步翔生與拉司蒂在oc中的合作

步翔生與拉司蒂在oc中的合作

經(jīng)濟(jì)全球化讓中國逐漸卷入聯(lián)合國的浪潮。改革開放后，國內(nèi)的許多企業(yè)都是從OEM做起的，其中最典型的成功者是廣東的格蘭仕(Galanz)，其中有60%的微波爐被貼上外國品牌。而海爾(Hair)、聯(lián)想(Lenovo)、長虹都從事過或正在從事OEM生產(chǎn)。發(fā)達(dá)國家控制著品牌和營銷渠道,我國企業(yè)廣泛開展OEM的國際分工格局已經(jīng)初步形成,中國內(nèi)地將成為全球重要的OEM生產(chǎn)基地之一。因此，有必要對OEM進(jìn)行深入研究，以期控制我國企業(yè)在OEM合作中的風(fēng)險(xiǎn)，為規(guī)范企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營行為提供指導(dǎo)。一、設(shè)備制造cturingOEM，一般認(rèn)為是英文OriginalEquipmentManufacturer或OriginEntrustedManufacturer的縮寫，按照字面意思，應(yīng)翻譯為“原始設(shè)備制造商”；也有認(rèn)為是OriginalEquipmentManufacturing的縮寫，英文直譯為原創(chuàng)設(shè)備制造。它現(xiàn)在被動詞化，廣泛地運(yùn)用于高科技產(chǎn)品制造行業(yè)，尤其是電腦業(yè)、IT行業(yè)及與它們相關(guān)的產(chǎn)業(yè)，但又不限于此。具體指某廠家接受另外廠家的委托，為其生產(chǎn)產(chǎn)品或者產(chǎn)品配件，亦稱為定牌生產(chǎn)或授權(quán)貼牌加工。既可代表外方委托加工，也可代表轉(zhuǎn)包合同加工。實(shí)際上，定牌生產(chǎn)是一種“代工生產(chǎn)”的方式，是“三來一補(bǔ)”(來料加工、來樣加工、來件裝配，補(bǔ)償貿(mào)易)的重要形式之一。品牌生產(chǎn)者不直接生產(chǎn)產(chǎn)品，而是利用自己掌握的“關(guān)鍵的核心技術(shù)”，負(fù)責(zé)設(shè)計(jì)和開發(fā)新產(chǎn)品，控制銷售“渠道”，具體的加工任務(wù)交給別的企業(yè)去做。承接加工任務(wù)的制造商就被稱為OEM廠商,其生產(chǎn)的產(chǎn)品就是OEM產(chǎn)品。目前較為典型的OEM方式為，被委托方(OEM加工方)根據(jù)委托方的要求(OEM需求方)，為其加工生產(chǎn)產(chǎn)品并貼附委托方的商標(biāo)，獲取加工費(fèi)用，自己沒有該商品的銷售權(quán)。二、步3.步3事件回顧先讓我們來看兩個(gè)案例。案例一：某市步鑫生制衣有限公司和阿聯(lián)酋拉司蒂商店(RACTISTORE)達(dá)成了合作意向。雙方的合作持續(xù)三年后，拉司蒂提出和步鑫生公司加強(qiáng)合作的意向。于是阿方代表和步鑫生公司簽訂了一份合作意向書，阿方在意向書上承諾出資30萬美元支持步鑫生公司擴(kuò)建一條年產(chǎn)60萬件襯衫的生產(chǎn)線，并承諾在阿聯(lián)酋市場獨(dú)家代理步鑫生公司的自有品牌“BXS”襯衫。意向達(dá)成后，拉司蒂商店下了一個(gè)定單，要求步鑫生公司定牌生產(chǎn)總數(shù)為5304件，總價(jià)值1.2萬美元的兩款男式襯衫。除了1488件用自有品牌“BXS”外，另外3816件男式襯衫阿方要求在袖口、領(lǐng)子等處貼上“GIVENCHYGentleman”的標(biāo)徽，對此步鑫生公司負(fù)責(zé)人略感奇怪，但未多加思索就按合同進(jìn)行了生產(chǎn)。5304件襯衫生產(chǎn)完畢，該公司將之交付紹興市出入境檢驗(yàn)檢疫局進(jìn)行檢驗(yàn)。但是就在該公司完工和申請報(bào)檢3天前，市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局收到佳信市場調(diào)查咨詢公司———紀(jì)梵希（GIVENCHY）中國有限公司的代理人的一份舉報(bào)傳真。投訴書上稱，“GIVENCHY”系列為法國路易威登集團(tuán)的世界著名商標(biāo)，其中國商標(biāo)的所有者為紀(jì)梵希中國有限公司。該公司經(jīng)調(diào)查和取證后發(fā)現(xiàn)步鑫生公司正在加工假冒“GIVENCHY”品牌服裝，因此依法投訴，請求查處。經(jīng)查實(shí)，質(zhì)監(jiān)局執(zhí)法人員以“涉嫌假冒”名義查封了該批襯衫。之后，紀(jì)梵希中國有限公司對步鑫生公司加工的“GIVENCHY”襯衫做出鑒定結(jié)論:步鑫生公司已假冒紀(jì)梵希公司特定品質(zhì)的產(chǎn)品。市質(zhì)監(jiān)局認(rèn)為步鑫生公司的行為已經(jīng)違反《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第33條，責(zé)令其停止生產(chǎn)相關(guān)產(chǎn)品，依法沒收了3318件“GIVENCHY”襯衫，并罰款3.1萬元。對此，步鑫生公司負(fù)責(zé)人措手不及。為了挽回聲譽(yù)，步鑫生公司負(fù)責(zé)人一方面委托有關(guān)咨詢公司查詢“GIVENCHY”商標(biāo)真實(shí)的一面，另一方面求助于客戶阿聯(lián)酋拉司蒂商店，希望其能夠幫助澄清事實(shí)。但是，阿聯(lián)酋拉司蒂商店在《定單賠償信及合作意見取消聲明》中委婉地告訴該公司：“盡管我們對此也感到非常的抱歉，但是貴公司至今不能履行合同約定的任務(wù)，嚴(yán)重影響了我方的業(yè)務(wù)和商業(yè)信譽(yù)……我們必須向步鑫生公司提出索賠。”隨后，拉司蒂商店對步鑫生公司罰款2.7萬美元，并在阿方的應(yīng)付款中執(zhí)行，并宣稱將停止一切和步鑫生公司的合作意向和貿(mào)易往來。求助外商無效的步鑫生公司在有關(guān)部門協(xié)調(diào)沒有結(jié)果的情況下，將市質(zhì)監(jiān)局告上了法庭。法院以“事實(shí)不清，證據(jù)不足，超越職權(quán)”為由一審判決市質(zhì)監(jiān)局?jǐn)≡V。對此，紹興市質(zhì)監(jiān)局表示不服并提起上訴。二審法院審理后撤銷了一審判決結(jié)果，維持市質(zhì)監(jiān)局的行政處罰決定。案例二：在榮昌制衣有限責(zé)任公司的定牌產(chǎn)品中，有一種服裝所使用的商標(biāo)是新加坡某公司在新加坡、馬來西亞、泰國等東南亞國家注冊的圖形商標(biāo)，該圖形商標(biāo)與永泰制衣廠在中國注冊的一種圖形商標(biāo)在視覺上基本無差別。永泰制衣廠多次與榮昌公司交涉，要求榮昌公司要么停止使用該圖形商標(biāo)，要么每年向其支付人民幣50萬元作為該商標(biāo)的許可使用費(fèi)。對永泰制衣廠的要求，榮昌公司斷然拒絕。某市海關(guān)根據(jù)永泰制衣廠的舉報(bào)，以榮昌公司侵犯永泰制衣廠的注冊商標(biāo)專用權(quán)為由，查扣了該公司的一批銷住東南亞的定牌生產(chǎn)產(chǎn)品。此外，永泰制衣廠還以榮昌公司涉嫌“假冒注冊商標(biāo)罪”為由向公安機(jī)關(guān)報(bào)了案，但公安機(jī)關(guān)未對榮昌公司立案偵查。對于侵權(quán)指控，榮昌公司以兩點(diǎn)理由予以抗辯:其一，本公司所使用的圖形商標(biāo)系新加坡某公司的注冊商標(biāo)，該商標(biāo)在新加坡、馬來西亞、泰國等國注冊的時(shí)間，早于永泰制衣廠就相同的商標(biāo)在中國注冊的時(shí)間；其二，因本公司生產(chǎn)的定牌服裝全部銷往新加坡、馬來西亞、泰國等東南亞國家，而永泰制衣廠的產(chǎn)品銷售范圍僅限于中國大陸，故使用該商標(biāo)的行為對永泰制衣廠的經(jīng)濟(jì)利益沒有絲毫影響。最終，在有關(guān)部門的調(diào)解下，榮昌公司和永泰制衣廠妥善解決了雙方的糾紛，永泰制衣廠不再指控榮昌公司侵犯其注冊商標(biāo)專用權(quán)。本案的實(shí)質(zhì)是商標(biāo)侵權(quán)的認(rèn)定問題，還涉及中國商標(biāo)與外國商標(biāo)的沖突問題。由上面的兩個(gè)案例我們可以看到，目前在OEM中尚存在以下法律問題。1.合同問題上的責(zé)任合同是明確和區(qū)分當(dāng)事人雙方權(quán)利和義務(wù)的法律依據(jù)，但在有關(guān)部門對OEM企業(yè)的調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，OEM加工業(yè)務(wù)中大多數(shù)沒有簽訂合同，而僅憑一份簡單的定單，甚至是定單傳真件，再提供一份商標(biāo)標(biāo)識。國外名牌的定牌協(xié)議文本往往有厚厚的一本，從設(shè)備到工藝，從標(biāo)準(zhǔn)到質(zhì)量，從配件到整機(jī)，從價(jià)格到市場，從服務(wù)到維修，從交貨周期到配件供應(yīng)年限，從付款到交貨，從檢測到驗(yàn)收，都做了十分嚴(yán)格、完善的約定，防微杜漸。而國內(nèi)企業(yè)合作輕率，即使簽訂了合同，合同的條款也不嚴(yán)密、不細(xì)致，致使在合同問題上，明明是委托方應(yīng)負(fù)問題的主要責(zé)任，但在商標(biāo)侵權(quán)案中，OEM廠商卻成為主要責(zé)任的承擔(dān)者。委托方不負(fù)責(zé)任的態(tài)度是造成忽視合同的表面原因，而加工生產(chǎn)企業(yè)為了承攬業(yè)務(wù)而急功近利才是忽視合同的內(nèi)因。2.保護(hù)商標(biāo)權(quán)的意識委托方自身不是商標(biāo)所有權(quán)人或是使用權(quán)人，提供的商標(biāo)是第三人的商標(biāo)。還有些委托方忽視有關(guān)禁止加工方擅自生產(chǎn)、銷售帶有委托人商標(biāo)標(biāo)識的產(chǎn)品及妥善保管商標(biāo)標(biāo)識，禁止留存底版等方面的約束。有些OEM廠商沒有商標(biāo)保護(hù)的法律意識，認(rèn)為商標(biāo)是否侵權(quán)假冒與我無關(guān)，不要求委托方提供合法的商標(biāo)所有權(quán)或使用權(quán)證書，沒有建立對委托方主體資格及商標(biāo)權(quán)使用合法性的審查機(jī)制，未約定商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任、加工方名義標(biāo)注等問題。一般沒有保護(hù)商標(biāo)權(quán)條款，如案例一。有些小企業(yè)甚至看不懂對方提供的英文商標(biāo)，在不清楚的情況下，盲目按照外商要求進(jìn)行生產(chǎn)，貪圖眼前利益。3.不利于商標(biāo)權(quán)的保護(hù)由于在產(chǎn)品的開發(fā)、生產(chǎn)、銷售、服務(wù)各環(huán)節(jié)中，生產(chǎn)環(huán)節(jié)的利潤最低，尤其是經(jīng)過中間商的OEM產(chǎn)品，對OEM廠商來說價(jià)格很低，利潤很薄，這就使一些企業(yè)未經(jīng)委托方同意并訂立商標(biāo)使用許可合同，擅自在市場上銷售產(chǎn)品以獲取高額利潤，造成對委托方注冊商標(biāo)專用權(quán)的侵犯，還極易造成侵犯在我國注冊的商標(biāo)專用權(quán)。4.．標(biāo)注方式與其他標(biāo)注內(nèi)容不規(guī)范是當(dāng)前定牌生產(chǎn)業(yè)中最普遍的問題。定牌生產(chǎn)產(chǎn)品的標(biāo)注方式有以下四種：第一，同時(shí)標(biāo)注委托方和加工方的廠名廠址；第二，標(biāo)注委托方的廠名廠址和加工方的廠名；第三，標(biāo)注委托方的廠名廠址和加工方的廠址；第四，僅標(biāo)注委托方的廠名廠址。顯然，第一種標(biāo)注方法是合乎有關(guān)法律規(guī)定的；第二、三種標(biāo)注方式在系統(tǒng)內(nèi)存在不同觀點(diǎn)，需要商榷；第四種標(biāo)注方式在直接對外貿(mào)易中是符合國際慣例的，但在國內(nèi)貿(mào)易中卻被普遍認(rèn)為是違反《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競爭法》的不正當(dāng)競爭行為。三、規(guī)范商標(biāo)權(quán)使用行為為了避免上述法律問題的發(fā)生，為當(dāng)事人減少損失，企業(yè)在進(jìn)行OEM活動時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下問題。第一，OEM當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》、《商標(biāo)法》等相關(guān)法律的規(guī)定，簽訂盡可能詳盡的合同。在合同中寫明雙方的名稱，住所，OEM的類型，標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量，原材料的提供及原材料的數(shù)量、質(zhì)量要求，報(bào)酬，合同履行的期限、地點(diǎn)、方式，驗(yàn)收方法及標(biāo)準(zhǔn)，約定商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任、違約責(zé)任等，以明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。這一點(diǎn)我國OEM企業(yè)尤其要注意。第二，建立對委托方主體資格及商標(biāo)權(quán)使用合法性的審查機(jī)制。OEM企業(yè)要注意驗(yàn)明委托方的營業(yè)執(zhí)照或營業(yè)登記證書等能證明其主體資格的法律文件，以及合法的商標(biāo)注冊證書。提供營業(yè)執(zhí)照或營業(yè)登記證書復(fù)印件的，應(yīng)當(dāng)由委托方所在地的營業(yè)登記主管部門予以證明；提供商標(biāo)注冊證書復(fù)印件的，應(yīng)當(dāng)由定牌方所在地商標(biāo)注冊管理部門或相應(yīng)機(jī)構(gòu)予以證明。通過代理人簽定委托加工合同的，應(yīng)提供合法有效的委托代理書。第三，規(guī)范產(chǎn)品標(biāo)注行為。OEM產(chǎn)品的商標(biāo)標(biāo)注要嚴(yán)格遵守《產(chǎn)品