【家庭暴力的法律規(guī)制問題研究6200字（論文）】

家庭暴力的法律規(guī)制問題研究目錄TOC\o"1-2"\h\u31390摘要 127900前言 1144941家庭暴力犯罪的界定 2152241.1家庭暴力犯罪的概念 2224911.2家庭暴力的特征 3208162我國刑法對家庭暴力犯罪的相關(guān)規(guī)定 31972.1我國刑法對家庭暴力犯罪的定罪 3183912.2我國刑法對家庭暴力犯罪的處罰 4142113家庭暴力犯罪的立法缺陷 526343.1刑法沒有明確規(guī)定家庭暴力罪 569773.2我國對家庭暴力處罰較輕及舉證難 5164874完善家庭暴力的立法建議 6115234.1刑事方方面 6262294.2其他方面 616894結(jié)論 718103參考文獻(xiàn) 7摘要近幾年來，家庭暴力已經(jīng)成為一個全球性的社會問題，同時也受到法學(xué)界的學(xué)者的一個關(guān)注對象。據(jù)社科院的一個做專門遭受家庭暴力的科研組，調(diào)查出中國有24.7%的家庭存在家庭其90%的受害人是女性。為何還出現(xiàn)家庭暴力問題越演越烈的現(xiàn)象存在呢?即使國家已經(jīng)出臺了《反家庭暴力法》《刑法》、《婚姻法》、《治安處罰法》的相關(guān)法律進(jìn)行規(guī)定，但家庭暴力還是越來越嚴(yán)重。由于法律規(guī)定家庭暴力的界限還模糊，條文還是松散不具體，無針對性，家庭增設(shè)罪名過于不確定也會導(dǎo)致各機(jī)關(guān)單位無法介入。再加上受害人的家丑不可外揚(yáng)，家庭以和為貴的傳統(tǒng)思想觀念的出現(xiàn)，無法從根本上消除家庭暴力的嚴(yán)重社會現(xiàn)象。可通過有關(guān)典型案例出現(xiàn)的爭議焦點(diǎn)，指出家庭暴力在立法上存在的缺陷，針對這個問題進(jìn)而提出具體有必要的措施。最后總結(jié)得出要如何完善家庭暴力的相關(guān)規(guī)制。關(guān)鍵詞：家庭暴力；立法缺陷；立法完善前言家庭暴力不僅是家庭成員的一部分，也是社會上的至關(guān)重要的一個大問題。相比較他國我國對于家庭暴力的研究晚于西方國家，現(xiàn)如今很多西方國家都有專門的婚姻的相關(guān)法律規(guī)定以及完善的法律流程，而目前我國對家庭暴力問題的研究范圍還十分狹窄，主要集中在社會學(xué)、心理學(xué)、女性等這方的研究多一點(diǎn)，在法學(xué)的領(lǐng)域研究還是很少。而2016年我國才實(shí)施了《反家庭暴力法》，現(xiàn)在才有關(guān)于家庭暴力的一些救助的措施。主要還是圍繞了基層組織對家暴受害人的救助和預(yù)防家庭暴力等的相關(guān)措施。但家暴的情況還是會越來越嚴(yán)重?，F(xiàn)如今，有些學(xué)者也提出了要如何完善和防治家庭暴力的相關(guān)規(guī)制。但還是有具體的相關(guān)罪名來對家庭暴力犯罪的行為進(jìn)行的處罰，這樣才能更好的預(yù)防跟防治家庭暴力的犯罪行為。有了具體的相關(guān)罪名的實(shí)施，法官在生活實(shí)踐當(dāng)中也會按照這樣的規(guī)定進(jìn)行裁量，而不是照搬刑法第四章規(guī)定的虐待罪、故意傷害罪、故意殺人罪等來進(jìn)行判決，如果這樣做了也會減少法官的辦案壓力跟效率。1家庭暴力犯罪的界定1.1家庭暴力犯罪的概念家暴的危害社會的一種行為，也是犯罪行為，要受到刑事處罰的行為。在我國刑法的刑法典中并沒有一個具體的家庭暴力罪名，但是在非刑事法律規(guī)范中卻有涉及家庭暴力犯罪的刑法規(guī)范內(nèi)容。而發(fā)生在家庭成員之中較多的是家庭暴力，而家庭暴力是指行為人實(shí)施以毆打、捆綁、殘害強(qiáng)制限制人身自由或者是其他手段等，給其家庭成員的身體、精神等方面造成傷害等一系列的后果。家庭成員包括了配偶、父母、子女以及是其他共同家庭組成人員，不分性別、年齡，即所要保護(hù)的對象不僅是女性們，還有是其他遭受家庭暴力行為侵害的家庭成員的合法權(quán)益，也會包括老人、小孩以及男性等所有遭受家庭暴力的家庭成員，也就是相當(dāng)于是家庭生活當(dāng)中的相對弱者。而現(xiàn)如今家庭生活中的相對弱者往往女性占的比例是最多的。其中最典型的就是一部電視劇《不要跟陌生人講話》施暴者是如何用盡殘害的手段對付受害者，使得受害者的身體和精神受到了很大的傷害。家庭暴力現(xiàn)如今在我國未有明確的相關(guān)法律規(guī)定，這導(dǎo)致近幾年來家庭暴力呈一個上升的一個趨勢現(xiàn)象。我們可以認(rèn)為家庭暴力是一個非常嚴(yán)重的暴力行為，是具有一個嚴(yán)重的社會危害性、應(yīng)該要受到刑法處罰的家庭暴力行為，不能只單單要受行政處罰。家庭暴力范圍相對其他罪狹窄得多，而家庭暴力的程度也不同，可以得到法律的救濟(jì)方式會不一樣，就像輕微的家庭暴力都不會受到法律的救助。而較嚴(yán)重的家庭暴力行為才劃歸為民法的侵權(quán)或者是行政法的行政處罰，而相對最嚴(yán)重的家庭暴力犯罪才根據(jù)刑法第四章的規(guī)定為:故意傷害罪、故意殺人罪、遺棄罪、暴力干涉婚姻罪等類型相關(guān)規(guī)定進(jìn)行處罰。1.2家庭暴力的特征綜合上述的概念可以分析得出，家庭暴力犯罪不同于其他犯罪一般性質(zhì)的暴力犯罪，筆者將家庭暴力犯罪的主要特征表現(xiàn)為幾個方面如下：一、主體身份的特定性。其他罪的侵權(quán)行為人往往于家庭暴力犯罪的侵權(quán)行為人相同，但是家庭暴力往往針對的是家庭成員，暴力的對象具有某種特殊性，通常是家庭成員中處于弱勢地位的群體。這也是家庭暴力增加的原因之一。二、施暴手段的多樣性。暴力者往往會通過對被害人身體造成的傷害，一般是采用有毆打、拳頭、毀容、殺人的方式，同時也會采用較兇猛的手槍、刀、皮帶、汽油、煙頭等進(jìn)行攻擊;一般會造成精神傷害的暴力方式有威脅、恐嚇、誹謗、侮辱等。三、暴力后果的嚴(yán)重性。家庭暴力不僅會嚴(yán)重摧殘了受害人的人格尊嚴(yán)、人身自由和身體健康，而且還會嚴(yán)重影響了未成子女的健康成長。生活在家庭暴力環(huán)境中的未成年人比生活在健康環(huán)境中的未成年人更可能充滿敵意和報(bào)復(fù)心強(qiáng)。四、行為的隱蔽性。大多數(shù)受害者的誤解之一，就是認(rèn)為家庭暴力是私事，告訴“外面”不僅會緩解家庭矛盾，還會影響還有和家庭的和睦。家庭暴力一般發(fā)生在“私人”場所，外界很難及時了解。即使有他人勸說或者警察介入，受害者往往由于“面子”或“臟衣服不能暴露”而忍受。因此，家庭暴力極強(qiáng)的隱蔽性使其揭露困難、查處困難、舉證困難。2我國刑法對家庭暴力犯罪的相關(guān)規(guī)定2.1我國刑法對家庭暴力犯罪的定罪關(guān)于我國刑法對家庭暴力犯罪的定罪這一方面的相關(guān)問題，我國是沒有明確的法條加以規(guī)定家庭暴力的罪名。對于家庭暴力犯罪的相關(guān)的各項(xiàng)罪名分布在刑法分則第四章侵犯的是公民權(quán)利和民主權(quán)利罪名當(dāng)中。且侵犯的是公民的人身權(quán)利和民主權(quán)利就是指故意或者故事侵犯公民人身權(quán)利的行為，以及故意侵犯公民民主權(quán)利的行為。然而公民人身權(quán)利、民主權(quán)利是公民最基本的、最重要的個人專屬權(quán)利。而家庭暴力往往生發(fā)在家庭成員之中的犯罪行為，具有一定的隱蔽性。因此，在我國家的刑法體系之下，家庭暴力犯罪是相當(dāng)?shù)碾y以舉證，導(dǎo)致司法救助機(jī)構(gòu)也很難介入。例如，某丈夫?qū)ζ拮娱L期的毆打，在一次毆打當(dāng)中因失手打死了妻子，丈夫的這種行為可以這樣認(rèn)定為過失致人死亡罪。在我國的刑法各項(xiàng)罪名當(dāng)中，而虐待罪將會規(guī)定為家庭成員之間的犯罪的罪名，我國刑法第260條的規(guī)定為:“虐待家庭成員的，情節(jié)惡劣的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款，致使被害人重傷、死亡的，處二年以上的七年以下的有期徒刑。第一款罪，告訴的才處理的?！睆姆l可以看出，首先，虐待罪是會發(fā)生在家庭成員之間的犯罪，而對于家庭成員的范圍方面，學(xué)界也會存在諸多的理解，最必要的一個觀點(diǎn)是必須與被害人有一定的血緣，還有婚姻關(guān)系或者是收養(yǎng)關(guān)系，要一定是在家庭共同生活的人，也會包括一些祖父母、外祖父母、父母子女、兄弟姐妹等等，也可以包括自愿撫養(yǎng)的義務(wù)的其他親友，還有是共同生活的保姆。其次，只有情節(jié)比較惡劣才能認(rèn)定為犯罪，這種規(guī)定也有一定的合理性，不然司法救助機(jī)關(guān)過度的介入也會給家庭成員生活帶來了困擾，也浪費(fèi)司法資源。最后，如果被害人被實(shí)施者重傷、死亡之前，告訴才處理。還有一種情況外國有立法將“家暴”規(guī)定為一種空間方位而非關(guān)系紐帶，如巴西《女權(quán)法》，因此家主與保姆之間的暴力行為也是被視為家暴犯罪。2.2我國刑法對家庭暴力犯罪的處罰 我國對家庭暴力犯罪的處罰有兩種方面的處罰，一種是行政處罰，而令一方面處罰是刑法處罰。對家庭暴力的行政處罰，實(shí)施家庭暴力的行政責(zé)任主要是一種治安管理責(zé)任，是最輕的一種處罰的方式，在家庭暴力案件中，無論是毆打、捆綁等身體侵害的一種行為，還是謾罵、恐嚇等精神行為，治安管理處罰法中都規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任。[5]家庭暴力侵害人的行為則構(gòu)成了違法治安管理處罰法行為，應(yīng)當(dāng)按照治安管理處罰法的規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。比如：1、毆打、捆綁、殘害被害人等行為的行政處罰，根據(jù)我國治安管理處罰的規(guī)定毆打他人的，或者故意傷害他人的身體的處五日以上十日以下拘留，并處二百元以上五百元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下的罰款。2、非法限制他人人身自由的行政處罰是根據(jù)我國治安管理處罰法的規(guī)定非法限制他人人身自由的行為的，處十日以上十五日以下的的拘留，并且五百元以上一千元以下的罰款;情節(jié)較輕的，處五日以上十日以下的拘留，并且處二百元以上五百元以下的罰款。3家庭暴力犯罪的立法缺陷3.1刑法沒有明確規(guī)定家庭暴力罪首先，刑法是應(yīng)當(dāng)是對實(shí)施者的懲罰，而是對受害人的維護(hù)人身權(quán)利的重要法律依據(jù)。但是我國刑法卻沒有一條懲罰家庭暴力的專門條款和家庭暴力罪的罪名，而是比照刑法里面的故意殺人罪、故意傷害罪、虐待罪等相關(guān)的條款追究實(shí)施者的刑事責(zé)任。然而正是比照或者套用使得與別的犯罪有著不一樣的性質(zhì)，極大影響了刑法對家庭暴力的案件的適用效果。由于刑法沒有明確對家庭暴力犯罪，從而直接導(dǎo)致了生活當(dāng)中的大量的一般家庭暴力（攻擊、毆打、精神暴力）實(shí)施者難以受到應(yīng)有的處罰，也使得對施暴者的姑息縱容了施暴者的暴力行為。其次，在司法實(shí)踐當(dāng)中，當(dāng)出現(xiàn)了這類案件的時候，就可以對其進(jìn)行具體的劃分了，劃分的標(biāo)準(zhǔn)就是依據(jù)暴力行為的要素。例如:當(dāng)暴力行為的主客觀要件符合故意殺人罪的構(gòu)成要件，暴力行為符合故意殺人罪的就將其定位為故意殺人罪，具體的量刑就要按照故意殺人罪的有關(guān)規(guī)定給予定罪量刑，由此可知，如符合暴力干涉婚姻自由罪的按照暴力干涉婚姻自由罪定罪量刑。由于這種混亂的規(guī)定，是不利于對家庭暴力犯罪的制裁，也不利于對被害人進(jìn)行權(quán)益上的保護(hù)。可見，刑法應(yīng)當(dāng)設(shè)立專門的家庭暴力罪。3.2我國對家庭暴力處罰較輕及舉證難對于我國刑法的規(guī)定，例如從刑法規(guī)定的虐待罪、暴力干涉婚姻自由、遺棄罪這些罪名可以看出，致人重傷、死亡的家庭暴力犯罪比較于傷害罪或者是殺人罪的刑罰度要輕得很多。而遺棄罪從實(shí)質(zhì)上講就是一種間接故意傷害或殺人罪，也是對施暴者處罰得相當(dāng)?shù)幂p，這樣會讓施暴者的行為更加縱容，因此，我國才會出現(xiàn)家庭暴力的情況有很多，且是對受害人長期的毆打，使得受害者身體上和精神受到了很大的傷害。然而施暴者的處罰是較輕的，對受害人及其的不合理。相對于家庭暴力的案件與其他案件相比較有很大的隱秘性，往往會發(fā)生在家庭當(dāng)中，而且是沒有證人或只有子女、父母及親屬在場的，而這些是特定身份關(guān)系，當(dāng)有關(guān)部門取證時，如果拒絕為受人害作證的話，其他人如鄰居、同事、朋友等，出于對施暴者的畏俱，大多數(shù)都是不愿出面作證。家庭暴力大多數(shù)為自訴案件，和我國目前采用“誰主張，誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，受害人會難以提出遭受暴力侵害的充分證據(jù)。而只有施暴者否認(rèn)，是否家庭暴力就會很難被認(rèn)定，特別是精神暴力和性暴力方面，我國立法也是缺乏明確的規(guī)定，舉證也相當(dāng)?shù)碾y，這些都會極大的影響對家庭暴力犯罪的制裁。還有就是家庭暴力呈現(xiàn)出取證難、處理難的局面存在，這主要還是取決于家庭暴力的“特殊”關(guān)系導(dǎo)致司法工作人員處于被動局面，故而依賴“誰主張，誰舉證”的原則，要求處于劣勢地位的施暴者提供證據(jù)。4完善家庭暴力的立法建議根據(jù)法律是可以制止家庭暴力的最后救濟(jì)手段，不僅僅是對打擊、震懾施暴者、有著教育廣大公民不可缺少的作用。因此，鑒定于我國目前對家庭暴力的控制現(xiàn)狀來看，借鑒外國的法律制度，根據(jù)制定打擊、防治家庭暴力犯罪的法律規(guī)制?？梢詮倪@兩個方面來入手:4.1刑事方方面1、可以有針對性的規(guī)定家庭暴力犯罪的一種綜合性法律規(guī)制—《家庭力暴力防治法法》，然后明確規(guī)定家庭暴力行為是觸犯刑法的犯罪的一種行為，將已有的原來對婦女的傷害罪、虐待罪、侮辱罪以及其他嚴(yán)重的家暴犯罪行為例如(婚內(nèi)強(qiáng)奸罪)等統(tǒng)一為“家庭暴力罪”[9]。2、在刑罰處罰的適用方面上，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持罪刑相適用原則，可以提高家庭暴力犯罪的法定刑情形，對已經(jīng)達(dá)到輕傷、重傷或者致人死亡的家庭暴力犯罪程度的案件的，應(yīng)當(dāng)依法追究施暴人的刑事責(zé)任方面，如這種行為是情節(jié)惡劣的話，應(yīng)當(dāng)給予施暴者較為嚴(yán)重的刑事處罰，以便從法律上可以達(dá)到一種打擊家庭暴力犯罪的一種犯罪行為的效果。3、在證據(jù)方面上，國內(nèi)有些者曾提出給過舉證責(zé)任倒置原則。筆者認(rèn)為實(shí)行舉證責(zé)任倒置原則的比較好的，也可以為有效的解決了家庭暴力犯罪案件的舉證難的問題，也可在公平下實(shí)行這現(xiàn)有的舉證這制度。即會在一般情況之下由受害人承擔(dān)主要的舉證責(zé)任，只有當(dāng)原告無法舉證或者舉證嚴(yán)重不足時，才能有被告進(jìn)行舉證，然后法官在根據(jù)雙方現(xiàn)有的證據(jù)優(yōu)勢情況下進(jìn)行比較而選擇采納。4.2其他方面1、完善人身安全保護(hù)令，人身保護(hù)令是主要保護(hù)的是處于弱勢地位的一方，這種令狀也叫反對施暴者的禁制令，特指在家庭暴力中，法院保護(hù)特定人免受家庭暴力，而對施暴者所做的命令或裁判。而在我們國家真正申請的是2009年6月，浙江省溫州市龍灣區(qū)人們法院向季女生發(fā)出了人身安全的保護(hù)裁定。人身保護(hù)還包括了申請預(yù)防家庭暴力的人身安全保護(hù)裁定。還將受害人置于安全的環(huán)境，禁止施暴者接觸可能遭受其暴力的家庭成員，避免受害人再度受到暴力行為的危害，那么家庭的情況也會有所緩解，受害人本人及家庭成員能夠減少心里陰影和恐懼感。然而人身安全的保護(hù)令也會存在一些瑕疵可以建立人身安全的保護(hù)聽證制度。這制度的建立目的是為了制止、消除家庭暴力，相對于申請人的復(fù)議程序后置程序，在裁定前傳呼被申請人核實(shí)情況、批評教育或者邀請基層組織機(jī)構(gòu)到場更有利于查明事實(shí)，預(yù)防家庭暴力的發(fā)生;還有可以建立保護(hù)期間內(nèi)報(bào)告制度。在執(zhí)行人員的人身安全保護(hù)期間，將監(jiān)督執(zhí)行權(quán)可以交予基層組織、公安派出所更有利于實(shí)施，被申請人應(yīng)當(dāng)定期向監(jiān)督部門報(bào)告，然后，人民法院還可以采取不定期回訪等方法落實(shí)執(zhí)行方面的情況。2、擴(kuò)大民事保護(hù)令申請主體的范圍。不僅受害人本人有權(quán)向法院申請保護(hù)令，為盡可能保護(hù)受害人的合法權(quán)益，也應(yīng)當(dāng)給予受害人的近親屬以及警察居住地的村委會、居民委員會向法院申請人身保護(hù)令。結(jié)論由此可見，家庭暴力犯罪現(xiàn)如今沒有相關(guān)的一些刑法規(guī)定，才會導(dǎo)致家庭暴力犯罪呈現(xiàn)出上升的一個趨勢現(xiàn)象。在我國刑法當(dāng)中可以明確家庭暴力罪后，也是比較合理的，也是符合在國刑法的。明確家庭暴力罪后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)現(xiàn)我國的國情情況、適當(dāng)?shù)奈瘴鞣较冗M(jìn)的立法思想方面、對家庭暴力罪要進(jìn)行全面的分析，家庭暴力罪定罪量刑方面跟罪刑法定原則相適應(yīng)，才能更好的充分刑法的預(yù)防作用。而我國刑法的定罪方面是根據(jù)刑法