公司治理與內(nèi)部控制第一章公司治理基本理論

第一章公司治理基本理論

主講人趙軍

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zhaouibe2005@126.com了解企業(yè)的演進、公司治理的產(chǎn)生、公司治理的定義與特征熟悉公司治理的主要理論和公司治理的影響因子理解公司治理原則的主要內(nèi)容掌握公司治理的基本知識點和基本框架能夠科學評價公司的治理狀況教學目標企業(yè)的演進與公司治理產(chǎn)生

公司治理的理論公司治理的定義與特征

公司治理原則及框架

目錄第一節(jié)企業(yè)的演進與公司治理產(chǎn)生南海公司泡沫事件業(yè)主制企業(yè)個人出資，企業(yè)的成立方式簡單；資金來源主要依靠儲蓄、貸款等，但不能以企業(yè)名義進行社會集資；承擔無限責任；企業(yè)收入為業(yè)主收入，業(yè)主以此向政府繳納個人所得稅；企業(yè)壽命與業(yè)主個人壽命聯(lián)系在一起。合伙制企業(yè)一般合伙人對所有債務(wù)負有無限責任，有限合伙人僅限于賦予其出資額相應(yīng)的責任公司制企業(yè)公司制的概念及其特點現(xiàn)代公司的產(chǎn)生公司制的類型一、企業(yè)的演進

公司治理產(chǎn)生的背景

1776年，亞當.斯密在其《國富論》中首次提到“公司治理問題”，它是公司治理研究的源泉。

20世紀80年代中期英國《公司治理財務(wù)報告》公司治理：公司的權(quán)力、責任和利益如何分配狹義概念的公司治理是指公司所有者，主要是股東對經(jīng)營者的一種監(jiān)督與制衡機制，即通過一種制度安排來合理地配置所有者與經(jīng)營者之間的權(quán)力與責任關(guān)系；廣義概念公司治理指企業(yè)中關(guān)于各利益相關(guān)主體之間的權(quán)、責、利關(guān)系的制度安排。二、公司治理的產(chǎn)生及動因公司治理中所研究的基本問題早已存在于經(jīng)濟與管理實踐中公司治理每一步發(fā)展往往都是針對公司失敗或系統(tǒng)危機做出的反應(yīng)1720年英國南海公司泡沫，這一事件導致了英國商法和實踐的革命性變化；1929年美國的股市大危機又使得美國在其后推出了證券法。二、公司治理的產(chǎn)生及動因誰控制了公司所有者抑或經(jīng)營者？兩權(quán)分離

20世紀30年代開始出現(xiàn)的公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，引發(fā)了理論界對公司治理的關(guān)注。無論是日德的法人相互持股，還是英美的機構(gòu)投資者，都不可能消除兩權(quán)分離的狀況，即公司經(jīng)營者控制所存在的風險。兩權(quán)分離是持續(xù)存在的，公司治理也就成了公司發(fā)展中的必然選擇。二、公司治理的產(chǎn)生及動因伯利與米恩斯（BerleandMeans）《現(xiàn)代公司與私有財產(chǎn)》（1932），該書對所有者主導型企業(yè)和經(jīng)理主導型企業(yè)做了區(qū)分，提出了所有權(quán)與控制權(quán)分離的理論，從而為公司治理的基本理論——代理理論奠定了基石，引起了人們對股份公司存在的代理問題可能引起公司管理效率缺失的懷疑。20世紀60年代前后，由鮑莫爾（Baumol，1959）、馬瑞斯（Marlis，1964）和威廉姆森（Williamson，1963，1967）等人分別提出了各自的模型，這些模型的共同點是以經(jīng)理(管理者)主導企業(yè)為前提。20世紀70年代美國經(jīng)濟學家錢德勒（Chandler）在其頗有影響的著作《看得見的手——美國企業(yè)中的經(jīng)理革命》中通過分部門、行業(yè)的具體案例分析，進一步描述了現(xiàn)代公司兩權(quán)分離的歷史演進過程。二、公司治理的產(chǎn)生及動因公司高級管理人員的高薪引起了股東和社會的不滿1957年美國只有13個公司的CEO年薪達到40萬美元；1970年，財富500強公司的CEO平均年薪是40萬美元；1985年，美國大公司執(zhí)行董事的年薪基本都在40萬-67萬美元之間；1988年美國300強公司CEO的平均年薪是95.2萬美元；1990年，《商業(yè)周刊》調(diào)查中的公司CEO平均工資和獎金達到120萬美元。如果加上股票期權(quán)和其他長期薪酬則達到195萬美元；有媒體報道，《財富》雜志排名前100位企業(yè)CEO的平均年薪約為3750萬美元，竟是一般員工的1000倍。二、公司治理的產(chǎn)生及動因機構(gòu)投資者興起與股東參與意識提高20世紀80年代以來，股東進一步法人化和機構(gòu)化的趨勢使得英美國家股東高度分散化的情況發(fā)生了很大變化，以養(yǎng)老金和共同基金為主的機構(gòu)投資者擁有了越來越多的股份。到20世紀90年代，在美國，機構(gòu)投資者持有美國1000所規(guī)模最大公司的60%股權(quán)，而在其中三分之二的公司內(nèi)，他們更集體持有超過50%的股權(quán)。在英國差不多75%的英國股票皆由機構(gòu)投資者持有，其中三分之一由退休基金持有。

“投資者資本主義”替代“經(jīng)理資本主義”

二、公司治理的產(chǎn)生及動因兼并收購對利益相關(guān)者的損害20世紀80年代，美國掀起了一股兼并收購的浪潮。在這一浪潮中，股東為了自己的短期利益接受并購協(xié)議，損害了其他利益相關(guān)者的利益。例如在1980年至1993年間，僅美國9大公司裁員就達100萬人以上，員工根本沒有安全感。因此，人們開始反思早期的觀點（即股東是所有者，公司的目標就是保證股東利益最大化）。債權(quán)人、員工、供應(yīng)商、客戶、社區(qū)、政府等股東之外的利益相關(guān)者也開始廣泛關(guān)注公司治理。反惡意收購條款二、公司治理的產(chǎn)生及動因公司丑聞案件是引發(fā)各國公司治理改革的直接動力80年代中期，英國不少著名公司如藍箭、克拉羅爾、波莉、佩克等相繼倒閉，引發(fā)了英國上下對公司治理的討論；1997年的亞洲金融危機使人們對東亞公司治理模式有了清楚的認識；2001年以安然、世界通信、施樂事件為代表的美國會計丑聞又暴露了美國公司治理模式的重大缺陷。2008年,法國興業(yè)銀行重大詐騙案件，貝爾斯登、雷曼兄弟等轟然倒下，顯示風險管控的缺失。伴隨著諸多知名公司丑聞的接連披露，如何加強公司治理已經(jīng)成為一個全球性的課題。二、公司治理的產(chǎn)生及動因投資者投資對象的選擇國際著名的咨詢公司麥肯錫公司2001年發(fā)表的一份投資者意向報告表明：3/4的投資者表示在選擇投資對象時，公司治理同該公司的財務(wù)指標一樣重要；80%的投資者表示，他們愿意出更高的價錢去購買公司治理好的公司的股票；在財務(wù)狀況類似情況下，投資人愿意為“治理良好”的亞洲企業(yè)多付20%-27%的溢價,愿為“治理良好”的北美企業(yè)多付14%的溢價。二、公司治理的產(chǎn)生及動因二、公司治理的產(chǎn)生及動因新型公司治理模式的產(chǎn)生

英美模式、日德模式、家族模式

內(nèi)部人控制模式在20世紀70年代和80年代，中歐和東歐的中央計劃經(jīng)濟國家（如保加利亞、匈牙利、前蘇聯(lián)等）開始有計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌。在轉(zhuǎn)軌過程中，中央計劃官員撒手放權(quán)，大規(guī)模推行私有化。有天真的樂觀主義這樣認為，只要將國有企業(yè)私有化并同時引入股票市場，轉(zhuǎn)軌就可以順利實現(xiàn)，所引入的股票市場同時也具有公司控制權(quán)市場的功能。二、公司治理的產(chǎn)生及動因第二節(jié)公司治理的理論從經(jīng)濟學角度看，公司治理產(chǎn)生的理論基礎(chǔ)委托代理理論不完備契約理論交易費用理論產(chǎn)權(quán)理論代理問題代理成本激勵問題決策管理與剩余風險承擔一、委托代理理論企業(yè)是一系列契約（合同）的組合企業(yè)與市場的區(qū)別主要在于契約的完備性程度不同市場可以說是一種完備的契約，而企業(yè)則是一種不完備的契約不完全契約理論以有限理性和信息不對稱假設(shè)為前提二、不完備契約理論

由于股東一旦與企業(yè)簽約其投資將成為企業(yè)的專有資金而無法直接從企業(yè)索回并易受管理者機會主義行為的侵害、承擔著公司盈虧的風險而其他利益相關(guān)者都可以通過簽訂受法律保護的契約來得到約定的回報雪茄與保險企業(yè)剩余分配應(yīng)傾向于大股東三、交易費用理論

存在專用性投資的企業(yè)之間的契約是不完全的這會影響各方的事前關(guān)系專用性投資專用性投資激勵不足與“敲竹杠”問題

因此，應(yīng)當設(shè)計某種最佳產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)來保證最大化的聯(lián)合產(chǎn)出

最佳產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)通常要求將企業(yè)的剩余控制權(quán)或所有權(quán)安排給投資重要的一方，或者投資不可或缺的一方四、產(chǎn)權(quán)理論第三節(jié)公司治理的定義與特征在不同的背景下，從不同的角度觀察，公司治理有著諸多含義，加之機構(gòu)和個人在實踐中也形成了對公司治理的不同理解，因此如何定義公司治理，諸多學者和機構(gòu)的看法見仁見智。英國牛津大學管理學院的柯林·梅耶：公司賴以代表和服務(wù)于它的投資者利益的一種組織安排?！局卫淼男枨箅S市場經(jīng)濟中現(xiàn)代股份公司所有權(quán)與控制權(quán)相分離而產(chǎn)生。斯坦福大學教授錢穎一：在經(jīng)濟學家看來，公司治理結(jié)構(gòu)是一套制度安排，用于支配若干在企業(yè)中有重大利害關(guān)系的團體——投資者、經(jīng)理人員、職工之間的關(guān)系，并從這種聯(lián)盟中實現(xiàn)經(jīng)濟利益。公司治理結(jié)構(gòu)包括：①如何配置和行使控制權(quán)；②如何評價和監(jiān)督董事會、經(jīng)理人員和員工；③如何設(shè)計和實施激勵機制。一、公司治理的不同定義

奧利弗·哈特(OliverHart)：組織中只要存在代理問題及不完全合約，公司治理就必然產(chǎn)生?？瓶藗惡臀痔乜耍≒hlipL.CochranandStevenL.Wartick，1988）：公司治理是高級管理階層、股東、董事會和公司其他相關(guān)利益者的相互作用中產(chǎn)生的具體問題。構(gòu)成公司治理問題的核心是：①誰從公司決策或高級管理階層的行動中獲益；②誰應(yīng)該從公司決策或高級管理階層的行動中受益?當在“是什么”和“應(yīng)該是什么”之間不一致時，一個公司治理問題就會出現(xiàn)。

Keasey和Wright(1993)：公司治理和責任機制在于確保代理人按照股東和其他相關(guān)者的利益行事。一、公司治理的不同定義

我們認為：所謂公司治理，就是基于公司所有權(quán)與控制權(quán)分離而形成的公司所有者、董事會和高級經(jīng)理人員及公司利益相關(guān)者之間的一種權(quán)力和利益分配與制衡關(guān)系的制度安排。利益相關(guān)者(stakeholders)就是任何可能影響企業(yè)目標或被企業(yè)目標影響的個人或集團。包括所有者（股東，stockholders）、董事會、經(jīng)理層、債權(quán)人與債務(wù)人、員工、供應(yīng)商與客戶、政府與社會等。一、公司治理的不同定義

廣義地講，公司治理是公司運作的全部準則，包括法律指引、社會標準、道德行為的普遍標準及利益相關(guān)者之間的關(guān)系。公司治理的核心是在創(chuàng)造財富所需的效率最大化和確保控制方對利益相關(guān)者盡職這兩者之間取得復雜的平衡模式。二、公司治理的主要特征公司治理的動態(tài)性

公司治理的動態(tài)性有兩個方面的含義：其一是指一個具體的公司在不同的發(fā)展階段有它相適應(yīng)的公司治理機制；其二是指不同時代的公司治理也有那個時代的獨有的特點與內(nèi)容。公司治理理念發(fā)展經(jīng)歷：70年代的管理層中心主義；80年代的股東會中心主義；90年代的董事會中心主義和21世紀的利益平衡/風險控制。二、公司治理的主要特征公司治理的合約性公司治理的合約性是指公司各利益關(guān)系人通過簽訂合約來規(guī)定各自的權(quán)、責、利。公司治理是一種合約關(guān)系，但是由于各利益關(guān)系人的行為具有有限理性和機會主義的特征，所以這些合約不可能是完全合約，只能是一種關(guān)系合約。所謂關(guān)系合約是指合約各方并不要求對行為的詳細內(nèi)容達成協(xié)議，而是對總目標、總原則、遇到問題時的決策規(guī)則，分享決策權(quán)以及解決可能出現(xiàn)的爭議的機制等達成協(xié)議，從而節(jié)約了不斷談判不斷締約的成本。公司治理以公司法和公司章程為依據(jù)，在本質(zhì)上就是這種關(guān)系合約，它以簡約的方式，規(guī)范公司各利益相關(guān)人的關(guān)系，約束他們之間的交易，來實現(xiàn)公司交易成本的比較優(yōu)勢。二、公司治理的主要特征公司治理的法治性公司治理的法治性是指公司治理以國家法律為依據(jù)。國家為保護公司各利益關(guān)系人的利益，往往通過制定有關(guān)法律法規(guī)來規(guī)范公司治理。我國也通過《公司法》、《證券法》、《中國上市公司治理準則》和其他有關(guān)法律法規(guī)來規(guī)范我國公司治理。公司各利益關(guān)系人的權(quán)、責、利需要在有關(guān)法律基礎(chǔ)上加以明確。公司治理機制完善與否，取決于國家有關(guān)法律法規(guī)完善與否。在現(xiàn)階段，我國尤其應(yīng)重視對大股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員法律責任的研究，這是我國公司治理的關(guān)鍵內(nèi)容之一。二、公司治理的主要特征公司治理的制約性公司治理強調(diào)公司股東、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理人員之間的責、權(quán)、利配置及相互制衡。在公司治理中，所有者將自己的資產(chǎn)交由公司董事會托管；公司董事會是公司的決策機構(gòu)；高級經(jīng)理人員受雇于董事會，組成在董事會領(lǐng)導下的執(zhí)行機構(gòu)，在董事會的授權(quán)范圍內(nèi)經(jīng)營企業(yè)；監(jiān)事會同時也對董事會、經(jīng)理人員進行監(jiān)督。不僅在公司內(nèi)部要相互制約，在公司外部也還有社會審計、政府有關(guān)機構(gòu)等社會力量如對公司內(nèi)部人員進行監(jiān)督。

二、公司治理的主要特征公司治理的價值導向性公司的本質(zhì)是進行價值創(chuàng)造，公司治理的好壞不能僅以是否實現(xiàn)有效制衡作為衡量的標準，而更應(yīng)看它促進公司價值創(chuàng)造活動的有效性。公司治理的價值導向性主要是指合理的公司治理要能保證公司對市場的適應(yīng)性，公司應(yīng)根據(jù)產(chǎn)品市場、資本市場、人才市場、技術(shù)市場等市場的變化，較快地調(diào)整公司管理策略和投資策略，使公司在市場競爭中居于有利位置，實現(xiàn)公司價值最大化。

二、公司治理的主要特征公司治理的地域性公司治理的地域性是指由于不同國家或地區(qū)具有不同的政治、經(jīng)濟、法律、文化等背景，公司治理也會存在著不同的模式。國外就存在著英美模式、德國模式、日本模式、東亞模式等不同的公司治理模式。隨著社會的進步，各國的經(jīng)濟文化交流的加強，公司治理有趨同的特點，但是各國經(jīng)濟文化發(fā)展的不均衡性、及各國原有文化基因的不同特點仍然會使各國的公司治理保留一定的特色。二、公司治理的主要特征由于公司治理的多角度和多維性，我們不妨將其視為一個目標函數(shù)，那么影響公司治理這一因變量的自變量主要有哪些呢？三、公司治理的影響因子公司自身的股權(quán)結(jié)構(gòu)和運行機制公司股權(quán)的分散與集中程度，亦決定了公司治理路徑的根本不同：如果公司股權(quán)高度分散，則決定了公司治理所要解決的根本矛盾是代理人問題（管理者侵占股東的權(quán)益）；如果公司股權(quán)相對集中或高度集中，則決定了公司治理所要解決的根本矛盾除了代理人問題外，還包括如何保護中小股東利益的問題（大股東侵占中小股東利益）。三、公司治理的影響因子公司控股股東的身份不同身份和類型的股東持有企業(yè)所有權(quán)的成本是不同的，因為他們的決策能力、對風險的判斷和承受能力、對管理者的監(jiān)督能力、對信息的遴選和甄別能力等方面是不完全相同的，甚至差異很大。機構(gòu)投資者一般中小投資者國家：代理人問題、大股東侵占和政府失靈（politicalfailure）。三、公司治理的影響因子公司的發(fā)展階段及其行業(yè)特性愈來愈多的學者已經(jīng)觀察到現(xiàn)代公司其實極其類似于一個政治國家的科層結(jié)構(gòu)，公司治理的民主與獨裁、分權(quán)與集權(quán)模式與政治國家的治理形態(tài)頗有異曲同工之處。公司類型發(fā)展階段行業(yè)特性三、公司治理的影響因子公司所處的外部市場環(huán)境和市場結(jié)構(gòu)由科斯關(guān)于企業(yè)與市場的相互替代原理可知，公司治理與市場的結(jié)構(gòu)、市場的發(fā)育程度是直接相關(guān)的。市場環(huán)境促成了不同類型的公司治理模式，即市場主導型和政府主導型模式、外部人模式（outsidersystem）與內(nèi)部人模式（insidersystem）。市場的信用機制、信息機制、法律機制等對公司治理會產(chǎn)生重要的影響。三、公司治理的影響因子第三節(jié)公司治理原則及框架廣義的公司治理原則包括有關(guān)公司治理的準則、報告、建議、指導方針和最佳做法等，它通過一系列規(guī)則來謀求建立一套具體的公司治理運作機制，維護投資者和其他利害相關(guān)者利益，促進公司健康發(fā)展，實現(xiàn)公司的有效治理。

公司治理原則不具有強制約束力公司治理原則是不斷發(fā)展的

一、公司治理原則的概念

為了滿足機構(gòu)投資者對公司治理質(zhì)量的關(guān)注，各國與各組織紛紛推出公司治理原則。二、公司治理原則的內(nèi)容

公司治理原則制定組織《OECD公司治理原則》經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）《英聯(lián)邦公司治理原則》英聯(lián)邦《ICGN全球公司治理原則聲明》國際公司治理網(wǎng)絡(luò)（ICGN）《歐洲公司治理建議》歐洲政策研究中心(CEPS)《亞太地區(qū)公司治理原則》APEC《EASDAQ公司治理準則》歐洲證券商自動報價協(xié)會(EASDAQ)《國際性股東協(xié)會公司治理倡議》國際性股東協(xié)會《歐洲證券商協(xié)會公司治理協(xié)議》歐洲證券商協(xié)會(EASD)《OECD公司治理原則》在1999年經(jīng)OECD部長級理事會會議簽署生效后，已經(jīng)成為全球范圍內(nèi)政策制定者、投資人、公司和其他利益相關(guān)者的國際基準。繼2002年OECD公司治理指導小組對《原則》進行了重新審議后，目前《原則》是體現(xiàn)各成員國及非成員國公司治理挑戰(zhàn)及經(jīng)驗的范本?！对瓌t》是一個靈活的工具，提供了適用于各個國家和地區(qū)特殊情況的非約束性標準（non-bindingstandards）、良好實踐（goodpractices）和實施（implementation）指南。二、公司治理原則的內(nèi)容

確保有效公司治理框架的基礎(chǔ)為了確保一個有效的公司治理框架，需要建立一套適當且行之有效的法律、監(jiān)管和制度基礎(chǔ)，以便所有的市場參與者都能夠在此基礎(chǔ)上建立其私有的契約關(guān)系（privatecontractualrelations）。這種公司治理框架，通常是以一國特殊的自身環(huán)境、歷史狀況以及傳統(tǒng)習慣為基礎(chǔ)建立的一套由法律、監(jiān)管、自律安排、自愿承諾和商業(yè)實踐等要素所構(gòu)成的體系。二、公司治理原則的內(nèi)容股東權(quán)利與關(guān)鍵所有權(quán)功能公司治理框架應(yīng)該保護和促進股東權(quán)利的行使。在此方面除了確保股東基本權(quán)利的行使，還應(yīng)當獲得有效參加股東大會及與涉及公司重大變化的決定，并得到相關(guān)方面的通知。此外公司應(yīng)當披露特定股東獲得與其股票所有權(quán)不成比例的控制權(quán)的資本結(jié)構(gòu)和安排、允許公司控制權(quán)市場以有效和透明的方式運行、為所有股東行使所有權(quán)創(chuàng)造有利條件。二、公司治理原則的內(nèi)容平等對待股東資本市場的一個重要因素是，投資者確信其所提供資本會受到保護以及不受公司管理者、董事或控制性股東濫用或不當挪用。公司治理框架應(yīng)當確保所有股東（包括少數(shù)股東和外國股東）受到平等對待；當其權(quán)利受到侵害時，所有股東應(yīng)能夠獲得有效賠償。二、公司治理原則的內(nèi)容利益相關(guān)者在公司治理中的作用公司治