同意離婚,給雙方一個考慮時間,使他們能慎重、嚴(yán)肅地對待婚姻,避免輕率離婚。此外,如英國《1973年婚姻案件法》、《1977年婚姻案件規(guī)則》規(guī)定的離婚理由都是婚姻破裂無法挽回。并且在堅(jiān)持該理由的同時,也兼顧了過錯主義,這是英國立法的一個重要特點(diǎn)。前西德與加拿大離婚法也都規(guī)定以婚姻關(guān)系破裂作為判決離婚的主要理由。綜上各國立法例可以發(fā)現(xiàn),一個合理、科學(xué)的離婚標(biāo)準(zhǔn),大致包含兩個方面的內(nèi)容:一是原則性的規(guī)定,在這個原則性的規(guī)定上,應(yīng)當(dāng)折射出該國的法律思想和原則,充分地反映該國的婚姻道德標(biāo)準(zhǔn),符合其國情和實(shí)際;二是具體化的標(biāo)準(zhǔn),為了便于原則性規(guī)定的正確實(shí)施,還應(yīng)當(dāng)制定一些可供操作的具體標(biāo)準(zhǔn)將原則性的規(guī)定相對形式化