經(jīng)濟(jì)法案例資料

經(jīng)濟(jì)法案例（最終定稿）第一篇：經(jīng)濟(jì)法案例[案例1]甲、乙、丙共同設(shè)立一普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價(jià)人民幣8萬元出資，丙以勞務(wù)作價(jià)人民幣4萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損。普通合伙企業(yè)成立后，為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)，向銀行貸款人民幣5萬元。2006年8月，甲提出退伙，鑒于當(dāng)時(shí)合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。2006年9月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營(yíng)環(huán)境變化，企業(yè)嚴(yán)重虧損。2006年10月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)價(jià)值人民幣3萬元予以分配，但對(duì)未到期的銀行貸款未予清償。銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貸款，甲稱自己早已退伙，不負(fù)責(zé)清償債務(wù)。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，不承擔(dān)償還貸款義務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負(fù)責(zé)清償。問題：(1)甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立?并說明理由。(2)合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償?(3)在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如何分擔(dān)清償責(zé)任?[案例2]甲、乙、丙、丁、戊是某村村民，其中乙是甲的兒子，年齡15歲；戊是甲的弟弟，是本縣公安局的副局長(zhǎng)。五人于2006年9月1日在本縣縣城達(dá)成書面協(xié)議，決定創(chuàng)辦普通合伙企業(yè)共同經(jīng)營(yíng)服裝零售，合伙協(xié)議規(guī)定：(1)合伙企業(yè)名字叫順達(dá)服裝普通合伙經(jīng)營(yíng)部，營(yíng)業(yè)地點(diǎn)為本縣縣城集貿(mào)市場(chǎng)123號(hào)。租房四間。(2)經(jīng)營(yíng)范圍：服裝零售。合伙目的：共同經(jīng)營(yíng)，共同受益。(3)五人各出資人民幣1萬元。(4)利潤(rùn)和虧損平均分擔(dān)。(5)合伙企業(yè)的事務(wù)由甲負(fù)責(zé)執(zhí)行。(6)合伙企業(yè)解散時(shí)各自取回自己的出資。當(dāng)時(shí)合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽字蓋章后生效并于當(dāng)日各自繳付出資。甲持該協(xié)議到縣工商局書面申請(qǐng)合伙企業(yè)設(shè)立登記，縣工商局于9月30日電話告知戊，該申請(qǐng)因不符合條件不予登記。問題：(1)本合伙企業(yè)的合伙人是否符合條件?(2)甲向工商局申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)提交的文件是否齊備?(3)縣工商局在登記過程中違反了哪些規(guī)定?[案例3]某普通合伙企業(yè)有甲、乙、丙三人各出資5萬元組成。合伙協(xié)議記載了合伙企業(yè)法應(yīng)當(dāng)記載的事項(xiàng)，其中規(guī)定利潤(rùn)分擔(dān)和虧損分擔(dān)辦法為：甲3／5，乙、丙各1／5；甲為負(fù)責(zé)人，合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)汽車配件生產(chǎn)和銷售。問題：(1)甲為負(fù)責(zé)人，那么乙、丙在合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行中擁有什么權(quán)利?(2)甲想和王某合作建立一個(gè)經(jīng)銷汽車配件的門市部，是否可以?(3)假如合伙協(xié)議明確規(guī)定甲只能代表合伙企業(yè)簽訂10萬元以內(nèi)標(biāo)的金額的合同，甲同B廠簽訂了12萬元的合同，那么這個(gè)合同是否有效?為什么?[案例4]王甲、黃乙、李丙三人達(dá)成協(xié)議，集資8萬元共同開設(shè)一普通合伙商店。其中王甲出資2萬元，黃乙出資2．5萬元，李丙出資3．5萬元，三人約定按出資比例分享盈利、分擔(dān)虧損。三人在交清全部出資并核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。由于經(jīng)營(yíng)得當(dāng)，后來結(jié)算盈利5000元，三人按協(xié)議進(jìn)行了分配。之后，三人意見發(fā)生分歧。王甲個(gè)人貸款買了一輛汽車從事海鮮商品販賣，因所運(yùn)海鮮腐爛損失4萬元，王甲賣車償債，但仍欠漁場(chǎng)2萬元。王甲私自與常丁商量把自己在商店的2萬元財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給常丁，但黃乙、李丙不同意。王甲私自取走出資的2萬元。同年結(jié)算，該合伙商店共虧損6萬元。這時(shí)李丙也要求退伙，合伙難以維持。黃乙、李丙商定按進(jìn)貨價(jià)格計(jì)算分別得價(jià)值1．5萬元、2萬元的商品，但對(duì)合伙債務(wù)未做處理。黃乙、李丙要求王甲分?jǐn)偵痰甑奶潛p，王甲以自己已退伙，應(yīng)由常丁分?jǐn)倿橛删芙^分?jǐn)偂Ｅc該商店有業(yè)務(wù)往來的債權(quán)人A公司獲悉該商店散伙的消息后，便找王甲，要求王甲清償合伙企業(yè)所欠的貸款。王甲說自己已退出合伙商店，該合伙債務(wù)可找常丁，自己不負(fù)責(zé)。A公司找到李丙，李丙認(rèn)為按照協(xié)議只承擔(dān)債務(wù)的44％。A公司又找黃乙，黃乙認(rèn)為三人都有份，他不還我也不還，要還只以商品折價(jià)清償。為此，A公司向人民法院起訴。同時(shí)，由于王甲欠某漁場(chǎng)2萬元沒還，漁場(chǎng)也訴諸法院，要求王甲償還債務(wù)。問題：(1)對(duì)于A公司的債務(wù)，王甲、黃乙、李丙應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任?為什么?(2)王甲把自己的份額轉(zhuǎn)讓給常丁的行為是否有效?常丁是否成為合伙人?為什么?(3)王甲退伙的行為是否有效?為什么?(4)在合伙債務(wù)與個(gè)人債務(wù)并存的情況下，應(yīng)如何確定王甲清償兩種債務(wù)的先后順序?[案例5]李某為一普通合伙企業(yè)的合伙人之一，因該合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況不佳，故李某決定退出該合伙企業(yè)，并按規(guī)定通知了其它合伙人。這期間，另一合伙人以該合伙企業(yè)名義與遠(yuǎn)達(dá)計(jì)算機(jī)公司簽訂了代銷VCD的合同。李某在辦理退伙事宜時(shí)，因合伙企業(yè)與遠(yuǎn)達(dá)計(jì)算機(jī)公司的代銷VCD合同剛簽訂不久，故未將此合同有關(guān)事宜進(jìn)行結(jié)算。李某退伙后，即去外地經(jīng)商。孫某自認(rèn)為有經(jīng)營(yíng)之道，要求加入該合伙企業(yè)，提出只負(fù)責(zé)銷售并需給其一定的利潤(rùn)提成，其它合伙人口頭表示認(rèn)可。從此，孫某便以合伙企業(yè)的名義到處活動(dòng)。后該企業(yè)因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，遠(yuǎn)達(dá)計(jì)算機(jī)公司知道后即向法院起訴，要求該合伙企業(yè)償還代銷VCD的款項(xiàng)。問題：(1)李某對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)是否還應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?(2)在該案的訴訟活動(dòng)中，孫某可否被列為被告?[案例6]甲、乙、丙簽訂書面合伙協(xié)議共同投資設(shè)立一普通合伙企業(yè)，其中甲出資8萬元，乙出資6萬元，丙出資4萬元。合伙協(xié)議中未約定利潤(rùn)和虧損分擔(dān)比例。在合伙經(jīng)營(yíng)之前，乙曾欠丁公司一筆款項(xiàng)2萬元?，F(xiàn)丁公司從該合伙企業(yè)購(gòu)進(jìn)一批貨物價(jià)款為2萬元，丁以乙曾欠其2萬元為由要求將貨款抵銷。乙表示同意，甲、丙對(duì)此不滿，三人遂決定解散該合伙企業(yè)。問題：(1)乙和丁的做法是否合法?(2)該企業(yè)解散時(shí)，該如何分配利潤(rùn)和分擔(dān)虧損?[案例7]王某和甲、乙兩個(gè)人合伙開辦一普通合伙企業(yè)，三人商定各出資2萬元并訂立了書面協(xié)議，到工商局進(jìn)行了登記。后來王某的妹妹王丙加入，經(jīng)王某和甲、乙同意，王丙以勞務(wù)出資。兩年后企業(yè)經(jīng)營(yíng)不景氣，四人決定終止經(jīng)營(yíng)。此時(shí)，企業(yè)欠債10萬元，王某和甲、乙喪失償債能力。債權(quán)人找到王丙要錢，王丙表示她只承擔(dān)一部分，其余的不負(fù)責(zé)任。問題：(1)王丙以勞務(wù)出資可否視為合伙人?(2)王丙是否有義務(wù)對(duì)外償還全部債務(wù)?[案例8]甲和乙是好朋友，兩人均長(zhǎng)期從事長(zhǎng)途汽車運(yùn)輸業(yè)務(wù)，后為增強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)能力，獲得規(guī)模經(jīng)營(yíng)效應(yīng)，決定聯(lián)手成立普通合伙企業(yè)A。丙原為一國(guó)有運(yùn)輸公司主管，手下有一幫熟悉長(zhǎng)途運(yùn)輸路線的司機(jī)，甲、乙成立合伙企業(yè)后不久，得知丙所在的公司倒閉，遂邀請(qǐng)丙入伙。丙同意，但提出手頭緊，無法出資，請(qǐng)求以勞務(wù)出資，甲同意，但乙不同意。后丙加入合伙企業(yè)負(fù)責(zé)具體業(yè)務(wù)，在丙加入后，企業(yè)業(yè)務(wù)明顯得到改善，乙便同意了丙以勞務(wù)出資而成為合伙人。丙加入后三人始終未簽訂新的合伙協(xié)議，但參與了當(dāng)年年末的分紅。后該合伙企業(yè)生意越來越紅火，甲想讓其弟丁參加合伙，乙不同意但丙同意，甲以多數(shù)人同意為由安排了丁參加經(jīng)營(yíng)。此后，因?yàn)樯庖?guī)模的急劇擴(kuò)大，甲、乙、丙三人協(xié)商一致后決定在外地成立另一個(gè)公司C以開拓新的業(yè)務(wù)，于是聘請(qǐng)戊負(fù)責(zé)原公司的管理事務(wù)，但規(guī)定其不得擅自承攬10萬元以上的業(yè)務(wù)。一次，戊在未經(jīng)甲、乙、丙三人同意的情況下，承攬了一筆15萬元的業(yè)務(wù)并緊急安排丁負(fù)責(zé)運(yùn)輸，丁在運(yùn)輸過程中發(fā)生交通事故，車毀人傷并造成第三人B傷害，B昏迷不醒，治愈出院，此期間花費(fèi)治療費(fèi)8萬元，而A公司也在此次交通事故中損失慘重?，F(xiàn)B訴至法院。問題：(1)合伙企業(yè)能否答應(yīng)丙以勞務(wù)出資的要求?(2)在乙由不同意到同意丙以勞務(wù)出資的過程中，丙在合伙企業(yè)中的身份應(yīng)如何認(rèn)定?(3)乙能否以丙未簽訂合伙協(xié)議為由請(qǐng)求確認(rèn)丙的合伙人身份不存在?(4)丁能否成為合伙人?(5)如果B以人身傷害向法院起訴，適格的被告應(yīng)是誰?(6)如果這次事故造成A無法償付B的醫(yī)藥費(fèi)，B能否向法院請(qǐng)求執(zhí)行甲、乙、丙在C公司中的財(cái)產(chǎn)?為什么?(7)甲、乙、丙三人能否以戊擅自超出委托范圍承攬業(yè)務(wù)而主張B只能應(yīng)向戊主張債權(quán)?[案例1](1)甲的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的債務(wù)與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，故甲對(duì)其退伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。乙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間對(duì)債務(wù)承擔(dān)份額的約定對(duì)債權(quán)人沒有約束力，故乙提出應(yīng)按約定比例清償債務(wù)的主張不能成立，其應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。丙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，以勞務(wù)出資成為合伙人，也應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任，故丙也應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。丁的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對(duì)入伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，故丁對(duì)其入伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。(2)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應(yīng)用合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)、由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時(shí)，未清償債務(wù)便分配財(cái)產(chǎn)，是違法無效的，應(yīng)全部退還已分得的財(cái)產(chǎn)；退還的財(cái)產(chǎn)應(yīng)首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠?、由甲、乙、丙、丁承?dān)無限連帶清償責(zé)任。(3)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內(nèi)部是依合伙協(xié)議約定承擔(dān)按份責(zé)任的。據(jù)此，甲因已辦理退伙結(jié)算手續(xù)，結(jié)清了對(duì)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)債務(wù)關(guān)系，故不再承擔(dān)內(nèi)部清償份額；如在銀行的要求下承擔(dān)了對(duì)外部債務(wù)的連帶清償責(zé)任，則可向乙、丙、丁追償。乙、丙、丁應(yīng)按合伙協(xié)議的約定分擔(dān)清償責(zé)任；如乙、丙、丁任何一人實(shí)際支付的清償數(shù)額超過其應(yīng)承擔(dān)的份額時(shí)，有權(quán)就其超過的部分，向其他未支付或未足額支付應(yīng)承擔(dān)份額的合伙人追償。[案例2](1)本案中乙和丙不符合合伙人的條件。因?yàn)椤逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定：“合伙人應(yīng)為具有完全民事行為能力的人?！币也?5歲，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，15歲屬限制民事行為能力的人，因而不能充當(dāng)合伙人?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定：法律行政法規(guī)禁止從事利性活動(dòng)的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人。戊為黨政機(jī)關(guān)干部因而不能充當(dāng)合伙人。(2)甲向工商局申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)提交的文件不全?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定：“申請(qǐng)合伙企業(yè)設(shè)立登記應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交登記申請(qǐng)書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件?！北景钢屑走€應(yīng)提交身份證明文件。(3)登記機(jī)關(guān)——縣工商局在登記過程中違反了法定期限和方式的規(guī)定?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定：“企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到登記文件起20日內(nèi)作出是否登記的規(guī)定。對(duì)符合本法條件的予以登記，發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照；對(duì)不符合本法條件的不予登記，并應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)?！睋?jù)此，縣工商局應(yīng)于9月20日之前書面告知甲，并將不予登記的理由予以說明。本案中縣工商局直到9月30日才予答復(fù)，且不是向申請(qǐng)人甲答復(fù)，也未采用書面形式，因而違反了法律規(guī)定。[案例3](1)根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定乙、丙擁有以下權(quán)利：監(jiān)督權(quán)；要求甲報(bào)告的權(quán)利；查閱賬簿權(quán)利；異議權(quán)利即撤銷對(duì)甲的委托權(quán)等。(2)不可以?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定：“普通合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)?！奔紫牒屯跄澈献鹘⒁粋€(gè)經(jīng)銷汽車配件的門市部違反本條規(guī)定，應(yīng)予以禁止。(3)合同有效?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定：“合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利限制，不得對(duì)抗善意不知情的第三人?！北景钢蠦廠為善意不知情的第三人。[案例4](1)對(duì)于A公司的債務(wù)，合伙成立的商店應(yīng)先以2萬元的合伙財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，不足清償?shù)?萬元由王甲、黃乙、李丙三人按其協(xié)議約定，依照出資比例以其各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。王甲、黃乙、李丙對(duì)這4萬元的債務(wù)承擔(dān)的是連帶責(zé)任。(2)否。因?yàn)辄S乙、李丙不同意。根據(jù)是《合伙企業(yè)法》規(guī)定：“新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意?！?3)有效。王甲可以隨時(shí)提出退伙，但應(yīng)提前通知其它合伙人，并在退伙時(shí)對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算。(4)王甲的個(gè)人財(cái)產(chǎn)首先應(yīng)用于償還其個(gè)人債務(wù)，而王甲在合伙企業(yè)中的應(yīng)有份額應(yīng)當(dāng)先用于償還合伙企業(yè)的債務(wù)。王甲個(gè)人債務(wù)的債權(quán)人無權(quán)請(qǐng)求其它合伙人為其個(gè)人債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。[案例5](1)根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定：“退伙人對(duì)其退伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！北景钢写NVCD合同簽訂在李某退伙之前，且李某退伙時(shí)沒有進(jìn)行清算。因此李某應(yīng)對(duì)此項(xiàng)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。(2)孫某不具有訴訟主體資格。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定：“新合伙人人伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面合伙協(xié)議。”本案中孫某不符合入伙的程序，因此未成為合伙人。所以不具備訴訟主體資格。[案例6](1)乙和丁的做法不合法。因?yàn)橐液投?、乙所在合伙企業(yè)和丁之間是兩對(duì)法律關(guān)系，且根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定：“合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人不得以該債權(quán)抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)。”所以乙和丁的做法不合法。(2)根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定：“合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。[案例7](1)王丙應(yīng)視為合伙人。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人可以貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、勞務(wù)出資。王丙以勞務(wù)出資加入合伙企業(yè)，其它合伙人一致同意，符合入伙條件和程序。(2)王丙有義務(wù)對(duì)外承擔(dān)全部債務(wù)。合伙企業(yè)法規(guī)定合伙人對(duì)合伙企業(yè)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。王丙對(duì)外承擔(dān)全部債務(wù)后可以向其它合伙人追償。[案例8](1)可以答應(yīng)丙以勞務(wù)出資，但必須得到所有其他合伙人的同意。法律規(guī)定，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。(2)不同意時(shí)，只能認(rèn)定其為合伙企業(yè)的雇傭人員；但同意后，丙的加入應(yīng)被視作入伙而得到合伙人的身份。新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。(3)不能?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定：提供勞務(wù)并參與了合伙分紅的，應(yīng)認(rèn)定為合伙人。(4)不能。理由同(2)。(5)甲、乙、丙三人或其中任何一人。丁未經(jīng)全體合伙人同意，其入伙應(yīng)視為無效，A企業(yè)的合伙人為甲、乙、丙三人。此外，侵權(quán)行為雖由丁造成，但丁屬于履行職務(wù)行為，對(duì)第三人的損害賠償請(qǐng)求應(yīng)由合伙企業(yè)償付。而合伙人對(duì)該債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。(6)可以。因?yàn)锳為合伙企業(yè)，合伙企業(yè)對(duì)外負(fù)無限連帶責(zé)任，合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任，即當(dāng)合伙企業(yè)不足以清償該債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可請(qǐng)求執(zhí)行合伙人的個(gè)人資產(chǎn)，而C公司為三人出資成立，故可申請(qǐng)執(zhí)行。(7)不能。丁雖然是合伙企業(yè)聘請(qǐng)的經(jīng)營(yíng)管理者，并受制于三人15萬元的授權(quán)經(jīng)營(yíng)范圍，但該內(nèi)部協(xié)議不得對(duì)抗善意第三人，B仍可直接向合伙企業(yè)迫償。三、案例分析[案例1]某有限責(zé)任公司擬任命有經(jīng)營(yíng)頭腦的W擔(dān)任公司的董事，但股東甲提出反對(duì)意見，因?yàn)閃目前在文化局擔(dān)任副處長(zhǎng)，是國(guó)家的公務(wù)員；股東乙認(rèn)為W才華出眾，極富經(jīng)營(yíng)頭腦，還有半年就退休了，現(xiàn)在工作不是很忙，完全可以勝任董事的職務(wù)。另外，該有限責(zé)任公司董事Z在擔(dān)任該公司董事期間，還與高中同學(xué)合伙成立了合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)與該有限責(zé)任公司相同的產(chǎn)品，獲得個(gè)人收益10萬元。股東甲一直對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理業(yè)績(jī)不太滿意，想抽回出資或者悄悄將自己持有的出資份額轉(zhuǎn)讓給一直想投資實(shí)業(yè)的G。問題：1．W是否可以擔(dān)任公司的董事？2．Z董事是否可以成立合伙企業(yè)與該有限責(zé)任公司競(jìng)爭(zhēng)？3．10萬元收益如何處理？4．股東甲是否可以實(shí)現(xiàn)自己的想法？[案例2]2000年5月，甲為籌集做生意的款項(xiàng)，向其好友丙借款30萬元，但因沒有預(yù)想中的收益，甲一直遲遲未歸還丙的借款。丙多次要求甲還錢卻沒有結(jié)果，遂于2002年3月起訴至法院。人民法院經(jīng)審理判決借款關(guān)系有效，甲應(yīng)歸還對(duì)丙的借款，但甲一直沒有履行，丙只好申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。在執(zhí)行過程中，執(zhí)行人員發(fā)現(xiàn)甲已沒有多少可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，但是甲卻在此之前與同學(xué)乙各自出資30萬元設(shè)立了一家有限責(zé)任公司，甲還是該公司的董事。該公司成立后，經(jīng)營(yíng)狀況并不是很好，目前可能夠用于清償債務(wù)的財(cái)產(chǎn)也就在30萬元左右。問：1．丙認(rèn)為甲之所以投資30萬元與乙設(shè)立有限責(zé)任公司，目的就是借公司有限責(zé)任制度來逃避自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，因此要求揭開公司面紗，讓甲抽回其在有限責(zé)任公司的出資用來償還欠其的債務(wù)。丙的要求是否能夠得到支持？2．丙的債權(quán)如何實(shí)現(xiàn)？[案例3]甲、乙、丙三人共同投資設(shè)立了紅黃蘭有限責(zé)任公司，公司章程規(guī)定：如果股東認(rèn)為有限責(zé)任公司的經(jīng)營(yíng)不令其滿意，可以抽回其出資或?qū)⑵涑鲑Y轉(zhuǎn)讓給股東以外的其他人。公司成立后，經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)一直不理想，因此乙在沒有通知甲、丙的情況下準(zhǔn)備將出資份額轉(zhuǎn)讓給丁，甲認(rèn)為不能轉(zhuǎn)讓，但乙堅(jiān)持認(rèn)為其轉(zhuǎn)讓出資份額給第三人是公司章程賦予股東的權(quán)利。鑒于甲提出異議，乙為了避免大家關(guān)系緊張，又提出抽回出資的要求，丙認(rèn)為這一要求是受公司章程保護(hù)的，應(yīng)予支持。甲認(rèn)為公司章程規(guī)定的內(nèi)容不好，使公司的經(jīng)營(yíng)很被動(dòng)，馬上修改了公司章程。問：1．甲認(rèn)為乙未通知其他股東便轉(zhuǎn)讓出資份額給第三人的行為是無效的看法是否正確？2．丙認(rèn)為乙抽回出資的行為受公司章程的保護(hù)的看法是否正確？3．甲迅速修改公司章程的行為是否合適？[案例4]蔡某為甲消防器材有限公司經(jīng)理，1995年3月以乙公司名義從國(guó)外進(jìn)口一批ABS防火材料。此后蔡某將該批防火材料銷售給丙公司。甲公司董事會(huì)得悉此事后，認(rèn)為蔡某身為本公司經(jīng)理，其行為違背了有關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)屬無效。于是決議責(zé)成蔡某取消合同，該批防火材料轉(zhuǎn)由甲公司買受。丙公司認(rèn)為，該批防火材料的買賣，是在丙公司和乙公司之間進(jìn)行的，與甲公司無關(guān)，且合同是有效成立的。至于蔡某作為甲公司經(jīng)理，其行為違背了《公司法》有關(guān)規(guī)定，屬于甲公司內(nèi)部事務(wù)與乙公司無關(guān)。[問題](1)蔡某的行為違反了《公司法》的什么規(guī)定?(2)該防火材料銷售合同是否有效?為什么?(3)蔡某對(duì)甲公司負(fù)有什么責(zé)任?[案例5]某國(guó)有獨(dú)資公司未設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。董事會(huì)有5名成員皆為國(guó)家授權(quán)機(jī)構(gòu)任命的干部，無一職工代表。董事長(zhǎng)黃某還兼任另一家股份有限公司的副董事長(zhǎng)。該國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)有監(jiān)事會(huì)，有3名成員，也無一職工代表。1994年12月該公司在上海設(shè)立一子公司為有限責(zé)任公司，該公司對(duì)其投資1000萬元。在一大型投資活動(dòng)中，該子公司以自己全部資金2000萬元加上銀行貸款1000萬元進(jìn)行投資。結(jié)果投資失敗，損失3000萬元。債權(quán)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)。[問題](1)該公司不設(shè)股東會(huì)是否合法?(2)該公司董事會(huì)的成員組成是否合法?(3)該公司是否承擔(dān)上海子公司的破產(chǎn)責(zé)任?為什么?(4)該公司監(jiān)事會(huì)的組成是否合法？[案例６]甲公司欲作為發(fā)起人募集設(shè)立一股份有限公司，其擬定的基本構(gòu)想包括以下內(nèi)容：(1)為了吸引外資，開拓國(guó)際市場(chǎng)，7個(gè)發(fā)起人中有4個(gè)住所地在境外的發(fā)起人，這為公司的國(guó)際化打下良好的基礎(chǔ)；(2)公司的注冊(cè)資本是8000萬元，其中7個(gè)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)2500萬元，由于公司所選項(xiàng)目有非常好的發(fā)展前景，其余的5500萬元向社會(huì)公開募集；(3)由于是募集設(shè)立的股份有限公司，因此所有的出資必須是貨幣；(4)由于發(fā)起人認(rèn)為發(fā)行工作很重要，因此決定成立專門小組，自己發(fā)行股份；(5)認(rèn)股人在繳納股款后，在任何情況下，都不可以要求發(fā)起人返還股款；(6)創(chuàng)立大會(huì)可以根據(jù)需要，結(jié)合市場(chǎng)情況由發(fā)起人決定召開的時(shí)間；(7)如果公司不能設(shè)立，發(fā)起人和繳足股款的認(rèn)股人會(huì)共同承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。問：甲公司擬定的基本構(gòu)想中哪些不符合法律規(guī)定？[案例７]張海、王東、高偉、劉博、吳山巍擬共同組建一個(gè)有限責(zé)任公司(其中張海原為某國(guó)有企業(yè)的工人，現(xiàn)已經(jīng)下崗；王東原系國(guó)家機(jī)關(guān)干部，現(xiàn)已下崗；高偉原為某廠廠長(zhǎng)兼黨委書記，兩年前因?qū)υ搹S破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任被免職，現(xiàn)閑在家中；劉博為商業(yè)管理博士，但因父親生病住院，醫(yī)療費(fèi)負(fù)債15萬元；吳山巍原為個(gè)體戶，曾因偷稅被判刑，一年前刑滿被釋放)。在擬組建的公司中，張海、王東打算以貨幣出資，分別為20萬元和60萬元；高偉以實(shí)物出資，經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估為20萬元；劉博、吳山巍擬以勞務(wù)出資。公司不設(shè)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，擬由王東擔(dān)任公司的執(zhí)行董事兼總經(jīng)理，高偉擔(dān)任公司的監(jiān)事，劉博、吳山巍分別擔(dān)任副總經(jīng)理。［問題］（1）本案中劉博、吳山巍是否可以以勞務(wù)出資?為什么?（2）本案中根據(jù)既往履歷，什么人不具備在公司擔(dān)任董事的資格?（3）公司成立后趙杰打算加入并擬注入資金10萬元，根據(jù)《公司法》的規(guī)定他能否加入?（4）公司成立后張海要求轉(zhuǎn)讓股權(quán)給高俊，高偉表示同意；劉博、吳山巍稱無所謂但并不反對(duì)；王東堅(jiān)決反對(duì)但出價(jià)又不如高俊出價(jià)高。張海能否轉(zhuǎn)讓股權(quán)?為什么？（5）高偉可否擔(dān)任公司的監(jiān)事，對(duì)監(jiān)事的任職《公司法》有何規(guī)定?（6）王東為本公司取名為“中國(guó)北京商品貿(mào)易國(guó)際發(fā)展有限貿(mào)易公司”可否使用?為什么?[案例8]甲、乙、丙共同出資設(shè)立一生產(chǎn)塑膠制品的A有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本為40萬元。其中：甲以廠房及土地使用權(quán)作價(jià)出資10萬元，乙以專利技術(shù)作價(jià)出資20萬元，丙以現(xiàn)金10萬元出資。后查明，甲作為出資的房產(chǎn)及土地使用權(quán)僅值6萬元，乙、丙遂要求甲補(bǔ)足出資并承擔(dān)違約責(zé)任。公司成立后1年，丙有意退出該公司，正巧有丁愿意加入該公司，丙、丁遂自行達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議。后公司經(jīng)營(yíng)不善，被迫解散，清算組進(jìn)駐公司，清算組在清理財(cái)產(chǎn)后發(fā)現(xiàn)，公司的剩余財(cái)產(chǎn)極少，完全不能償付債權(quán)人，為盤活剩余資產(chǎn)，與B公司新簽訂了一筆價(jià)值l0萬元的買賣合同。[問題](1)有限責(zé)任公司能否成立?為什么?(2)甲、乙、丙三人的出資是否符合法律規(guī)定?為什么?(3)乙、丙能否要求甲補(bǔ)足出資并承擔(dān)違約責(zé)任?(4)丙、丁的轉(zhuǎn)讓是否有效?為什么?(5)清算組的行為是否合法?為什么?[案例1答案]1．【答案】W不可以擔(dān)任該有限責(zé)任公司的董事?！窘馕觥恳?yàn)槲覈?guó)公司法對(duì)公司高級(jí)管理人員有嚴(yán)格的任職資格限制。根據(jù)《公務(wù)員法》的規(guī)定，公務(wù)員不得從事或者參與營(yíng)利性活動(dòng)，在企業(yè)或者其他營(yíng)利性組織中兼任職務(wù)。2．【答案】Z董事不可以成立合伙企業(yè)與其任職的有限責(zé)任公司競(jìng)爭(zhēng)。【解析】因?yàn)槠溥@樣的行為違反了公司法規(guī)定的董事的競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)。競(jìng)業(yè)禁止是指在公司擔(dān)任特定職務(wù)，負(fù)有特定職責(zé)的人不得自營(yíng)或與他人經(jīng)營(yíng)與任職公司營(yíng)業(yè)范圍相同或類似的交易活動(dòng)，如果允許他們與本公司進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)，公司和股東的利益就有可能受到損害，也與基本的商業(yè)道德不相吻合。3．【答案】Z董事的10萬元收益應(yīng)歸公司所有?！窘馕觥俊豆痉ā返?49條規(guī)定：“董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：(一)挪用公司資金；(二)將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)；(三)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；(四)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；(五)未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；(六)接受他人與公司交易的傭金歸為己有；(七)擅自披露公司秘密；(八)違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。”4．【答案】股東甲的想法不能實(shí)現(xiàn)?！窘馕觥恳?yàn)楣境闪⒑螅瑸榱吮ＷC公司資本的充足，股東不能抽回出資。雖然股東轉(zhuǎn)讓自己的出資份額是允許的，但有限責(zé)任公司的股份轉(zhuǎn)讓卻受到法律的一定的限制?！豆痉ā返?2條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。因此，股東甲的想法不能成立。[案例2答案]公司實(shí)行有限責(zé)任制度不是絕對(duì)的，如果股東濫用權(quán)利，會(huì)導(dǎo)致“揭開公司面紗”制度或公司法人人格否認(rèn)制度的實(shí)行，但“揭開公司面紗制度”或公司法人人格否認(rèn)制度的適用卻有嚴(yán)格的條件限制。1．【答案】不能。【解析】依據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東出資后不得抽回出資。因?yàn)橛邢挢?zé)任公司一旦成立，則已成為一個(gè)獨(dú)立的法人，股東的出資就是公司法人獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)，也是股東僅以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)。股東可以貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等方式出資，股東一旦履行了出資義務(wù)，其出資標(biāo)的物的所有權(quán)就轉(zhuǎn)移到公司，構(gòu)成公司的財(cái)產(chǎn)，公司的財(cái)產(chǎn)與股東個(gè)人的財(cái)產(chǎn)相分離。本案中，無論甲設(shè)立公司的真正目的是什么，該有限責(zé)任公司都已成立，甲的出資行為早已完成，甲是不能任意抽回出資的，即便該公司不能或不想繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，那也要清算以后股東才能分配公司的剩余財(cái)產(chǎn)。因此，丙抽回出資償還債務(wù)的要求是不能得到支持的。2．【答案】如果甲沒有其他財(cái)產(chǎn)可供清償，則丙可申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在該有限責(zé)任公司的股權(quán)?！窘馕觥考壮鲑Y30萬元與乙設(shè)立了有限責(zé)任公司，雖然該出資已屬于公司的財(cái)產(chǎn)而不是甲的財(cái)產(chǎn)，但甲卻因其出資行為而獲得了在該有限責(zé)任公司的股權(quán)。股權(quán)是具有財(cái)產(chǎn)屬性并可供強(qiáng)制執(zhí)行的，如果甲沒有其他財(cái)產(chǎn)可供清償，則法院可強(qiáng)制執(zhí)行其擁有的該有限責(zé)任公司的股權(quán)。如果不足清償，也只能等甲有清償能力后再繼續(xù)執(zhí)行?！緫?yīng)注意的問題】注意有限責(zé)任制度是公司法“基石”性的制度，公司具有獨(dú)立的法人人格是現(xiàn)代公司法的基本原則，公司的面紗不是任意就可以揭開的，公司的獨(dú)立性也不是任意就可以否認(rèn)的。公司人格否認(rèn)原則不是對(duì)公司獨(dú)立人格全面的永久的剝奪，也不是對(duì)法人制度本身的否定，而是對(duì)公司法人人格本質(zhì)的內(nèi)涵的嚴(yán)格恪守。公司人格否認(rèn)原則的效力范圍限于特定法律關(guān)系中。通常公司的獨(dú)立人格在某方面被否認(rèn)，并不影響到承認(rèn)公司在其他方面仍是一個(gè)獨(dú)立自主的法人實(shí)體。因此，公司人格否認(rèn)原則的效力是對(duì)人的，是基于特定的原因的，而非普遍適用的。公司法人人格否認(rèn)制度，是《公司法》修訂新增加的一項(xiàng)內(nèi)容。[案例3答案]本案例涉及的是公司章程的性質(zhì)、公司章程的法律效力和公司章程的修改。1．【答案】甲認(rèn)為乙未通知其他股東便轉(zhuǎn)讓出資份額給第三人的行為是無效的看法是正確的。【解析】盡管公司章程規(guī)定：“如果股東認(rèn)為有限責(zé)任公司的經(jīng)營(yíng)不令其滿意，可以抽回其出資或?qū)⑵涑鲑Y轉(zhuǎn)讓給股東以外的其他人?！钡鲁虠l款的內(nèi)容不能與公司法的強(qiáng)制性規(guī)定相違背，如果與公司法的強(qiáng)制性規(guī)定沖突的話，則該章程條款無效。根據(jù)《公司法》第72條規(guī)定：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)?！笨芍菊鲁桃?guī)定的股東有權(quán)不經(jīng)通知即可轉(zhuǎn)讓股權(quán)的章程條款是與法律相違背的，是無效的。因此乙不能依據(jù)無效的章程條款來行使自己的權(quán)利。2．【答案】丙認(rèn)為乙抽回出資的行為受公司章程的保護(hù)的看法是不正確的。【解析】盡管公司章程規(guī)定了股東可以抽回出資，盡管公司章程對(duì)公司、股東有約束力，但公司章程的條款不得違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，根據(jù)公司法第36條“公司成立后，股東不得抽逃出資”的規(guī)定，公司章程允許股東抽回出資的條款是無效條款，乙不能依據(jù)無效章程條款行事。因此，丙認(rèn)為乙抽回出資的行為受公司章程的保護(hù)的看法是不正確的。3．【答案】甲迅速修改公司章程是不合適也不合法的?！窘馕觥恳?yàn)楣菊鲁剃P(guān)系到公司的發(fā)展和股東的利益，其修改應(yīng)有嚴(yán)格的條件和程序限制，甲作為股東之一不能任意修改公司章程?！豆痉ā返?4條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。因此，甲的行為是不合法的?！緫?yīng)注意的問題】公司章程作為公司的自治性規(guī)章，經(jīng)全體股東或發(fā)起人同意并在章程上簽名蓋章，公司章程才能生效。但全體股東或發(fā)起人的同意并不意味著當(dāng)事人的約定可以違背法律的強(qiáng)制性規(guī)定，章程條款如果與公司法或其他法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定相沖突，該章程條款無效，登記機(jī)構(gòu)也有權(quán)拒絕登記。但如果公司章程的條款不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，在法律適用上，章程條款具有優(yōu)先于公司法規(guī)定的效力。[案例4答案](1)違反了《公司法》中關(guān)于董事、經(jīng)理競(jìng)業(yè)禁止的規(guī)定。新《公司法》147條規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)；(2)該合同仍為有效。合同雙方意思表示一致，內(nèi)容也合法，合同有效。(3)甲公司可行使歸入權(quán)，取得蔡某的收益；對(duì)于給公司造成的損失應(yīng)當(dāng)要求蔡某承擔(dān)賠償責(zé)任。[案例5答案](1)國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)合法?！豆痉ā返?7條規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。(2)該公司董事會(huì)的成員組成違反《公司法》。根據(jù)《公司法》第68條規(guī)定，董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有職工代表，根據(jù)《公司法》第70條規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。(3)上海子公司的破產(chǎn)責(zé)任應(yīng)由其獨(dú)自承擔(dān)。根據(jù)《公司法》第14條規(guī)定，公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。(4)監(jiān)事會(huì)的組成不合法。新公司法第71條規(guī)定：國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3。[案例6答案](1)7個(gè)發(fā)起人中有4個(gè)住所地在境外的發(fā)起人不符合法律規(guī)定?！豆痉ā返?9條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。而本題設(shè)立中的公司7個(gè)發(fā)起人中只有3個(gè)在中國(guó)境內(nèi)有住所，沒有超過半數(shù)或達(dá)到半數(shù)。(2)公司的注冊(cè)資本是8000萬元，其中7個(gè)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)2500萬元不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法第85條，在募集設(shè)立的情況下，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35％，而本案中發(fā)起人認(rèn)購(gòu)2500萬元，沒有達(dá)到35％的比例要求。該設(shè)立中的公司最多向社會(huì)公開募集的股份為5200萬元。(3)所有的出資必須是貨幣是不符合法律規(guī)定的。為了保證資本的確定和充實(shí)，公司法規(guī)定，發(fā)起人除可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資外，其他股東必須是貨幣出資。當(dāng)然，對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，并折合為股份。不得高估或者低估作價(jià)。(4)發(fā)起人決定成立專門小組，自己發(fā)行股份不符合法律規(guī)定?！豆痉ā返?8條規(guī)定，發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。因此發(fā)起人是不能自己發(fā)行股份的。(5)認(rèn)股人在繳納股款后，在任何情況下，都不可以要求發(fā)起人返還股款是不符合法律規(guī)定的。因?yàn)楦鶕?jù)《公司法》第90條第2款的規(guī)定，發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在三十日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會(huì)的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。(6)創(chuàng)立大會(huì)可根據(jù)需要，結(jié)合市場(chǎng)情況由發(fā)起人決定召開的時(shí)間是不符合法律規(guī)定的。因?yàn)椤豆痉ā返?0條第1款規(guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)由發(fā)起人、認(rèn)股人組成?？梢姡瑒?chuàng)立大會(huì)的時(shí)間并不是完全由發(fā)起人決定的，發(fā)起人要根據(jù)法律規(guī)定在股款募足驗(yàn)資后的30日內(nèi)決定創(chuàng)立大會(huì)的召開時(shí)間。(7)如果公司不能設(shè)立，發(fā)起人和繳足股款的認(rèn)股人會(huì)共同承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任是不符合法律規(guī)定的。因?yàn)楣痉ㄒ?guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：①公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；②公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；③在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，當(dāng)公司不能設(shè)立，應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，其他認(rèn)股人不承擔(dān)公司設(shè)立失敗的責(zé)任。[案例7答案](1)劉博、吳山巍不可以以勞務(wù)出資。根據(jù)《公司法》第27條規(guī)定，公司出資方式是不包括勞務(wù)出資的。而在合伙中可以用勞務(wù)出資。(2)根據(jù)《公司法》147條規(guī)定，本案中張?？梢該?dān)任董事；王東不再是國(guó)家公務(wù)員，故具備擔(dān)任董事資格。高偉原為某廠廠長(zhǎng)兼黨委書記，兩年前因?qū)υ搹S破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任被免職，時(shí)間未經(jīng)過三年，不具備擔(dān)任董事的資格；劉博不符合《公司法》第147條第l款第(五)項(xiàng)的規(guī)定，因?yàn)轭}中并未注明其債務(wù)是否到期，具備擔(dān)任董事的資格；吳山巍因?yàn)橥刀愖飳儆凇缎谭ā贩謩t第三章“破壞社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)秩序罪”之一種，不具備擔(dān)任董事的資格。(3)趙杰可以成為新股東。根據(jù)《公司法》第44條第2款規(guī)定，公司可以采取吸收新股東的方式增加資本。因此，趙杰要成為新股東，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。(4)張海能夠轉(zhuǎn)讓股權(quán)。根據(jù)《公司法》第72條第2款的規(guī)定，張海已經(jīng)取得了全體股東的過半數(shù)同意(五位股東中有三人同意或視為同意，一人反對(duì))。王東作為股東，有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，但只是在同等條件下。而此時(shí)王東的出價(jià)不如高俊出價(jià)高，故張海可以依法轉(zhuǎn)讓出資。(5)高偉不能擔(dān)任公司的監(jiān)事。根據(jù)《公司法》第147條第1款第(三)項(xiàng)的規(guī)定，高偉原擔(dān)任某廠廠長(zhǎng)兼黨委書記，并對(duì)該廠的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任被免職尚未經(jīng)過三年。因此，高偉不能擔(dān)任監(jiān)事。(6)此名稱不能使用。我國(guó)有關(guān)企業(yè)名稱的命名規(guī)則，主要規(guī)定在《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》上。我國(guó)法律原則上采取真實(shí)主義。根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第11條、第12條、第13條，《公司法》第8條規(guī)定企業(yè)名稱應(yīng)由以下三部分組成：第一，字號(hào)或商號(hào)；二，行業(yè)或經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)；第三，組織形式。其中商號(hào)應(yīng)當(dāng)由兩個(gè)以上的字組成，并不得使用數(shù)字、外國(guó)或國(guó)際組織名稱、行政區(qū)域名稱等。為保證企業(yè)名稱在規(guī)定范圍內(nèi)享有專用權(quán)，企業(yè)名稱前還應(yīng)冠以所在行政區(qū)域名稱。非全國(guó)性企業(yè)并經(jīng)國(guó)家行政管理局登記，不得冠以“中國(guó)”、“中華”字樣。因此，王東為公司取的名字不符合法律的要求，故不能采用。[案例8答案](1)能夠成立，新公司法第26條規(guī)定：有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3萬元。(2)不符合。新公司法第27條：有限責(zé)任公司的股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等作價(jià)出資。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。本案中只有丙是以貨幣出資，但低于上述法律要求，因此不合法。(3)可以要求甲補(bǔ)足出資但不能要求甲承擔(dān)違約責(zé)任。新公司法第31條：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任。區(qū)別于第28條：股東不按規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)對(duì)已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。(4)無效。新公司法第72條：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。(5)不合法。新公司法185條規(guī)定的清算組的職權(quán)是：清理公司財(cái)產(chǎn)；通知或公告?zhèn)鶛?quán)人；處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；清繳所欠稅款；清理債權(quán)債務(wù)；處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)及代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。清算期間內(nèi)，公司不具有完全法人能力，不能對(duì)外簽訂合同。[案例1]某洗衣機(jī)廠庫存500臺(tái)優(yōu)質(zhì)名牌洗衣機(jī)。1994年7月3日洗衣機(jī)廠給天鵬商場(chǎng)發(fā)函詢問其是否愿意以750元的價(jià)格購(gòu)買，備有現(xiàn)貨，只要數(shù)量在500臺(tái)以下可保證供應(yīng)，限期在7天內(nèi)答復(fù)。天鵬商場(chǎng)恰逢本商場(chǎng)的洗衣機(jī)脫銷，急需進(jìn)一批洗衣機(jī)，在收函的第二天即7月6日遂回電稱愿意購(gòu)買400臺(tái)洗衣機(jī)，價(jià)格為每臺(tái)740元，并要求洗衣機(jī)廠送貨上門。洗衣機(jī)廠在接到天鵬商場(chǎng)的電文后，當(dāng)天回函稱愿意接受天鵬商場(chǎng)提出的價(jià)格條件，但因生產(chǎn)繁忙無法送貨上門，要求天鵬商場(chǎng)自己支付運(yùn)費(fèi)，自己到洗衣機(jī)廠提貨，并要求立即答復(fù)。天鵬商場(chǎng)接到回函后，因忙于購(gòu)進(jìn)其它貨物，將該函擱置一邊。時(shí)隔不久即1994年10月，洗衣機(jī)價(jià)格調(diào)整，上漲幅度為20％。天鵬商場(chǎng)組織車輛到洗衣機(jī)廠提貨，要求洗衣機(jī)廠按每臺(tái)740元的價(jià)格供應(yīng)洗衣機(jī)400臺(tái)。而此時(shí)洗衣機(jī)廠僅剩下庫存100臺(tái)，其它已經(jīng)售完。天鵬商場(chǎng)為此訴至法院，要求洗衣機(jī)廠履行合同并賠償損失。洗衣機(jī)廠則辯稱，它與天鵬商場(chǎng)的合同根本沒有成立，因此不存在承擔(dān)違約責(zé)任或履行合同問題。[問題](1)1994年7月3日洗衣機(jī)廠給天鵬商場(chǎng)發(fā)函的行為屬于何種性質(zhì)?(2)1994年7月6日天鵬商場(chǎng)給洗衣機(jī)廠回函的行為屬于何種性質(zhì)?(3)1994年10月底天鵬商場(chǎng)組織車輛到洗衣機(jī)廠提貨的行為屬于何種性質(zhì)?(4)洗衣機(jī)廠和天鵬商場(chǎng)的合同是否成立?本案如何處理?[案例2]A縣的甲公司與B縣的乙公司于2001年7月3日簽訂一份空調(diào)購(gòu)銷合同，約定甲公司向乙公司購(gòu)進(jìn)100臺(tái)空調(diào)，每臺(tái)單價(jià)2000元，乙公司負(fù)責(zé)在B縣代辦托運(yùn)，甲公司于貨到后立即付款。乙公司于7月18日在B縣的火車站發(fā)出了該合同的100臺(tái)空調(diào)，甲公司由于發(fā)生資金周轉(zhuǎn)困難，于7月19日傳真告知乙公司自己將不能履行合同，乙公司收到傳真后努力尋找新的買家，于7月22日與C縣的丙公司簽訂了該100臺(tái)空調(diào)的購(gòu)銷合同。合同約定：丙公司買下這100臺(tái)托運(yùn)中的空調(diào)，每臺(tái)單價(jià)1900元，丙公司于訂立合同時(shí)向乙公司支付定金10000元，在收到貨物后15天內(nèi)付清全部貨款；在丙公司付清全部貨款前，乙公司保留對(duì)空調(diào)的所有權(quán)；如有違約，違約方應(yīng)承擔(dān)合同總價(jià)款20％的違約金。乙公司同時(shí)于當(dāng)日傳真通知甲公司解除與甲公司簽訂的合同，鐵路運(yùn)輸公司在運(yùn)輸過程中于7月21日遇上泥石流，30臺(tái)托運(yùn)中的空調(diào)毀損。丙公司于7月26日收到70臺(tái)完好無損的空調(diào)后，又與丁公司簽訂合同準(zhǔn)備將這70臺(tái)空調(diào)全部賣與丁公司，同時(shí)丙公司以其未能如約收到100臺(tái)空凋?yàn)橛删芨敦浛?。[問題](1)乙公司在與甲公司的合同履行期滿前解除合同的理由是什么?在此解除的情形下，乙公司能否向甲公司主張違約責(zé)任?(2)遭遇泥石流而毀損的空調(diào)損失應(yīng)由誰承擔(dān)?為什么?(3)乙公司認(rèn)為丙公司拒付款違約，決定不返還定金并要求其支付36000元的違約金，其主張能否得到支持?為什么?(4)丙、丁公司所簽合同效力如何?為什么?[案例3]南京巨利商貿(mào)有限責(zé)任公司與上海天達(dá)化工廠簽訂了一份供應(yīng)各類布匹50萬米的合同，由于當(dāng)時(shí)物價(jià)變化不大，不便于把價(jià)格定死，雙方在合同價(jià)款一欄中只寫了“待定”兩個(gè)字，交貨時(shí)間是2000年10月1日。2000年9月20日化工廠已將各類化纖布匹全部生產(chǎn)出來，于是電告巨利公司：“化纖布匹每米4元，25日前匯款至我賬戶上?！本蘩窘拥诫妶?bào)后，隨即向天達(dá)化工廠匯去20萬元作為第一期匯款，天達(dá)化工廠當(dāng)時(shí)也未提出異議。9月28日天達(dá)化工廠將生產(chǎn)好的50萬米各類化纖布匹裝車運(yùn)到巨利商貿(mào)有限責(zé)任公司所在地南京車站。巨利公司接到提貨通知單后大吃一驚，怎幺一年的訂貨一次全都送來了，公司倉庫無法接納這幺多，但合同規(guī)定的交貨時(shí)間是2000年10月1日前，沒有理由拒收。此時(shí)又正逢該種化纖布匹暢銷，于是經(jīng)質(zhì)檢合格后全部收下并四處借倉庫存放。由于巨利公司銷售渠道不暢貨物積壓嚴(yán)重。10月10日天達(dá)化工廠來電：“化纖布匹應(yīng)按9月28日市場(chǎng)價(jià)每米5元結(jié)算?！本蘩藤Q(mào)公司不同意，雙方發(fā)生糾紛。巨利商貿(mào)公司訴至法院，以天達(dá)化工廠提前交貨為由，要求天達(dá)化工廠退貨并賠償損失，天達(dá)化工廠則要求巨利商貿(mào)公司支付貨款并賠償損失。[問題](1)天達(dá)化工廠是否承擔(dān)提前交貨的責(zé)任?(2)該批貨物的價(jià)款如何確定?(3)該合同未規(guī)定違約責(zé)任，天達(dá)化工廠的要求是否合適?[案例4]某年8月，甲向乙企業(yè)購(gòu)買中藥材一批。因需現(xiàn)款，甲找到丙銀行儲(chǔ)蓄專管員吳某要求貸款，稱幾日內(nèi)即可歸還并提出以其房產(chǎn)做抵押。吳某認(rèn)為該貸款期限短，沒有抵押也很安全，于是與甲商議后，由吳某出具一張金額為4萬元，期限為7天，利率9．6％的假貸款憑證交與甲。同年8月8日甲持此假憑證到乙企業(yè)提走價(jià)值42000元的中藥材。次日，乙企業(yè)負(fù)責(zé)人張某持此貸款憑證到丙銀行要求存款，吳某怕假貸款暴露，便在張某持有的030238號(hào)活期儲(chǔ)蓄存折(賬號(hào)12)上空上賬4萬元。張某存款同時(shí)取款1500元，吳某以自己的錢墊付此款以蒙蔽張某。同年8月15日張某持吳某所開空頭存折去銀行取款時(shí)，丙銀行其它工作人員查無此款，吳某做假行為暴露。后在單位領(lǐng)導(dǎo)的責(zé)令下，吳某在1987年底前向甲討回部分貸款交給了乙企業(yè)，但至訴訟發(fā)生時(shí)仍有15000元未收回。為此，乙企業(yè)訴至法院，要求丙銀行支付存款及利息并賠償經(jīng)濟(jì)損失。丙銀行則以貸款本身虛假，由此存款也虛假為由，拒絕向原告兌付存款，認(rèn)為原告只能找甲收款。[問題]銀行對(duì)其職員超越職務(wù)代理權(quán)限辦理儲(chǔ)蓄業(yè)務(wù)的行為是否承擔(dān)責(zé)任?為什么?[案例5]甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺(tái)價(jià)值1000萬元的精密機(jī)床閑置。該公司董事長(zhǎng)與乙公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，精密機(jī)床作價(jià)950萬元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在接貨后10天內(nèi)付清款項(xiàng)。在交貨日前甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營(yíng)狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔(dān)保，乙公司予以拒絕。又過了一個(gè)月乙公司的經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)一步惡化，于是甲提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：(1)甲公司股東會(huì)決議規(guī)定，對(duì)精密機(jī)床的處置應(yīng)經(jīng)股東會(huì)特別決議；(2)甲公司的機(jī)床原由丙公司保管，保管期限至10月31日，保管費(fèi)50萬元。11月5日甲公司將機(jī)床提走并約定10天內(nèi)付保管費(fèi)，如果10天內(nèi)不付保管費(fèi)，丙公司可對(duì)該機(jī)床行使留置權(quán)?，F(xiàn)丙公司要求對(duì)該機(jī)床行使留置權(quán)。[問題](1)甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效?為什么?(2)甲公司中止履行的理由能否成立?為什幺么?(3)甲公司能否解除合同?為什么?[案例6]甲、乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同，雙方約定由甲公司向乙公司提供100臺(tái)精密儀器，甲公司于8月31日以前交貨，并負(fù)責(zé)將貨物運(yùn)至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。合同訂立后雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運(yùn)輸公司訂立貨物運(yùn)輸合同，雙方約定由丙公司將100臺(tái)精密儀器運(yùn)至乙公司。8月1日，丙公司先運(yùn)了70臺(tái)精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日將70臺(tái)精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司掌握了乙公司轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的確切證據(jù)，隨即通知丙公司暫停運(yùn)輸其余30臺(tái)精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔(dān)保；乙公司及時(shí)提供了擔(dān)保。8月26日，甲公司通知丙公司將其余30臺(tái)精密儀器運(yùn)往乙公司，丙公司在運(yùn)輸途中發(fā)生交通事故，30臺(tái)精密儀器全部毀損，致使甲公司8月31日前不能按時(shí)全部交貨。9月5日，乙公司要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。[問題](1)甲、乙公司訂立的買賣合同是否成立?并說明理由。(2)甲公司8月20日中止履行合同的行為是否合法?并說明理由。(3)乙公司9月5日要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的行為是否合法?并說明理由。(4)丙公司對(duì)貨物毀損應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?并說明理由。[案例7]甲公司與乙企業(yè)簽訂一購(gòu)貨協(xié)議，甲公司向乙企業(yè)支付定金10萬元，雙方并約定如一方違約，需向?qū)Ψ街Ц哆`約金，金額為合同總價(jià)款的30％，即15萬元。雙方?jīng)]有約定爭(zhēng)議解決方式。后乙企業(yè)違約，致使甲公司損失8萬元。甲公司遂要求乙企業(yè)承擔(dān)違約責(zé)任，計(jì)賠償損失8萬元、雙倍返還定金20萬元，支付違約金15萬元，共計(jì)43萬元。乙企業(yè)不同意。交涉不成，甲公司遂向法院起訴。乙企業(yè)則以法院可能會(huì)偏袒甲為由，申請(qǐng)仲裁。[問題](1)甲公司與乙企業(yè)關(guān)于定金數(shù)額的約定是否符合法律規(guī)定?為什么?(2)該案應(yīng)由人民法院受理還是應(yīng)由仲裁委員會(huì)受理?為什么?(3)甲公司要求乙企業(yè)承擔(dān)違約責(zé)任共計(jì)43萬元的主張是否應(yīng)予支持，為什么?[案例8]甲公司與乙公司于2003年5月20日簽訂了設(shè)備買賣合同，甲為買方，乙為賣方。雙方約定：(1)由乙公司于10月30日前分兩批向甲公司提供設(shè)備10套，價(jià)款總計(jì)為150萬元；(2)甲公司向乙公司給付定金25萬元；(3)如一方遲延履行，應(yīng)向另一方支付違約金20萬元；(4)由丙公司作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務(wù)時(shí)，丙公司承擔(dān)一般保證責(zé)任。合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。7月1日，乙公司向甲公司交付了3套設(shè)備，甲公司支付了45萬元貨款。9月，該種設(shè)備價(jià)格大幅上漲，乙公司向甲公司提出變更合同，要求將剩余的7套設(shè)備價(jià)格提高到每套20萬元，甲公司不同意，隨后乙公司通知甲公司解除合同。11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套設(shè)備，從而嚴(yán)重影響了其正常生產(chǎn)，并因此遭受了50萬元的經(jīng)濟(jì)損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同；同時(shí)要求丙公司履行一般保證責(zé)任。[問題](1)合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金是否合法?說明理由。(2)乙公司通知甲公司解除合同是否合法?說明理由。(3)甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立?說明理由。(4)甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立?說明理由。(5)丙公司在什么條件下應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任?[案例1](1)1994年7月3日洗衣機(jī)廠給天鵬商場(chǎng)發(fā)函的行為屬于要約。(2)1994年7月6日天鵬商場(chǎng)給洗衣機(jī)廠回函的行為屬于新要約。(3)1994年10月底天鵬商場(chǎng)組織車輛到洗衣機(jī)廠提貨的行為屬于無效的承諾。(4)洗衣機(jī)廠和天鵬商場(chǎng)的合同沒有成立。法院應(yīng)駁回天鵬商場(chǎng)的訴訟請(qǐng)求，認(rèn)定雙方的合同沒有成立。[案例2](1)乙公司在與甲公司合同履行期屆滿前，可以因?yàn)榧坠镜念A(yù)期違約行為而單方解除合同，解除合同時(shí)乙公司可以向甲公司主張違約責(zé)任。(2)因泥石流而毀損的空調(diào)損失，由甲公司負(fù)擔(dān)。因?yàn)榇k托運(yùn)的買賣合同，風(fēng)險(xiǎn)自貨交第一承運(yùn)人起轉(zhuǎn)移給買受人。(3)不能得到支持，因?yàn)檫`約金與定金不能并用。(4)效力未定合同，因?yàn)橐夜九c丙公司約定了所有權(quán)保留條款，丙公司在沒有付清空調(diào)貨款前，空調(diào)所有權(quán)歸乙公司，此時(shí)，丙公司簽訂轉(zhuǎn)賣空調(diào)的合同屬無權(quán)處分。[案例3](1)天達(dá)化工廠不承擔(dān)提前交貨的責(zé)任。合同法規(guī)定，履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。本案中合同沒有規(guī)定分期分批交貨，而僅規(guī)定為2000年10月1日交貨，可理解為一次交貨完畢。而且收貨時(shí)巨利公司并未提出異議，應(yīng)視其為同意一次交貨完畢。因此天達(dá)化工廠沒有違約行為，而巨利公司拒付貨款顯然是違約的。(2)該批貨物的價(jià)款由當(dāng)事人協(xié)商，協(xié)商不成由法院按照有關(guān)條款和交易習(xí)慣確定。合同法規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。還規(guī)定，按照上述方法不能確定的按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算。因此該批貨物的價(jià)格由當(dāng)事人協(xié)商，協(xié)商不成由法院按照有關(guān)條款和交易習(xí)慣確定。(3)天達(dá)化工廠要求巨利公司支付違約金是正確的。合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。巨利公司拒付貨款顯然是違約的，應(yīng)當(dāng)支付貨款并賠償損失。[案例4]《合同法》第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！北景钢?，作為銀行工作人員的吳某，在為乙企業(yè)辦理儲(chǔ)蓄業(yè)務(wù)時(shí)，超越其職責(zé)范圍，弄虛作假，但吳某對(duì)外的表現(xiàn)是在履行他的職務(wù)，顧客據(jù)此可以判斷他是在代表銀行工作，足以相信他有代理權(quán)，符合表見代理的條件，所以丙銀行應(yīng)對(duì)吳某的這——行為后果負(fù)責(zé)。當(dāng)然，其在對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后可依法對(duì)吳某行使追償權(quán)。[案例5](1)根據(jù)《合同法》第50條關(guān)于表見代理的規(guī)定，甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同有效。(2)成立。根據(jù)《合同法》第68條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化的，可以中止履行。(3)可以解除合同。當(dāng)事人依法中止履行合同的，對(duì)方提供擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行；中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。[案例6](1)甲、乙公司訂立的買賣合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。雖然甲乙雙方?jīng)]有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺(tái)精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。(2)甲公司8月20日中止履行合同的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的情形，可以行使不安抗辯權(quán)，中止履行合同。(3)乙公司9月5日要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，照法律規(guī)定或者按照約定解決。(4)丙公司對(duì)貨物毀損應(yīng)向甲公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任。[案例7](1)雙方關(guān)于定金數(shù)額的約定符合法律規(guī)定?！稉?dān)保法》規(guī)定，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20％。該案例中，合同總價(jià)款為50萬元(15÷30％),10萬元正好是合同標(biāo)的額的20％，符合法律規(guī)定。(2)該案應(yīng)由人民法院受理。當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁必須符合三個(gè)條件，一是有仲裁協(xié)議，二是有具體的仲裁請(qǐng)求和理由，三是屬于仲裁委員會(huì)的受理范圍。該案中，甲、乙之間沒有仲裁協(xié)議，不符合申請(qǐng)仲裁的條件。(3)甲公司要求乙企業(yè)承擔(dān)違約責(zé)任共計(jì)43萬元的主張不應(yīng)予以支持?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的、一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款，不能合并適用違約金與定金條款。[案例8](1)合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金合法。根據(jù)《合同法》和《擔(dān)保法》的規(guī)定(或：法律規(guī)定)，合同可以約定定金條款，定金數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20％。甲公司與乙公司訂立的合同約定的定金為25萬元，占主合同標(biāo)的額的16．67％，符合法律規(guī)定。(2)乙公司通知甲公司解除合同不合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定(或：法律規(guī)定)，依法訂立的合同成立后，即具有法律約束力，任何一方當(dāng)事人都不得擅自變更或解除合同，當(dāng)事人協(xié)商一致可以解除合同。當(dāng)事人一方主張解除合同時(shí)，對(duì)方有異議的，應(yīng)當(dāng)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。(3)甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能夠成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定(或：法律規(guī)定)，合同雙方當(dāng)事人約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。(4)甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能夠成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定(或：法律規(guī)定)，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的，對(duì)方當(dāng)事人可以要求繼續(xù)履行，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任。(5)根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定(或：法律規(guī)定)，在甲、乙之間的合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁，并就乙公司的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)時(shí)，丙公司對(duì)甲公司應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任。或在乙履行合同后6個(gè)月內(nèi)，當(dāng)甲對(duì)乙提起訴訟或申請(qǐng)仲裁、或甲向丙提出承擔(dān)保證責(zé)任的要求時(shí)，丙應(yīng)對(duì)甲履行一般保證責(zé)任。第二篇：經(jīng)濟(jì)法案例(DOC)注:以下紅字和藍(lán)字均為書上原理。案例分析均為本人自己寫的，有錯(cuò)誤的有補(bǔ)充的地方望提出一起討論，謝謝*_*1【案例介紹】王海、李平、俞穎三人于2008年9月15日書面訂立了一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定，三人共同出資10萬元開設(shè)一家綜合商店，其中王海出資4萬元，李平出資3萬元，俞穎出資3萬元；三人按出資比例分享收益或者分?jǐn)偺潛p。同年10月10日，三人繳清了全部出資，并經(jīng)登記管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。2009年2月18日，為解決資金周轉(zhuǎn)困難，三人向該市城市銀行貸款7萬元，期限為1年。2009年6月2日，李平向王海和俞穎提出，準(zhǔn)備將自己在綜合商店的全部財(cái)產(chǎn)份額以3萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給舒立欣后退出綜合商店，王海、俞穎商量后表示同意。2009年7月1日，李平辦妥了退伙手續(xù)，舒立欣向李平交付了3萬元。王海和俞穎向舒立欣介紹了有關(guān)綜合商店的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況，并修訂了合伙協(xié)議，向原登記管理機(jī)關(guān)辦理了變更登記手續(xù)。2009年年終結(jié)算時(shí)，該綜合商店發(fā)生嚴(yán)重虧損。2010年1月22日，王海、俞穎和舒立欣三人商定解散綜合商店，并將綜合商店現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)5萬元予以分配，但對(duì)銀行貸款如何清償未作處理。2010年2月18日，銀行貸款到期，銀行要求李平償還全部貸款，李平說自己已經(jīng)退出綜合商店，對(duì)合伙債務(wù)不負(fù)責(zé)，由舒立欣承擔(dān)。銀行找到舒立欣要求其償還全部貸款，舒立欣說這筆貸款是在其入伙前由王海、李平、俞穎三人借的，自己不負(fù)責(zé)。銀行又找到王海、俞穎要求償還全部貸款，王海、俞穎均表示只按合伙協(xié)議約定的比例償還應(yīng)由其償還的份額。*【幾種觀點(diǎn)】1、應(yīng)該由王海、李平、俞穎三人來還，因?yàn)槭撬麄兿蜚y行借的錢，與舒立欣無關(guān)。三人按照原合伙協(xié)議約定的比例承擔(dān)清償責(zé)任。2、應(yīng)該由王海、李平、俞穎和舒立欣四人共同來承擔(dān)，因?yàn)樗麄兿群缶窃摼C合商店的合伙人，且要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。3、應(yīng)該由王海、俞穎、舒立欣三人來還，因?yàn)楹匣锲髽I(yè)解散時(shí)的合伙人是他們?nèi)?，且承?dān)無限連帶責(zé)任?！驹u(píng)析意見】答：觀點(diǎn)2正確依據(jù)：a當(dāng)合伙企業(yè)發(fā)生虧損時(shí)，對(duì)于合伙企業(yè)債務(wù)應(yīng)當(dāng)先以企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償，當(dāng)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本案中，王海、俞穎和舒立欣在未清償銀行貸款的情況下將合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配，這是無效的行為，應(yīng)該全部返還，因5萬元不足以清償銀行貸款，所以還有追究各合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。b以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)清償合伙企業(yè)債務(wù)時(shí)，其不足部分，由各合伙人按照合伙企業(yè)分擔(dān)虧損的比例，用其在合伙企業(yè)出資以外的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。合伙協(xié)議有約定的，按照合伙協(xié)議約定的比例分擔(dān)；合伙協(xié)議未約定的，由各合伙人平均分擔(dān)。本案中，合伙協(xié)議約定了王海、李平、俞穎按出資比例分享收益或者分?jǐn)偺潛p，所以王海、李平、俞穎都需要承擔(dān)合伙企業(yè)的債務(wù)。c但是，合伙協(xié)議中的分擔(dān)比例只是合伙人之間的一種約定，對(duì)合伙企業(yè)的債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。本案中合伙協(xié)議分擔(dān)比例的約定對(duì)債權(quán)人銀行無約束力，債權(quán)人銀行有權(quán)要求王海、李平、俞穎分別清償全部債務(wù)，也可以按照自己確定的比例向王海、李平、俞穎進(jìn)行追索。d如果合伙人實(shí)際支付的債務(wù)數(shù)額超過其依照既定比例所承擔(dān)的數(shù)額，該合伙人有權(quán)就超過部分向其他合伙人追償。e新入伙的合伙人對(duì)入伙前企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，本案中銀行債務(wù)在舒立欣入伙之前發(fā)生的，舒立欣作為新入伙的合伙人對(duì)該筆貸款負(fù)有清償義務(wù)，債權(quán)人銀行可以要求舒立欣償還全部債務(wù)，對(duì)于清償數(shù)額超過其虧損分擔(dān)比例的有權(quán)向王海、俞穎和李平追償。f退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本案中，向銀行貸款發(fā)生在李平退伙之前，所以銀行要求他清償貸款，他應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任予以清償。若他向銀行清償超過其承擔(dān)比例的則可以向王海、俞穎和舒立欣追償。綜上所述，李平、王海、俞穎和舒立欣對(duì)銀行要求他們清償貸款而各自提出的理由拒絕是不符合法律規(guī)定的。他們對(duì)該筆貸款都承擔(dān)連帶責(zé)任。2【案例分析】2005年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立一合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）甲以貨幣出資10萬元，乙以機(jī)器設(shè)備折價(jià)出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價(jià)出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元；（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；（3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂購(gòu)銷合同及代銷合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實(shí)：（1）合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理，于2005年4月獨(dú)自決定聘任合伙人以外的A擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員；并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔(dān)保。（2）2005年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人C公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向C公司表示對(duì)該合同不予承認(rèn)，因?yàn)榧缀匣锶藷o單獨(dú)與第三人簽訂代銷合同的權(quán)力。（3）2010年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。2010年3月，合伙人丁撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊出資4萬元。2010年5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人C公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務(wù)24萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經(jīng)營(yíng)管理人員A共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。甲表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，只領(lǐng)取固定的工資收入，不負(fù)責(zé)償還企業(yè)債務(wù)。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。戊以自己新入伙為由，拒絕對(duì)其入伙前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。A則表示自己只是合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，不對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。要求根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問題：（1）甲聘任A擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員及為B公司提供擔(dān)保的行為是否合法？并說明理由。（2）甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷合同是否有效？并說明理由。（3）甲拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立？并說明理由。（4）丙拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立？并說明理由。（5）丁的主張是否成立？并說明理由。如果丁向C公司償還了24萬元的債務(wù)，丁可以向哪些當(dāng)事人追償？追償?shù)臄?shù)額是多少？（6）戊的主張是否成立？并說明理由。答：（1）不合法。依據(jù)：除合伙協(xié)議約定外，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人聘用除合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員需經(jīng)其他合伙人的一致同意。本案中甲獨(dú)自聘用A擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，未經(jīng)過全體合伙人一致同意，其行為不合法。（2）不合法。依據(jù)：除合伙協(xié)議約定外，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保的，需經(jīng)其他合伙人的一致同意。本案中甲以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔(dān)保，未經(jīng)過全體合伙人一致同意，其行為不合法。（3）不成立。依據(jù)：合伙協(xié)議中的分擔(dān)比例只是合伙人之間的一種約定，對(duì)合伙企業(yè)的債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。如果合伙人實(shí)際支付的債務(wù)數(shù)額超過其依照既定比例所承擔(dān)的數(shù)額，該合伙人有權(quán)就超過部分向其他合伙人追償。本案中甲是合伙企業(yè)的合伙人，對(duì)與合伙企業(yè)債務(wù)應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，甲乙丙丁分擔(dān)虧損的比例對(duì)債權(quán)人C公司無約束力，c公司有權(quán)利要求甲清償全部的債務(wù)，但甲有權(quán)將自己超額清償?shù)呢?cái)產(chǎn)向其他和或人追償。（4）不成立。依據(jù)：普通合伙人對(duì)于合伙企業(yè)債務(wù)要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本案中，丙以勞務(wù)出資，說明丙是普通合伙人，需要承擔(dān)無限連帶責(zé)任，所以債權(quán)人c公司有權(quán)讓丙承擔(dān)債務(wù)。（5）不成立。依據(jù)：退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。債務(wù)發(fā)生在丁退伙前，丁需要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。丁償還債務(wù)后可以向甲、乙、丙分別追償8萬、8萬、4萬。（6）不成立。依據(jù)新入伙的合伙人對(duì)入伙前企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。戊作為新入伙的合伙人，對(duì)于入伙前企業(yè)發(fā)生的債務(wù)要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。3【案例分析】2010年1月，注冊(cè)會(huì)計(jì)師甲、乙、丙三人在北京成立了一家會(huì)計(jì)師事務(wù)所，性質(zhì)為特殊的普通合伙企業(yè)。甲、乙、丙在合伙協(xié)議中約定：（1）甲、丙分別以現(xiàn)金300萬元和50萬元出資，乙以一套房屋出資，作價(jià)200萬元，作為會(huì)計(jì)師事務(wù)所的辦公場(chǎng)所；（2）會(huì)計(jì)師事務(wù)所的盈虧按照各自的出資比例享有和承擔(dān)；（3）甲負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙事務(wù)。2011年2月，乙擬將其在會(huì)計(jì)師事務(wù)所中的財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給A。丙表示同意，甲則對(duì)乙擬轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)份額主張優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，乙以合伙協(xié)議中未約定優(yōu)先購(gòu)買權(quán)為由予以拒絕。2011年3月，丙在為B公司提供審計(jì)服務(wù)時(shí)，因重大過失給B公司造成300萬元損失。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所現(xiàn)有全部財(cái)產(chǎn)價(jià)值250萬元，其中，乙用于出資的房屋變現(xiàn)價(jià)值為230萬元。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所在將全部財(cái)產(chǎn)用于賠償B公司后，要求丙向B公司支付剩余的50萬元賠償金。丙則認(rèn)為，合伙協(xié)議約定合伙人對(duì)于會(huì)計(jì)師事務(wù)所的虧損按照各自出資比例承擔(dān)，自己不應(yīng)對(duì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)全部責(zé)任。乙認(rèn)為其對(duì)此債務(wù)只應(yīng)以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，而其出資的房屋已經(jīng)升值，目前變現(xiàn)價(jià)值為230萬元，故丙應(yīng)退還其30萬元。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：（1）甲對(duì)乙擬轉(zhuǎn)讓給A的合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額是否享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)？并說明理由。（2）乙是否有權(quán)要求丙退還30萬元？并說明理由。（3）丙是否應(yīng)當(dāng)單獨(dú)承擔(dān)對(duì)B公司剩余50萬元的賠償責(zé)任？并說明理由。答：（1）享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，除合伙協(xié)議約定外，普通合伙人向合伙人以外的其他人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)要經(jīng)其他合伙人的一致同意，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利。所以乙無權(quán)以合伙協(xié)議中未約定優(yōu)先購(gòu)買權(quán)為由拒絕甲優(yōu)先購(gòu)買。（2）乙無權(quán)要求丙退還30萬元，理由：合伙人出資，以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn)均為合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，合伙人便喪失了對(duì)出資部分財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。本案中，乙以自己的房屋出資，該房屋即作為合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，不再是乙個(gè)人財(cái)產(chǎn)，所以乙沒有權(quán)要求丙退還30萬元。（3）不應(yīng)當(dāng)。理由：合伙企業(yè)的債務(wù)，應(yīng)先以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償，合伙企業(yè)債務(wù)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的，則由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任，合伙企業(yè)債務(wù)分擔(dān)有約定的按約定辦，如果合伙人清償數(shù)額超過其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。本案中會(huì)計(jì)師事務(wù)所的盈虧按照各自的出資比例享有和承擔(dān)，協(xié)議有約定，所以丙不應(yīng)對(duì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)全部責(zé)任。4【案例分析】甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立了A有限合伙企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱A企業(yè)）。合伙協(xié)議約定：甲、乙為普通合伙人，分別出資10萬元；丙、丁為有限合伙人，分別出資15萬元；甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表A企業(yè)。2006年A企業(yè)發(fā)生下列事實(shí)：2月，甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂了一份12萬元的買賣合同。乙獲知后，認(rèn)為該買賣合同損害了A企業(yè)的利益，且甲的行為違反了A企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的甲無權(quán)單獨(dú)與第三人簽訂超過10萬元合同的限制，遂要求各合伙人作出決議，撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格。4月，乙、丙分別征得甲的同意后，以自己在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，為自己向銀行借款提供質(zhì)押擔(dān)保。丁對(duì)上述事項(xiàng)均不知情，乙、丙之間也對(duì)質(zhì)押擔(dān)保事項(xiàng)互不知情。8月，丁退伙，并從A企業(yè)取得退伙結(jié)算財(cái)產(chǎn)12萬元。9月，A企業(yè)吸收庚作為普通合伙人入伙，庚出資8萬元。10月，A企業(yè)的債權(quán)人C公司要求A企業(yè)償還6月份所欠款項(xiàng)50萬元。11月，丙因所設(shè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損不能清償D公司到期債務(wù)，D公司申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償其債務(wù)。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。經(jīng)查：A企業(yè)內(nèi)部約定，甲無權(quán)單獨(dú)與第三人簽訂超過10萬元的合同，B公司與A企業(yè)簽訂買賣合同時(shí)，不知A企業(yè)該內(nèi)部約定。合伙協(xié)議未對(duì)合伙人以財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)事項(xiàng)進(jìn)行約定。要求：根據(jù)上述材料，分別回答下列問題：（1）甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂的買賣合同是否有效？并說明理由。（2）合伙人對(duì)撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格事項(xiàng)作出決議，在合伙協(xié)議未約定表決辦法的情況下，應(yīng)當(dāng)如何表決？（3）乙、丙的質(zhì)押擔(dān)保行為是否有效？并分別說明理由。（4）如果A企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)不足清償C公司的債務(wù)，對(duì)不足清償?shù)牟糠?，哪些合伙人?yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任？如何承擔(dān)清償責(zé)任？（5）人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營(yíng)是否合法？并說明理由。答：（1）有效。理由：合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人，簽訂的合同對(duì)外有效，對(duì)內(nèi)如果出現(xiàn)損失則由行為人自己承擔(dān)。甲合伙人以A企業(yè)的名義與B公司簽訂了一份12萬元的買賣合同違反了A企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的甲無權(quán)單獨(dú)與第三人簽訂超過10萬元合同的限制且B公司與A企業(yè)簽訂買賣合同時(shí)，不知A企業(yè)該內(nèi)部約定，B公司為善意第三人，所以合同有效。（2）可以撤銷。理由：受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。本案中甲違反了A企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的內(nèi)部權(quán)限，所以合伙人可以撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格。（3）乙的行為無效。理由：普通合伙人將企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)需經(jīng)過其他合伙人的一致同意，未經(jīng)一致同意的其行為無效。乙將自己在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，丁和丙都不知情，所以乙的質(zhì)押行為無效。丙的行為有效。理由：有限合伙人將企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，有約定的從約定，未約定的可以出質(zhì)。材料中說明合伙協(xié)議未對(duì)合伙人以財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)事項(xiàng)進(jìn)行約定，所以丙可以將自己的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)。（4）甲乙丙丁庚都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任，★甲，乙承擔(dān)無限連帶責(zé)任，理由：普通合伙人對(duì)于合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，甲乙均為A公司的普通合伙人?！锉宰约赫J(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，理由:有限合伙人