行政法與行政訴訟法筆記

行政法與行政訴訟法行政法概述行政權的內(nèi)容和特征㈠行政權的內(nèi)容：行政規(guī)范制定權：如國務院制定行政法規(guī),國務院部委和地方有關政府置頂行政規(guī)章等；證明、確認權：公證機關；對權利的賦予、剝奪權：行政獎勵權、行政處罰權；對義務的科以、免除權：納稅、頒發(fā)許可證；對爭議的調(diào)處權：對民事爭議的調(diào)解和對行政爭議的復議裁決;㈡行政權的特性：①執(zhí)行性；②法律性；③強制性；④優(yōu)益性；⑤不可處分權;行政法這個詞最早出現(xiàn)在法國;行政法的概念和特征概念：行政法是國家一類法律規(guī)范和原則的總稱,這類法律規(guī)范和原則調(diào)整的是有關公共行政權的設定,行使及對公共行政權的監(jiān)督和其后果予以補救的法;特征：⑴就內(nèi)容而言,行政法有三個特征：對象的確定性內(nèi)容的廣泛性內(nèi)容的相對易變性⑵就形式而言,其表現(xiàn)形式具有多樣性的特征,它通常由各種分散的法律來表現(xiàn);㈡行政法在社會功能上的地位從政治意義上說,行政法主要有以下功能：行政法是高度社會主義民主的體現(xiàn)和保障行政法是社會主義法制的體現(xiàn)和組成部分行政法有助于提高國家行政管理的效率行政法是國家行政管理法制化的標志從法律意義上說,行政法也有多種功能：行政法是憲法的具體化,它有助于憲法的實施和保障行政法作為法律事實,導致行政法律關系產(chǎn)生、變更或消滅;行政法作為一種法律事實導致其他法律關系產(chǎn)生、變更或消滅;行政法可成為當事人提起訴訟,尤其是行政訴訟的根據(jù);行政法還能成為人民法院審理案件的適用觀點;行政法的形式集中式法典式行政法典：是指相對集中了行政法律規(guī)范并對它作了系統(tǒng)性安排的法規(guī);特點：行政法律規(guī)范既集中又協(xié)調(diào)統(tǒng)一,便于查找使用;這種方法比較科學,但也比較困難;㈡分散式以分散的法規(guī)來表現(xiàn)行政法律規(guī)范,中國就是采用的這種形式;其行政法規(guī)范散見于以下法律形式中：憲法：法律行政法規(guī)地方性法規(guī)自治條例和單行條例條約和行政協(xié)定有關法律解釋行政規(guī)章2、行政法律關系與行政關系的區(qū)別：⑴性質(zhì)不同⑵與行政法的關系不同⑶內(nèi)容范圍不同⑷時間先后不同行政法律關系的類型和特征㈠類型1、行政法律關系其實就是被行政法調(diào)整了的行政關系;2、內(nèi)部行政法律關系和外部行政法律關系㈡特征1、從主體上看,在行政法律關系雙方當事人中,必有一方是作為行政管理主體的行政機關或得到授權的其他組織,否則,就不屬于行政法律關系;2、從內(nèi)容上看,行政法律關系的內(nèi)容與國家行政權力直接有關,即國家行政權是行政法律關系的核心;3、從內(nèi)容處分上看,當事人對行政法律關系中的權利和義務不能自由處分;4、從雙方當事人所處的地位上來看,行政主體始終處于主導地位,享有很大的優(yōu)益權;5、從解決爭議的方式上看,行政主體有處理行政爭議的權力;這與民事關系明顯不同;第二章行政法基本理論與原則一、概述㈠保權說：認為行政法是在各行政管理領域內(nèi)規(guī)范被管理者行為,用以保障國家行政權順利行使,維護國家行政管理秩序的一個法律部門;㈡控權說：,主張行政法是控制、約束政府權力,規(guī)定向受到行政侵害之公民和組織提供救濟的法;“控權說”和“保權說”的主要區(qū)別區(qū)別觀點行政法的出發(fā)點和目的行政法的調(diào)整對象行政法與國家行政管理的關系㈢折衷說認為行政法具有控權和保權雙重作用,既是控制政府權力的法,同時也是保障國家行政主體對社會實施管理的法;二、行政合法性原則㈠行政合法性原則的含義行政合法性原則是行政法治的核心內(nèi)容;它要求行政權的設立、行使必須依據(jù)法律,符合法律要求,不能與法律相抵觸;㈡行政合法性原則的基本要求1、職權法定原則：任何行政職權都必須基于法律的授予才能存在;2、法律優(yōu)位原則：正式的法律淵源要優(yōu)于從屬的法律淵源,也就是法律比所有的從屬立法的效力都高;3、法律保留原則：只有在法律明確授權的情況下才可以實施某種行政行為;三、行政合理性原則㈠行政合理性原則的含義行政合理性原則是指行政機關不僅應當按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度做出行政決定,而且要求這種決定應符合法律的意圖和精神,符合公平正義等法律理性;㈡行政合理性原則的基本要求平等原則正當裁量原則比例原則四、程序正當原則：程序正當原則是指行政裁量在行政程序方面必須符合現(xiàn)代法治國家所要求的“程序正義”觀念;第五章行政行為的一般理論難點與重點：1．行政行為分類2．行政行為構成3．行政行為效力的內(nèi)容4．行政行為的無效、撤消、變更和終止行政行為的性質(zhì)、分類及其合法要件學習本節(jié)應掌握的內(nèi)容：1．行政行為的概念、特征和分類2．行政行為的構成要件3．國家行為與行政行為；個人行為與職務行為的區(qū)別4．行政行為法的意義一、行政行為的概念：行政行為是行政主體為實現(xiàn)國家行政目的,行使行政職權和履行行政職責所實施的一切具有法律意義、產(chǎn)生法律效果的行為二、行政行為的特征：1．從屬性行政行為是執(zhí)行法律的行為,因而,任何行政行為都必須有法律根據(jù),依法行政是民主和法治的基本要求;2．裁量性由于立法技術的局限性和現(xiàn)代國家行政管理的專業(yè)性、技術性及其適應性、多變性等原因,立法機關在立法時應該事實上也是這樣做的留給行政主體相當廣泛的裁量余地,以確保行政主體有效地實施國家行政管理,更好地保護和創(chuàng)造國家和社會的利益;3．單方意志性1行政主體實施行政行為,只要是在行政組織法或法律、法規(guī)授權范圍之內(nèi),就無需與行政相對人協(xié)商,不必征得行政相對人的同意,而是根據(jù)法律規(guī)定的標準和條件,自行決定是否作出某種行為,并可以直接實施該行為;2行政行為的單方性不僅表現(xiàn)在行政主體依職權進行的行為,而且還體現(xiàn)在依行政相對人申請而實施的行為;即使在行政合同行為中,也不乏行政主體單方意志性的因素,呈現(xiàn)出許多不同于民事合同的特點;_4．強制性行政行為是行政主體代表國家、以國家名義實施的行為,故以國家強制力作為其實施保障;根據(jù)行政法的原則,行政主體行使其管理職能,可以運用其行政權力和手段,或依法借助其他國家機關的強制手段,保障行政行為的實現(xiàn);5．無償性行政行為以無償為原則,以有償為例外;行政主體所追求的是國家和社會公共利益,其對公共利益的集合、維護和分配,應當都是無償?shù)?三、行政行為的構成要件：1．主體須是行政主體；2．內(nèi)容須是國家行政權的運用；3．須是客觀存在的；以上三個要件須同時具備;五、行政行為的分類一抽象行政行為與具體行政行為基于適用范圍的分類;抽象行政行為是指由行政主體作出的具有普遍約束力的行政行為,一般表現(xiàn)為制定各種行政規(guī)則的行為;具體行政行為是指行政主體對特定事件或特定人所作的特定處理;抽象行政行為與具體行政行為最大的區(qū)別在于：1．行為對象特定與否;所謂對象的特定性,包含兩項內(nèi)容：一是明確性,即一種行為是針對誰、約束誰,行為雙方主體及第三人都是明確的;二是固定性,即該行為所約束的對象在該行為約束期間是固定的,可數(shù)的,既不會增加,也不會減少;2．在行為的溯及方向上;如果一種行為是約束人們已經(jīng)發(fā)生的行為,即具有向前約束性,該行政行為是具體的；相反,如果一種行政行為是約束人們將來可能發(fā)生的行為,即具有向后約束性,那它便是抽象的3．行為可否多次適用;如果一種行為只能適用一次,那它就是具體的；如果一種行政行為可以反復適用那它便是抽象的;二權益性行政行為、負擔性行政行為與多效性行政行為基于行為效果與相對人利益之間的關系所作的分類;權益性行政行為是指行政主體為行政相對人設定權益或免除其義務的行政行為,負擔性行政行為是指行政主體為行政相對人設定義務或剝奪其權益的行政行為,又稱不利行政行為多效性行政行為是指一個行政行為既設定了行政相對人的權力有設定了行政相對人的義務;三內(nèi)部行政行為與外部行政行為基于行為效力范圍對行政行為所作的一種劃分;內(nèi)部行政行為是行政主體代表國家對隸屬于自身的組織、人員和財物的一種管理;;外部行政行為亦稱為公共行政行為,它是行政主體對社會行政事務的一種法律管理;發(fā)生在行政主體與行政相對人之間;四依職權行政行為與依申請行政行為基于行為的主動性程度的劃分;依職權行政行為是指行政主體依據(jù)自己的職權,不需要經(jīng)過相對人的意思表示,如：申請、聲明、要求等,便能作出并發(fā)生效力的行為;依申請行政行為是指行政主體只有在相對人聲明或申請的條件下方能作出的行為;如：行政復議須以相對人申請為前提,相對人沒申請,復議機關不能主動復議；公民申請專利、單位申請注冊商標等亦屬此類;五羈束行政行為與自由裁量行政行為羈束行政行為是指行政主體對行政法規(guī)范的適用沒有或較少有選擇、裁量余地的行政行為；自由裁量行政行為則是指行政主體對行政法規(guī)范的適用具有較大選擇、裁量余地的行政行為;在法律適用上,羈束行政行為一般只存在合法性問題,而自由裁量行政行為不僅存在合法性問題,而且還存在合理性問題;六要式行政行為與不要式行政行為要式行政行為是指具有法律、法規(guī)形式要求的行政行為,不要式行政行為則指不具有法律、法規(guī)要求的行政行為;六、行政行為法行政行為法是關于行政行為的法律規(guī)范的總稱,行政行為法制化的程度和水平,在一定意義上體現(xiàn)了這個國家法治的程度和水平;其意義具體表現(xiàn)在：1．行政行為法為行政行為的實施提供法律依據(jù)； 2．行政行為法保證行政行為的科學性和規(guī)范性；3．行政行為將保證社會主義市場經(jīng)濟秩序和社會秩序的健全和完善;第二節(jié)行政行為的效力一、行政行為效力的內(nèi)容行政行為的效力的內(nèi)容是指行政行為對行政法律關系主體產(chǎn)生的法律約束力;一般而言,行政行為具有下列效力：1．公定力：行政行為的公定力也稱先定力,指行政行為一經(jīng)作出,就應該假定其合法有效,行政相對人必須服從,除非由有權機關經(jīng)法定程序變更或撤消;2．確定力：行政行為的確定力是指行政行為成立、生效后具有的相對穩(wěn)定性,非依法不得隨意撤消和變更,故又稱為不可變更力;有兩層含義：第一,行政行為一旦成立、生效后,不受原作出主體和人員變動的影響；第二,行政行為生效后具有相對穩(wěn)定性,非依法定程序與事由不得隨意改變;3．約束力：行政行為的約束力,是指行政行為成立、生效后對行政主體或行政相對人及其他人所產(chǎn)生的約束力;行政行為的約束力表現(xiàn)在三個方面：1對行政相對人的約束力;2對行政主體的約束力;3對第三人的約束力;4．執(zhí)行力：行政行為的執(zhí)行力是指行政行為成立、生效后,行政主體有權依法對無故不履行義務的行政相對人啟動強制程序,行政行為的內(nèi)容最終得以實現(xiàn);二、行政行為有效成立的條件1．實體要件：又稱實質(zhì)要件,是指行政行為的內(nèi)容本身必須具備的條件;具體包括：1行為主體合法;2權限合法;3內(nèi)容合法;2．程序要件：程序要件指行政主體作出的行政行為必須符合程序要件,即符合法律規(guī)定的步驟、順序、方式和時限等;三、行政行為的生效時間一般說來,具備以上要件的行政行為便可發(fā)生預定的法律效力1．即時生效：2．送達生效：3．附條件生效：四、行政行為的無效、撤消、變更和終止1．行政行為的無效：行政行為必須合法、適當,符合公共利益;2．行政行為的撤消：指有權機關針對違法或明顯不當?shù)男姓袨槿∠湫ЯΦ倪^程;它有以下特點：1從主體上看,原作出該行政行為的主體與撤銷該行政行為的主體是不同一的2從性質(zhì)上看,行政行為的撤銷,除上級行政機關對行政行為的撤銷以及權力機關對同級行政機關行政行為的撤銷,屬于依職權行為外,其他概屬依申請行為;3從行為效力上看,行政行為的撤銷對前具有溯及力,它將使社會關系回歸到被撤銷行政行為作出之前的狀態(tài);3．行政行為的變更：指行政行為作出以后和消滅以前,行政行為在內(nèi)容、依據(jù)和形式上的變化;行政行為的變更應包括：1行政行為內(nèi)容的變更；2行政行為依據(jù)的變更；3行政行為形式上的變更;從行政權上變更上考察,行政行為的變更有四類：1作出該行政行為的行政主體對自己行為的變更；2作出該行政行為的行政主體的上級行政機關對下級行政行為的變更；3行政復議機關對被復議行政行為的變更；4人民法院對被審查行政行為的變更;4．行政行為的終止：又稱行政行為的消滅,指行政行為失去效力,一般是自然失去效力;本章小結：1行政行為的概念：是行政主體為實現(xiàn)國家行政目的,行使行政職權和履行行政職責所實施的一切具有法律意義、產(chǎn)生法律效果的行為;2行政行為的特征：1．從屬性；2．裁量性；3．單方意志性；4．強制性；5．無償性;3行政行為的構成要件：1．主體須是行政主體；2．內(nèi)容須是國家行政權的運用；3．須是客觀存在的,以上三個要件須同時具備;4行政行為的分類：1．抽象行政行為與具體行政行為；2．權益性行政行為、負擔性行政行為與多效性行政行為；3．內(nèi)部行政行為與外部行政行為；4．依職權行政行為與依申請行政行為；5．羈束行政行為與自由裁量行政行為；6．要式行政行為與不要式行政行為;5行政行為效力的內(nèi)容：是指行政行為對行政法律關系主體產(chǎn)生的法律約束力;一般而言,行政行為具有下列效力：1．公定力：行政行為的公定力也稱先定力,指行政行為一經(jīng)作出,就應該假定其合法有效,行政相對人必須服從,除非由有權機關經(jīng)法定程序變更或撤消；2．確定力：行政行為的確定力是指行政行為成立、生效后具有的相對穩(wěn)定性,非依法不得隨意撤消和變更,故又稱為不可變更力；3．約束力：行政行為的約束力,是指行政行為成立、生效后對行政主體或行政相對人及其他人所產(chǎn)生的約束力;有關人員必須遵守和服從這種約束力；4．執(zhí)行力：行政行為的執(zhí)行力是指行政行為成立、生效后,行政主體有權依法對無故不履行義務的行政相對人啟動強制程序,行政行為的內(nèi)容最終得以實現(xiàn);6行政行為的無效、撤消、變更和終止：1．行政行為無效的情形：行政行為具有特別重大且明顯的違法情形時；行政主體不明確或明顯超越相應行政主體職權的行政行為；行政主體受脅迫作出的行政行為；行政行為的實施將導致犯罪；沒有可能實施的行政行為;2．行政行為的撤消：指有權機關針對違法或明顯不當?shù)男姓袨槿∠湫ЯΦ倪^程;3．行政行為的變更：指行政行為作出以后和消滅以前,行政行為在內(nèi)容、依據(jù)和形式上的變化;行政行為的變更應包括：行政行為內(nèi)容的變更；行政行為依據(jù)的變更；行政行為形式上的變更;4．行政行為的終止：又稱行政行為的消滅,指行政行為失去效力,一般是自然失去效力;終止的原因：對象消失；相對一方不再存在,也沒有權利義務承接人；期限屆滿；任務完成,等等.第一節(jié)行政立法概述一、行政立法的概念指國家行政機關依法定權限和法定程序制定行政法規(guī),規(guī)章的活動;它包括以下幾層涵義：1．行政立法的主體是行政機關；2．行政立法行為是制定和發(fā)布行政法規(guī)和行政規(guī)章的行為；3．行政立法是抽象行政行為；4．行政立法行為是行政機關依照法定權限和程序所為的行為;二、行政立法的性質(zhì)1．行政立法行為的行政性1行政立法行為的主體是國家行政機關；2行政立法行為的主要目的是為執(zhí)行和實施權力機關制定的法律、地方性法規(guī)、實現(xiàn)政府鍛煉職能；3行政立法行為所調(diào)整的對象主要是行政管理事務;2．行政立法行為的立法性1行政立法行為是行政機關按照法律授權以及國家名義制定人們普遍遵守的行為規(guī)范和活動；2行政立法行為所制定的行為規(guī)則屬于法的范疇,具有法的基本特征,即普遍性、規(guī)范性和強制性；3行政立法行為必須遵循相應的立法程序,經(jīng)過起草、征求意見、審查、決定、公布等行政立法程序;3．行政立法行為具有從屬法律性所謂從屬法律性是指在法律體系中,行政立法要從屬于國家權力機關所立之法,行政立法的效力要低于權力機關所立之法;三、行政立法的分類一制定行政法規(guī)的行政立法和制定規(guī)章的行政立法二中央行政立法和地方行政立法中央行政立法是由中央行政機關即國務院及其職能部門所進行的行政立法;地方行政立法則是由省一級及部分市一級的地方人民政府所進行的行政立法;三職權行政立法與授權行政立法職權行政立法,是指行政機關根據(jù)憲法和組織法所賦予的行政立法權進行的行政立法活動;授權行政立法,則是指行政機關根據(jù)單行法律、法規(guī)或授權決議所授予的立法權而進行的立法;授權行政立法與職權行政立法的區(qū)別：1．授權的法律不同;授予行政機關立法權的法律是憲法、行政組織法以及立法法外的其他單行法律;2．授權的方式不同;法律對職權行政立法進行的是全面的、一攬子授權,而對授權行政立法的立法授權則圍繞授權法所規(guī)定的某一方面的行政事務進行;3．立法的效力不同;職權立法是行政機關的固有權力,因而其效力等級低于權力機關的立法,與其相抵觸的,職權立法無效;授權立法有兩種情況：若是由上級行政機關授權,其效力等級則與職權立法相同,若是由權力機關授權,其效力等級與權力機關所立之法等級相同;四創(chuàng)制性行政立法與執(zhí)行性行政立法所謂創(chuàng)制性行政立法,是指行政機關根據(jù)憲法和法律的一般性授權,就法律或法規(guī)沒有規(guī)定的事項所進行的具有原創(chuàng)性性質(zhì)的行政立法;所謂執(zhí)行性立法,是指行政機關為執(zhí)行法律或法規(guī)對特定事項已有的規(guī)定,而進行的將法律、法規(guī)的規(guī)定進一步具體化的行政立法;四、行政立法的主體與形式一行政立法的主體行政立法的主體即依法有權進行行政立法的國家行政機關;我國行政立法的主體是：1．中央人民政府,即國務院;2.國務院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構；3.省、自治區(qū)、直轄市人民政府；4.省、自治區(qū)人民政府所在地的市的人民政府；5.經(jīng)濟特區(qū)所在地的市的人民政府；6.國務院批準的較大的市的人民政府;二我國行政立法的法定形式有兩種,即行政法規(guī)和規(guī)章;第二節(jié)：行政立法體制、三、行政立法權限一行政立法權限的概念及特性行政立法權限是指,不同的立法主題制定行政法律規(guī)范在內(nèi)容和形式上的分工和限制,即哪些國家機關享有行政立法權以及在哪些方面、多大范圍內(nèi)享有行政立法權;行政立法權限有以下三個特性：1.行政立法權限的立法先定性;2．行政立法權限的層級性;3．授權立法權限范圍的有限擴展;二行政立法的權限1．行政法規(guī)的立法權限國務院作為最高國家權利機關的執(zhí)行機關,主要職責是執(zhí)行法律和實施法律,因此,國務院的行政立法權是一種從屬性、補充性和執(zhí)行性的立法權;2．規(guī)章的立法權限規(guī)章是特定的行政機關在其職權范圍內(nèi)制定、發(fā)布的關于某一方面行政管理工作的規(guī)范性文件的總稱;包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章;四、行政法律規(guī)范的效力等級一行政法律規(guī)范效力等級的概念行政法律規(guī)范效力等級是指,不同的立法主體制定的行政法律規(guī)范,在適用中表現(xiàn)出來的作用差別;行政法律規(guī)范效力等級的含義有以下三個方面：行政法律規(guī)范效力等級的區(qū)分,是在統(tǒng)一立法的國家里存在著多層次立法狀況而導致的;1．在我國,全國人民代表大會或其常務委員會有制定憲法和法律的權力,這是最高層次的立法機構,享有最高的法律效力等級；2．國務院有制定行政法規(guī)的權力,它是全國人民代表大會的執(zhí)行機關,是僅次與全國人民代表大會的第二層次的立法機構,行政法規(guī)是第二等級的立法；3．省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民代表大會及其常委會是在局部地區(qū)享有立法權的立法機構,有制定地方性法規(guī)的權力,是僅次與國務院的第三層次的立法機關,制定的地方性法規(guī)為第三等級效力的立法;4．國務院各部門制定的部門規(guī)章,省、自治區(qū)、直轄市、較大的市和經(jīng)濟特區(qū)的人民政府制定的地方政府規(guī)章,兩者的效力等級無高低之分;二行政法律規(guī)范效力等級的特點1．服從性2．派生性3．可變性三行政法律規(guī)范效力等級區(qū)別標志行政法律規(guī)范效力等級所反映的各法律規(guī)范之間區(qū)別標志可以分為實質(zhì)性的區(qū)別標志和形式上的區(qū)別標志;實質(zhì)性的區(qū)別標志是決定效力等級產(chǎn)生和差異的根本原因,形式上的區(qū)別標志是效力等級差別的外在表現(xiàn);1．實質(zhì)性的區(qū)別標志1立法主體;這是以制定機關為標志來區(qū)分行政法律規(guī)范效力等級的高低,是形成行政法律規(guī)范效力等級區(qū)別的根本原因;2立法權限;立法權限反映了立法機關在制定行政法律規(guī)范內(nèi)容方面的差別所表現(xiàn)出來效力等級;效力等級越高的法律規(guī)范其權力范圍就越寬,這是效力等級的實體因素;3立法權來源;依職權的立法權限是由法律規(guī)定的,是行政機關固有的職權,這種立法的效力等級與行政機關的層級相適應;4適用范圍;一般來說,行政法律規(guī)范的適用范圍的大小是由行政立法機關所轄區(qū)域或范圍的大小來決定的,行政機關的管轄范圍即行政法律規(guī)范的適用范圍;2．形式性標志1規(guī)范形式;從法律規(guī)范的名稱一般可判定制定該規(guī)范的機關及該規(guī)范的效力等級,法律規(guī)范名稱的格式都應包含、反映其效力等級、內(nèi)容和適用范圍三個要素;2適用選擇;在多個行政法律規(guī)范對同一事項都有明確規(guī)定的情況下,較高效力等級行政法律法規(guī)在適用時具有優(yōu)先權或排它權;行政立法的原則與程序一、行政立法的原則行政立法原則是指行政立法主體制定行政法規(guī)、規(guī)章時所應遵循的基本準則;它貫穿于行政立法的全過程,統(tǒng)帥和指導整個行政立法活動;1．法律保留原則法律保留,是指對憲法關于公民基本權利的限制等專屬立法事項,必須由立法機關通過法律規(guī)定,行政機關不得代為規(guī)定;例如,我國行政處罰法就明確規(guī)定,剝奪和限制公民人身權的設定權只能由法律行使,法律對此絕對保留;2．依法立法的原則行政立法是一種從屬性立法行為,其活動必須有法律依據(jù),其依據(jù)主要是憲法和法律,同時還包括行政法規(guī),地方性法規(guī),自治條例、單行條例;3．民主立法原則民主立法原則是指行政機關依照法律規(guī)定進行行政立法時,應通過各種方式聽取各方面意見,保證民眾廣泛地參與行政立法;二、行政立法程序的概念行政立法程序是指行政立法機關依照法律的規(guī)定制定、修改和廢止行政法規(guī)或規(guī)章的活動程序;三、行政法規(guī)的制定程序一立項二起草三審查四決定與公布四、規(guī)章的制定程序一立項二起草三審查四決定與公布五備案與解釋第四節(jié)行政法規(guī)、規(guī)章以外的行政規(guī)范性文件一、行政規(guī)范性文件的概念及其特征行政規(guī)范性文件,是指沒有行政法規(guī)和規(guī)章制定權的國家行政機關為實施法律、法規(guī)和規(guī)章而制定的具有普遍約束力的決定、命令、行政措施等;行政規(guī)范性文件具有以下特征：1．制定主體的廣泛性2．效力的多層性與從屬性3．規(guī)范性和強制性二、行政規(guī)范性文件的法律效力一在行政管理領域里行政規(guī)范性文件的法律效力1．對行政管理相對方的個人、組織具有拘束力;行政規(guī)范性文件一經(jīng)頒布,相應文件所調(diào)整的個人、組織必須服從、遵守,對響應文件所確定的義務必須履行;2．對行政機關本身具有確定力,對具體行政行為具有適用力;行政規(guī)范性文件一經(jīng)分布,行政機關非經(jīng)法定程序不得任意撤消、改變和廢止;3．是行政復議機關審理復議案件的依據(jù);復議機關審理復議案件,不僅要以法律、法規(guī)、規(guī)章為依據(jù),還要以上級行政機關依法鎮(zhèn)定和分布的具有普遍約束力的決定和命令為依據(jù);復議機關在復議時,如認為相應行政規(guī)范性文件與法律、法規(guī)、規(guī)章或高層級的行政規(guī)范性文件相抵觸,可以在其職權范圍內(nèi)依法予以撤消或改變;如響應復議機關無權撤消或改變,則提前上級行政機關或其他有權機關依法處理;二在行政訴訟領域里行政規(guī)范性文件的法律效力1．行政訴訟當事人可以以行政規(guī)范性文件作為論證相應具體行政行為違法或合法的根據(jù);2．人民法院審理行政案件,對具體行政行為的合法性進行審查時,應同時審查相應具體行政行為所依據(jù)的行政規(guī)范性文件的合法性;3．根據(jù)最高人民法院關于行政訴訟法最新司法解釋,人民法院審理行政案件,可以在裁判文書中直接引用合法有效的行政規(guī)范性文件;三、行政規(guī)范性文件存在的問題及完善一行政規(guī)范性文件存在的問題1．制定主體混亂,隨意性大;不管是行政機關,企事業(yè)單位還是社會團體,誰都可以制定所謂有關行政管理的規(guī)范性文件;2．越權行為情況嚴重;既有上下級行政機關的縱向越權,也有同級行政機關的橫向越權,很多部門、地方常不管法律、法規(guī)、規(guī)章有何規(guī)定,認為只要需要就可以制定;3．制定程序上,缺乏程序規(guī)則;有的部門、機關往往某位領導的一個指示甚至一句話或一次大會發(fā)言,便匆匆起草一個規(guī)范性文件,期間沒有經(jīng)過認真討論和磋商,聽取意見,便草率分布或公布,缺乏應有的程序規(guī)則予以制約;二行政規(guī)范性文件的完善1．嚴格執(zhí)行規(guī)范性文件制定程序2．落實公開、公正制度3．嚴格劃分制定權限4．加強對行政規(guī)范性文件的監(jiān)督檢查本章小結：1．行政立法的概念：國家行政機關依法定權限和法定程序制定行政法規(guī),規(guī)章的活動;2．行政立法的性質(zhì)：行政性；立法性；從屬法律性;3．行政立法的分類：制定行政法規(guī)的行政立法和制定規(guī)章的行政立法；中央行政立法和地方行政立法；職權行政立法與授權行政立法；創(chuàng)制性行政立法與執(zhí)行性行政立法4．我國行政立法的主體是：中央人民政府,即國務院；2國務院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構；3省、自治區(qū)、直轄市人民政府；4省、自治區(qū)人民政府所在地的市的人民政府；5經(jīng)濟特區(qū)所在地的市的人民政府；6國務院批準的較大的市的人民政府;6．行政立法權限：是指不同的立法主題制定行政法律規(guī)范在內(nèi)容和形式上的分工和限制,即哪些國家機關享有行政立法權以及在哪些方面、多大范圍內(nèi)享有行政立法權;7．行政法律規(guī)范的效力等級：8．行政規(guī)范性文件的概念及其特征：行政規(guī)范性文件,是指沒有行政法規(guī)和規(guī)章制定權的國家行政機關為實施法律、法規(guī)和規(guī)章而制定的具有普遍約束力的決定、命令、行政措施等;行政規(guī)范性文件具有以下特征：1．制定主體的廣泛性；2．效力的多層性與從屬性；3．規(guī)范性和強制性9．行政規(guī)范性文件的法律效力：在行政管理領域里行政規(guī)范性文件的法律效力：1對行政管理相對方的個人、組織具有拘束力；2對行政機關本身具有確定力,對具體行政行為具有適用力；3是行政復議機關審理復議案件的依據(jù)第七章行政許可第一節(jié)行政許可法一、行政許可法行政許可法共八章八十三條,可概括為三大制度、七大原則;三大制度即行政許可設定制度、行政許可實施制度、行政許可監(jiān)督監(jiān)察制度；七大原則即合法原則,公開、公平、公正原則,便民原則,救濟原則,信賴保護原則,不得轉讓原則和監(jiān)督原則;二、行政許可的概念和特征㈠概念：指行政機關根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請,經(jīng)依法審查,準予其從事特定活動的行為㈡特征：1、行政許可是一種依申請的行政行為;2、行政許可是一種經(jīng)依法審查的行為;3、行政許可是一種授益性行為;區(qū)別于其他行政行為的一些特點：1、行政許可是行政機關對經(jīng)濟和社會事務的管理行為2、它是一種外部行政行為;3、行政許可通常為要式行政行為;三、性質(zhì)行政許可作為行政主體依法管理社會政治、經(jīng)濟、文化等各方面事務的一種事前控制手段,其基本特點是允許某人做某事;在學理上有以下主要觀點：賦權說、解禁說、折中說、證權說四、行政許可的分類1、權利許可和資格認證：權利許可是賦予相對人某種權利、只要獲得了行政機關的許可,相對人就可以從事該項活動;如工商行政部門發(fā)放的營業(yè)執(zhí)照,林業(yè)部門核發(fā)的采伐許可證等;資格許可是賦予相對人具有某種能力的證明,是從事某種職業(yè)或進行活動的前提條件;2、排他性許可和非排他性許可：排他性許可是指某相對人獲得某種許可后,其他任何人均不能再獲得該項許可,即獲得許可的相對人對此事項有獨占的權利,所以也稱之為獨占許可,其代表性的是專利許可、商標許可;非排他性許可是指凡是符合條件的相對人均可申請而獲得的許可,如頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照、授予律師資格等;3、獨立的許可和附文件的許可：獨立的許可是指除許可證本身外,還需附加文件對許可的內(nèi)容加以補充說明,如專利證書需附專利說明等;4、權利性的許可和附義務的許可：權利性的許可是指被許可人可以自由放棄行使該項許可所賦予的權利,并且不因此而承擔任何法律責任;附義務的許可是指被許可人在獲得許可的同時,承擔了一定期限內(nèi)從事該項活動的義務,否則要承擔一定的法律責任;六、基本原則1、許可法定原則2、公開、公平、公正原則：行政許可公開是指行政主體在行政許可設定、實施的過程和結果的公開,其本質(zhì)是對公眾知情權、參與權和監(jiān)督權的保護;公平的標準,在行政實踐中很難把握;行政許可法規(guī)定：“符合法定條件、標準的,申請人有依法取得行政許可的平等權利,行政機關不得歧視;”行政許可公正要求行政許可主體在履行職責、行使權力時,不僅在實體和程序上要求合法,而且還要合乎常理,要求平等地對待申請人,禁止不合理的差別待遇;3、便民和效率原則4、保障相對人權利原則陳述權、申辯權、救濟權和請求賠償權5、信賴保護原則6、不得轉讓原則不得轉讓的幾種情況：⑴通過考試賦予公民特定資格的行政許可,或者根據(jù)法定條件賦予法人和其他組織特定的資格、資質(zhì)的行政許可,被許可人不得轉讓;⑵按技術標準和技術規(guī)范進行檢驗、檢測、檢疫,行政機關根據(jù)檢驗、檢測、檢疫的結果作出的行政許可決定,不得轉讓;⑶公民和社會組織通過登記取得的特定主體資格,也不得轉讓;⑷被許可人按照法定條件申請取得的直接關系國家安全、公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的許可,不得轉讓;不得轉讓的例外情況：⑴以出讓方式取得的土地使用許可;⑵礦產(chǎn)資源的采礦許可;⑶其他有償取得的行政許可;7、監(jiān)督原則：⑴對行政主體的監(jiān)督⑵行政主體對相對人的監(jiān)督行政許可法出臺前,行政許可處于一種權責嚴重失衡的狀態(tài),對行政主體的監(jiān)督幾乎是不存在的;現(xiàn)在,這種監(jiān)督首先是行政機關的內(nèi)部層級監(jiān)督,其次是權力機關的內(nèi)部監(jiān)督；再次,是司法監(jiān)督；最后,是社會公眾監(jiān)督;在現(xiàn)實生活中,行政主體只許可,缺乏后續(xù)監(jiān)督,常出現(xiàn)非法倒賣、轉讓、出租許可證的行為,嚴重破壞了政府形象,嚴重危害了社會公共安全和公共利益;行政許可法確定了“準許可、準監(jiān)督”的原則,專門規(guī)定了行政主體對自然人、法人或者其他組織從事行政許可事項的活動進行監(jiān)督的制度;第二節(jié)行政許可的主體和程序一、行政許可主體行政許可主體分為權力主體和權利主體;權力主體是指行政許可權的行使者；而權利主體是指獲得行政許可實際享有權利的行政相對人;第九章行政征收第一節(jié)行政征收的概念和特征一、行政征收的概念：行政征收是指行政主體憑借國家行政權,根據(jù)國家和社會公共利益的需要,依法向行政相對人強制地、無償?shù)卣魇找欢〝?shù)額金錢或實物的行政行為;一般而言,包括稅收和行政收費這兩類法律制度;二、行政征收的特征：1．行政征收的主體是行政主體;行政主體即行政機關和法律法規(guī)授權的組織;這是一切行政行為的首要標志;2．行政征收具有先定性、固定性;行政征收是行政主體按法律法規(guī)預先確定的標準,強制、無償?shù)厝〉秘斦杖氲囊环N活動;“按法律法規(guī)預先確定的標準”正是先定性或固定性的一種表述,是依法行政的必然要求;一般來說,行政征收不僅要有法定依據(jù),而且要按照法定的條件、標準、幅度進行征收;3．行政征收具有強制性;行政征收是行政機關或其他行政主體,為實現(xiàn)國家職能,憑借國家強制力無償?shù)卣魇肇泿呕驅嵨锏幕顒?4．行政征收具有無償性;這與民事活動的“平等有償”形成鮮明的對比;行政征收是行政主體代表國家,無任何代價作交換,無償?shù)貜南鄬θ颂幦〉秘泿呕驅嵨锏幕顒?第二節(jié)行政征收的原則及具體運作一、行政征收的基本原則1．行政征收法定原則：國家法律予以確定,將行政征收的整個過程納入法律調(diào)整的范圍,使具體的行政征收行為受相對穩(wěn)定的法律支配,使行政征收項目、行政征收金額、行政征收機關、行政征收相對人、行政征收程序都有法律上的明確依據(jù);2．行政征收公平負擔與受益者負擔原則：行政征收公平負擔與受益者負擔原則,是指所有交納主體的法律地位一律平等,依照法律、法規(guī)的規(guī)定享有權利,承擔義務,實行交納負擔的公平分配和受益者負擔相結合,兼顧形式正義和實質(zhì)正義的原則;3．行政征收公開、公平、公正原則：行政征收必須貫徹公平的原則,不得有所偏袒;行政征收必須堅持公正的原則,即行政征收的設定必須適度合理,行政征收的實施必須適當?shù)皿w,在充分尊重交納主體利益和為交納主體提供充分便利的基礎上實施；堅持公開的原則,目的在于實現(xiàn)負擔公平和公正征收;4．行政征收效率原則：1行政征收的設定和實施應當體現(xiàn)有利于資源的優(yōu)化配置和市場經(jīng)濟體制的有效運行,維護社會秩序的穩(wěn)定,促進經(jīng)濟利益的提高和市場經(jīng)濟的發(fā)展；2行政征收的設定和實施,應當有利于降低征納雙方在征納過程中所耗費的成本,或者在同樣成本基礎上提高征收產(chǎn)出;5．行政征收確保財政收入原則：行政征收是確保國家財政收入的重要途徑和手段,因而必須及時、足額征收;二、行政征收的程序1．行政征收事項的登記：2．繳納鑒定：3．繳納申報：是繳納主體履行繳納義務的必經(jīng)手續(xù),繳納主體應按有關法律、法規(guī)的規(guī)定,按期向行政征收機關進行交納申報;4．款項征收：即各級行政征收機關依法向繳納主體征收各種稅和各種社會費用,將應收款項及時、足額地收齊,把已收款項及時結交入庫;三、行政征收的范圍行政征收的對象是行政相對方所有的動產(chǎn);現(xiàn)階段我國行政征收的范圍,主要包括稅款征收和費用征收兩個方面;1．稅款征收：稅款是國家為了取得財政收入,按照稅法規(guī)定的標準,向組織和個人收取的一定金額的款項;稅款征收具有征收上的強制性、交納無償性和征收比例或數(shù)額上的固定性等基本特征;2．行政收費：行政收費是國家在行使社會、經(jīng)濟、技術和自然資源的管理或監(jiān)督職能時,為了調(diào)節(jié)收入與分配而依法設立收費項目和標準,由行政主體根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定強制地收取行政相對方特定款項的具體行政行為;第三節(jié)健全和完善我國行政征收制度一、我國行政征收制度的現(xiàn)狀1．行政征收的設定權問題;無論是稅收征收還是行政收費,其征收的對象均為公民、法人或其他組織的財產(chǎn);對于涉及公民、法人等的基本權利的財產(chǎn)權問題,應貫徹法律保留原則,由人民代表大會及其常委會決定;從我國的實際情況來看,在稅收征收方面,隨著改革開放、“利改稅”的實施,我國的稅收制度、納稅義務人與稅務機關的權利義務關系幾乎都是由法律設立和調(diào)整的;在行政收費方面,目前我國尚沒有一部統(tǒng)一的行政收費法;作為行政收費依據(jù)的規(guī)定,散見于各種不同層次的法律規(guī)范之中,甚至散見于夠不上法律規(guī)范性文件的某些行政規(guī)范性文件之中;從總的情況來看,層次越低的規(guī)范文件,涉及行政收費的內(nèi)容越多;2．行政征收管理制度;行政征收管理制度主要包括稅收征收管理制度和行政收費的征收管理制度兩部分,下面我們對這兩部分的現(xiàn)狀進行簡要分析總結;1關于稅收征收管理制度的現(xiàn)狀;稅收征收管理制度是稅收機關對納稅人依法進行稅收征收監(jiān)督管理的各項具體工作的總稱;1993年1月1日起開始實施的稅收征收管理法,確立了我國稅收征管工作的基本制度,主要包括:統(tǒng)一了國內(nèi)稅和涉外稅的稅收征管制度,體現(xiàn)了納稅人在稅收征收管理上的平等,有利于企業(yè)間平等競爭;加強了稅務機關執(zhí)法力度,增強了稅法的強制性;完善對稅務機關的制約,以及相應的對納稅人合法權益的保護制度;確立了稅務代理制度等;2關于行政收費的征收管理制度的現(xiàn)狀;除了在收費主體、收費方式、收費程序等方面的制度以外,由于設定行政收費的法律規(guī)范的層級較低,設定主體更容易濫用權力,所以更需要進行重點監(jiān)督,以保障公民的合法權益;為此,制定了相應的監(jiān)督制度和救濟制度;二、我國行政征收制度存在的問題一項制度運行的效果如何與運行的外部環(huán)境、條件等自然不無關系,但制度本身的設計更為重要,如果一項制度不完善,職責不明,權利義務不平衡、統(tǒng)一,或是顯失公正,那么運行效果就肯定不能令人滿意,制度公正是實效公正的前提與基礎;1．稅收管理不到位,偷漏稅現(xiàn)象嚴重;1994年進行的稅制改革,進一步強化了稅收法制,嚴格了稅收減免,明確了稅收管理權限,在國家實施宏觀調(diào)控,貫徹產(chǎn)業(yè)政策,促進企業(yè)公平競爭,推動企業(yè)改革,增加財政收人等方面,都發(fā)揮了積極作用;但是,一些地區(qū)和部門在執(zhí)行稅收政策方面還存在不少問題,如有的擅自變通國家稅收政策,越權減免稅;有的隨意批準緩稅、欠稅;有的實行“包稅”;有的征收“過頭稅”,甚至有些地方政府在辦公會議上直接派稅,硬性規(guī)定征收稅額;這些問題嚴重干擾了正常的財稅秩序,影響了財稅體制的鞏固和完善,造成了嚴重地偷、漏稅現(xiàn)象;出現(xiàn)這一問題的原因主要有:1管理不到位;新稅制的管理,是由過去的分散征收、分兵把口的“粗放”型轉變?yōu)楝F(xiàn)代化集中征收、重點稽查的“集約”型管理,這一模式在一定程度上放棄了對納稅人的監(jiān)控和稅源的管理;納稅人的納稅檔案資料正從手工管理向計算機管理轉軌,資料不健全;并且集中征收后,稅務人員和辦稅地點相對集中,稅務機關對稅源的掌握往往只停留在納稅人所提供資料反映的靜態(tài)信息上,稅源的動態(tài)性變化無從監(jiān)控;由于管理的不到位,一定程度上助長了納稅人申報時的僥幸心理;2納稅人納稅意識淡薄;基于自身素質(zhì)以及受經(jīng)濟利益的驅使,許多納稅人存有不偷白不偷的心理,特別是私營、個體以及承包企業(yè),為了獲取更大的經(jīng)濟利益,采取各種不正當手段,逃避稅務機關的監(jiān)督,大肆偷稅;3稅務機關自身的原因;主要有二:一是稅法宣傳的廣度和深度不夠；二是稅務隊伍整體素質(zhì)不亮,田于國、地稅分設,新增人員較多,成分復雜,業(yè)務素質(zhì)也參差不齊;2．行政收費的設定權混亂,亂收費現(xiàn)象嚴重;我國的法律很少有直接設定行政收費的,至多有一些原則性的規(guī)定,并且為數(shù)不多;眾多的收費項目是由法規(guī)、規(guī)章及以下的規(guī)范性文件來設定的,它們或是根據(jù)授權,或是受利益的驅動自行設定;可以這么說,我國的行政收費大多是由沒有收費設定權的機關設定的;由此,征收主體各自為政、“一事多征”的現(xiàn)象時有發(fā)生,相對人的同一行為往往要應付來自不同主體的多項征收,導致嚴重地“亂收費”狀況的發(fā)生;3．行政收費程序不規(guī)范;在“自由裁量已成為現(xiàn)代行政權的核心,而程序機制正成為控制自由裁量權的方法選擇”的程序功能模式下,建立統(tǒng)一的行政收費程序規(guī)則是對實施行政收費的必要控制;這是因為,程序正義是實現(xiàn)實體正義的關鍵,沒有正當、合理的程序,實體正義也就紙上談兵,因落不到實處而成為一句空話;我國目前尚無行政收費程序的法律規(guī)定,導致收費權的運用具有極不穩(wěn)定性和主觀隨意性,影響了行政收費的正當性和合理性;三、改革和完善我國的行政征收制度“無代表則無稅”是西方國家流行的一句話;它的大體涵義是,只有代表公民意愿的國會的批準,才可以向公民或是機構組織征稅,沒有人民代表的同意和授權,不得征稅,執(zhí)行嚴格的稅收法定主義;我國同樣也要實現(xiàn)稅收法律化,涉及公民財產(chǎn)權的稅收及收費,必須由法律來規(guī)定;制定了良好的稅法,還要有科學、公正、合理的制度來保障法律的實施,很好地體現(xiàn)法律的功能和價值;1．建立納稅評估制度;1994年稅制改革后,我國采用了憑增值稅專用發(fā)票抵扣稅款的購進扣稅法的增值稅制;為適應新稅制的要求,改變了過去專管員管戶的征管模式,而采用新的征管模式;這雖然明確了征納雙方的權利與義務,同時也造成了申報、征收與稽查之間的脫節(jié),對納稅人自行申報納稅的真實性、準確性及合法性缺乏必要而有效的評價和監(jiān)控,出現(xiàn)了“疏于管理、淡化責任”的局面;納稅評估制度能使以上問題得到很好地解決;建立納稅評估制度,有利于加強納稅監(jiān)督,堵塞稅收漏洞、保證稅收收人;并且也有利于強化稅務機關的內(nèi)部管理;還可以促進納稅人加強核算、減少不必要的稅收支出;2．完善稅務代理制度;目前,制約稅務代理制度發(fā)展的因素主要有經(jīng)濟因素、依法治稅環(huán)境、公民的納稅意識等;要完善稅務代理制度,應該從以下幾方面來進行:第一,深化經(jīng)濟體制改革,建立現(xiàn)代企業(yè)制度;現(xiàn)代企業(yè)制度建立以后,企業(yè)以其全部法人財產(chǎn),依法自主經(jīng)營,自負盈虧,照章納稅;第二,深化稅收征管改革,嚴格依法納稅;主要有兩點:積極推行以納稅申報和優(yōu)質(zhì)服務為基礎、以計算機網(wǎng)絡為依托、集中征收、重點稽查的新型征管模式;嚴格執(zhí)法,加大處罰力度;第三,加強宣傳工作,增強納稅意識和代理意識;一方面,要通過各種形式進行稅法宣傳,使納稅人了解自身的權利和義務,懂得為什么要納稅、納什么稅、如何納稅、不納稅要承擔什么樣的法律責任等,增強其納稅自覺性;另一方面,要進行稅務代理宣傳,使稅務部門、稅務代理人、納稅人和扣繳義務人充分認識稅務代理的性質(zhì)、職責和作用,增強代理意識;第四,加強管理,提高服務水準;稅務代理機構應建立健全內(nèi)部管理制度,加強內(nèi)部管理,提高服務質(zhì)量;要以服務為宗旨,以質(zhì)量求發(fā)展;3．健全行政收費監(jiān)督制度;就監(jiān)督而言,兩個問題最為重要:一是監(jiān)督體系,一是監(jiān)督制度;對于第一個問題,我國有較為完整的監(jiān)督體系,既有行政機關自身的監(jiān)督,如上級行政機關的監(jiān)督、同級人民政府的監(jiān)督,以及專門機關的監(jiān)督,如審計機關、財政部門、物價部門等;也有其他國家機關的監(jiān)督,如人大及其常委會的監(jiān)督、人民法院的監(jiān)督等;還有社會監(jiān)督,如政黨、社會團體和輿論監(jiān)督等;各種監(jiān)督主體在監(jiān)督行政收費方面沒能發(fā)揮有效作用,問題主要出在監(jiān)督不到位上;目前,行政收費項目、收費標準多由地方性法規(guī)、規(guī)章來制定,但地方人大或政府卻沒有通過監(jiān)督把握住“合理性”這一行政收費的底線;關于第二個問題,即監(jiān)督制度問題,應注重以下制度的建設:1行政收費目錄制度;即行政收費的監(jiān)督部門將現(xiàn)有各種收費按一定格式編成冊,并通過媒體公之于眾,以便接受社會各方面監(jiān)督的制度;2收費許可制度;即行政收費的監(jiān)督部門通過核發(fā)收費許可證,對收費王體、收費事項等進行控制的制度;3收費登記制度;叩行政收費監(jiān)督部門向繳費人發(fā)放收費登記手冊卡,當收費機關收費時填寫該登記手冊卡,以便以后收費監(jiān)督部門檢查的制度;4聯(lián)合檢查制度;即各級行政收費監(jiān)督部門每年對收費及相應的收支情況進行聯(lián)合檢查,并將查處情況抄報上一級主管機關的制度;5財政專戶儲存制度;即機關將收取的費用存人指定銀行,并由財政部門和銀行共同監(jiān)督其使用的一種制度;6行政收費收據(jù)制度;收費應開具收據(jù),收據(jù)是收費機關已實施了收費的證明,除法律另有規(guī)定外,收費機關必須使用法定的收費收據(jù);否則,繳費人有權拒絕付款;4．改進行政收費救濟制度;通過設定實體規(guī)則和程序規(guī)則可以起到預防和制止違法行政收費的作用,但是對于違法行政收費的后果則只能通過設立救濟規(guī)則來補救;法律救濟既是一種補償,也是一種修正;從以往的情況看,違法行政收費的種類主要有超越權限擅自審批或自立收費項目、擴大收費范圍;擅自提高收費標準;不按規(guī)定申辦收費許可證;不使用規(guī)定的收費票據(jù);只收費不服務;重復收費;其它亂收費行為等;對于違法收費,必須通過立法建立完備的懲誡和救濟制度;具體來說,應包括以下救濟制度:1專門收費監(jiān)督制度;物價、財政、審計、計委等專門性收費監(jiān)督部門應對收費項目和標準等進行檢查,對收費主體迸行監(jiān)督,防止違法收費行為的發(fā)生;2行政收費復議制度;根據(jù)行政復議條例第9條規(guī)定的復議受案范圍包括所有的行政收費行為;行政相對人對收費決定不服的,可以向收費主體的上一級主管機關或是同級人民政府的有關機關申請復議;3行政收費訴訟制度;根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定,行政相對人不服行政收費行為的,既可以申請行政復議,也可以直接提起行政訴訟;通過建立不同的監(jiān)督制度和不同的監(jiān)督渠道,進一步完善我們的監(jiān)督體系,使行政收費在社會和法律的監(jiān)控下,完全按照法定程序運行,實現(xiàn)行政收費的法治化;第十章行政處罰第一節(jié)行政處罰的概念與相關問題一、行政處罰的概念、特征和性質(zhì)1．行政處罰的概念：行政處罰是指特定的行政主體依法對違反行政管理秩序而尚未構成犯罪的行政相對人即公民、法人或其它組織所給予的行政制裁;2．行政處罰的法律特征：第一、行政處罰由特定的行政主體作出;第二、行政處罰是行政主體對行政相對人作出的;第三、行政處罰的目的注重同時對違法者予以懲戒與教育;第四、行政處罰是對違反行政管理秩序而尚未構成犯罪行為的制裁;3．從性質(zhì)上考察,行政處罰擁有下列屬性：1行政性和具體性;行政處罰由行政主體針對具體的相對人作出,是其行政職權運行的體現(xiàn);2處分性和不利性;行政處罰是行政主體對行政相對人權利的一種處分,而不是一種限制;3制裁性;是行政主體對犯有違反行政法律規(guī)范行為當事人的一種懲罰,具有行政制裁性;4法定性;行政處罰是一種特定的具體行政行為,它必須依法設定;二、行政處罰與其他制裁行為的區(qū)別一行政處罰與刑事處罰行政處罰指司法機關對危害國家主權、領土完整和安全,分裂國家、顛覆人民民主專政的政權和推翻社會主義制度,破壞社會秩序和積極秩序,侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn),侵犯人民私人所有的財產(chǎn),侵犯公民的人身權利、民主權利和其他權利,以及其他危害社會的行為,依照法律應當受到刑事處罰的當事人,追究其刑事責任的司法行為;行政處罰與刑事處罰有一定的聯(lián)系：一是部分被制裁行為的同一性;二是責任上的銜接性;行政處罰是針對尚未構成犯罪的違法行為,構成犯罪的則適用刑事處罰;但它們是兩種不同的行為及法律制度,具體區(qū)別：1．主體不同;行政處罰由國家行政機關實施,刑事處罰由國家司法機關實施;2．前提不同;行政處罰是行政主體對違反行政管理秩序而尚未構成犯罪行為人的制裁,而刑事處罰是司法主體對刑事罪犯的制裁;所以,行政處罰以相對人違法而尚未構成犯罪為前提,刑事處罰以個人或法人的行為構成犯罪為前提;3．形式不同;行政處罰的形式有：警告；罰款；沒收；責令停產(chǎn)停業(yè)；暫扣或吊銷證照；行政拘留；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它行政處罰形式;刑罰形式分主刑和附加刑;主刑形式有：管制；拘役；有期徒刑；無期徒刑；死刑；附加刑形式有：罰金；剝奪政治權利；沒收財產(chǎn)；驅逐出境;4．性質(zhì)不同;行政處罰屬于一種具體行政行為,而刑事處罰是一種司法行為；前者是國家行政職權運行的體現(xiàn),后者是國家司法職權運行的體現(xiàn);二行政處罰與行政處分行政處罰與行政處分合稱行政制裁,都屬于行政法的范疇;但它們是兩個不同的概念和兩種不同的法律制度,具體表現(xiàn)在：1．主體不同;行政處罰是指擁有行政處罰權的行政主體對公民、法人或者其他組織實施的行政行為,是在國家依法對社會進行管理的基礎作出的;行政處分則是行政機關對自身內(nèi)部的構成人員,例如,公務員,因其違反或者違紀而作出的懲戒性行為;2．形式不同;行政處罰的形式有警告、罰款、沒收、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷證照、行政拘留等7種;行政處分的形式,根據(jù)國家公務員法第33條規(guī)定,有警告、記過、記大過、降級、撤職、開除等6種;3．適用關系不同;行政處罰根據(jù)行政管轄關系進行,于是采用屬地主義,即只要被處罰人的行為發(fā)生在行政處罰機關管轄的地域范圍內(nèi),該行政機關便有權處罰；而行政處分根據(jù)行政隸屬關系的工作人員才有權實施行政處分;4．性質(zhì)和法律救濟不同;行政處罰屬于外部行政行為,由行政機關實施的行政處分則屬于內(nèi)部行政行為;當事人對行政處罰不服,可以提請行政復議和行政訴訟,但當事人對行政處分不服,則不能適用行政復議和行政訴訟,只能適用內(nèi)部申訴途徑解決;三行政處罰與行政強制措施劃分行政處罰與行政強制措施的標準如下：1．處分權利與限制權利行政處罰是對行政相對人權利的最終處分；行政強制措施是對相對人權利特別是財產(chǎn)使用權和處分權的一種臨時限制;2．是否以違法為前提,是否具有制裁性行政處罰是一種行政制裁行為,因而必然以行政相對人的行為違法為前提；行政強制措施不是一種行政制裁行為,因而與行政相對人的行為是否違法沒有必然聯(lián)系;3．中間行為與最終行為行政強制措施是一種中間行為,它是為保證最終行政行為的作出所采取的一種臨時性措施,它沒有到達對時間最終處理完畢的狀態(tài);行政處罰是一種最終行政行為,它的作出,表明該行政違法案件已被處理完畢;4．立法上的表現(xiàn)形式從法律法規(guī)上看,行政處罰作為一種罰則,被規(guī)定在“法律責任”中,行政強制措施被規(guī)定在“執(zhí)法檢查”中;四行政處罰與責令改正責令改正指行政主體命令行政相對人改正違反行政管理秩序行為的具體行政行為;行政處罰與責令改正聯(lián)系：因為有權實施行政處罰的行政機關,有權也有義務責令行政相對人糾正其構成行政處罰原因的違反行政管理秩序的行為;這正是中華人民共和國行政處罰法所體現(xiàn)的處罰與責令糾正并行原則的體現(xiàn);但行政處罰與責令糾正是兩種不同的具體行政行為;具體表現(xiàn)在：1．責令糾正是一種行政命令的形式,它與行政處罰是兩種不同而獨立的具體行政行為;2．行政處罰作為一種特殊的具體行政行為,適用中華人民共和國行政處罰法,而責令糾正只適用一般行政法的原理,而不適用行政處罰法;五行政處罰與行政罰行政處罰與行政罰雖然都屬于具體行政行為,但它們是兩種不同的行為和制度;具體表現(xiàn)如下：1．行政處罰是一種本行為,而行政罰是一種執(zhí)行行為;行政罰是行政執(zhí)行罰的簡稱;行政罰是保障已經(jīng)生效具體行政行為得到執(zhí)行的強制措施,而不是行政處罰本身;2．行政處罰受行政處罰法的調(diào)整,而行政罰則受行政強制執(zhí)行法的調(diào)整;3．當事人對行政處罰不服,可請求復議和行政訴訟,但當事人對行政罰不服,不能適用行政復議和行政訴訟,只適用執(zhí)行異議程序解決;第二節(jié)行政處罰的一般原則、種類、設定、管轄和適用一、行政處罰法的基本原則1．行政處罰法定原則公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為,應當給予行政處罰的,依照本法由法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定,并由行政機關依照本法規(guī)定的程序實施;行政處罰法定原則的基本涵義：1實施行政處罰的主體及其職權是法定的;2行政處罰的種類是法定的;3行政處罰的依據(jù)是法定的;4行政處罰的程序是法定的;2．行政處罰公正、公開原則公正原則包含兩層意思：1實施行政處罰必須以事實為依據(jù),堅持實事求是；2實施行政處罰應當“過罰相當”,即決定行政處罰必須與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當;公開原則指行政處罰的依據(jù)及處罰中的有關部門內(nèi)容必須公開;3作為行政處罰依據(jù)的法律、法規(guī)和規(guī)章必須事先公布,否則不能成為行政處罰的依據(jù)；4實施行政處罰的主體及具體工作人員必須公開身份；5行政主體在作出處罰決定之前,必須向被處罰人公開處罰決定的事實、理由及依據(jù),并告知當事人依法享有的權利；6行政處罰聽證會必須公開;3．行政處罰與教育相結合原則處罰與教育相結合的原則,要求我們確立以下這些觀念：1處罰是手段,而不是目的；2教育先行；3處罰與教育并行;4．相對人救濟權利保障原則被處罰人對行政主體實施的行政處罰,擁有獲得法律救濟的權利,包括陳述權、申辯權、申請行政服役權、提起行政訴訟權和獲得行政賠償權等;二、行政處罰的種類1．在行政法學的理論上,一般把行政處罰劃分為四類：第一、人身罰;也稱自由罰,指行政主體在一定期限內(nèi)剝奪違法當事人人身自由的行政處罰;行政拘留是一種最典型的人身罰;第二、行為罰;也稱能力罰,指行政主體剝奪違法當事人某些特定行為能力和資格的處罰;責令停產(chǎn)停業(yè)和吊扣許可證、執(zhí)照等行政處罰便屬此類;第三、財產(chǎn)罰;指行政主體剝奪違法當事人某些財產(chǎn)所有權的行政處罰;罰款和沒收違法所得、非法財物等便屬財產(chǎn)罰;第四、申誡罰;也稱精神罰或影響聲譽罰,指行政主體向違法當事人發(fā)出警戒,申明其有違法行為,通過對其名譽、榮譽等施加影響,引起其精神上的警惕,使其不再違法的處罰形式;警告是申誡罰的主要形式;2．行政處罰法上的分類1．警告2．罰款3．沒收違法所得、沒收非法財物4．責令停產(chǎn)停業(yè)5．暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照6．行政拘留7．法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰其他行政處罰主要由通報批評和勞動教養(yǎng);通報批評是行政機關將對違法者的批評一書面形式公眾與眾,指出其違法行為,予以公開譴責和告誡,以避免其再犯的處罰形式;通報批評屬于申誡罰;勞動教養(yǎng)是對由輕微犯罪行為,但尚不夠刑事處罰條件且有勞動能力的仁實行強制性教育改造的處罰措施;屬于人身罰的一種;三、行政處罰的設定1．對行政處罰的設定的概念行政處罰的設定是指由誰創(chuàng)設和規(guī)定行政處罰以及設定權如何劃分;2．對行政處罰的規(guī)定的概念指在上級規(guī)范性文件已對行政處罰作出設定的條件下,在上級規(guī)范性文件所設定的處罰行為、種類和幅度范圍內(nèi)再作具體的規(guī)定;“設定”使行政處罰從無到有,“規(guī)定”使行政處罰從有到有,無非更詳細而已；設定是第一次規(guī)定,規(guī)定是第二次以后的設定;3．從行政處罰法有關規(guī)定上看,對行政處罰的設定、規(guī)定僅限于解決下列問題：1．給予行政處罰的行為;這是行政處罰的范圍問題;2．行政處罰的種類;指行政處罰法第8條所規(guī)定的種類;3．行政處罰的幅度;是指：1幾種罰種之間的選擇幅度；2一個罰中內(nèi)的處罰幅度;至于行政處罰的主體、行政處罰的程序等均不屬于行政處罰的設定或規(guī)定問題,而屬于行政處罰法的其他規(guī)范問題;4．行政處罰的設定規(guī)則：1．法律的設定權;法律可以設定各種行政處罰;限制人身自由的行政處罰,只能由法律設定;2．行政法規(guī)的設定權;行政法規(guī)可以設定除限制人身自由以外的行政處罰;3．地方性法規(guī)的設定權;地方性法規(guī)可以設定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰;4．國務院部委規(guī)章的設定權;國務院部委規(guī)章,尚未制定法律、行政法規(guī)的,可以設定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰;罰款的限額由國務院規(guī)定;5．國務院直屬機構規(guī)范性文件的設定權;具有行政處罰權的國務院直屬機構制定的規(guī)范性文件,在國務院授權條件下,享有部委規(guī)章的地位;6．地方政府規(guī)章的設定權;地方人民政府規(guī)章,可以設定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰;罰款的限額由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常務委員會規(guī)定;法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和政府規(guī)章以外的規(guī)范性文件不得設定行政處罰;二行政處罰的適用1．概念行政處罰的適用,指實施行政處罰的主體,在認定行為人違法的基礎上,依法決定對行政相對人是否給予行政處罰以及給予何種行政處罰的行政執(zhí)法過程;2．行政處罰適用的基本原則1行政處罰與責令糾正并行原則;2一事不再罰款原則;3行政處罰折抵刑罰原則;指違法行為構成犯罪的,人民法院在執(zhí)行當事人的刑罰時,對于他已經(jīng)執(zhí)行的行政處罰應予折抵;這一原則的適用,必須注意三個問題：1行政主體給予行政處罰的和人民法院判處刑罰的,是行政相對人的同一個行為,而不是兩個行為;2不是任何行政處罰可以折抵任何刑罰,只限于已經(jīng)執(zhí)行的行政拘留可以折抵已經(jīng)判處的拘役或者有期徒刑,已經(jīng)執(zhí)行的罰款可以折抵已經(jīng)判處的罰金;行政拘留、罰款以外的行政處罰,不能折抵拘役、有期徒刑、罰金以外的刑罰;3行政處罰折抵刑罰以后,原行政處罰和現(xiàn)判處刑罰依然有效;可見,,行政處罰折抵刑罰是懲罰決定“執(zhí)行”上的折抵,而不是懲罰“決定”本身的折抵;4行政處罰追訴限時原則;是指行政主體對行政相對人的違法行為實施行政處罰,受到時效上的限制;行政處罰第29條規(guī)定包含了下列內(nèi)容：1行政處罰的追訴時效為兩年;這兩年是指行政相對人的違法行為未被發(fā)現(xiàn),而不是相對人在逃等其他情況;2行政處罰的追訴時效另有法律規(guī)定的,按法律規(guī)定;3行政處罰的追訴時限的計算方法有兩種：一是對于沒有連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的違法行為,從行為發(fā)生之日起計算;二是連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的違法行為,從該行為終了之日起計算;如非法持有槍支3個月,就應從3個月的最后一天起計算;4起算的“日”是次日,而不是當日;兩年其間屆滿的最后一日是節(jié)假日的,以節(jié)假日以后的第一日為期間屆滿的日期;第三節(jié)行政處罰的決定、執(zhí)行一、行政處罰的決定三項原則是：1查明事實原則；2保障告知權原則；3保障申辯原則;三種程序為：1簡易程序；2一般程序；3聽證程序;一行政處罰決定的原則1．查明事實原則;行政處罰法第30條規(guī)定表明,任何行政處罰決定的作出,都必須以查明事實為前提；事實未查明的,不得給予行政處罰;2．保障告知權原則;行政主體必須在作出行政處罰決定之前告知相對人行政處罰方面的有關部門內(nèi)容,這是行政主體的告知義務；行政相對人有權被告知行政處罰方面的有關部門內(nèi)容,這是行政相對人的被告知權利;無論是告知權利,還是告知義務,其內(nèi)容包括：1作出行政處罰決定的事實;2作出行政處罰決定的理由;3作出行政處罰決定的依據(jù);4當事人依法享有的程序上的各種權利;行政主體在作出行政處罰決定之前不履行告知義務的,該行政處罰決定便不具有法律效力,人民法院在行政訴訟中應予撤銷;3．保障陳述、申辯權原則;在行政處罰決定作出之前,行政相對人有陳述和申辯的權利；在作出行政處罰決定之后,行政相對人便有申請復議和提起訴訟的權利;二行政處罰的簡易程序簡易程序,也稱當場處罰程序,指行政處罰主體對于事實清楚、情節(jié)簡單、后果輕微的違反行政管理秩序的行為,當場給予處罰的程序;可以適用簡易程序的行政處罰案件,必須符合三個條件：1．違法事實確鑿;2．對這種違法行為實施處罰有法定依據(jù);3．處罰較輕行政處罰主體實施行政處罰采用簡易程序,必須遵循以下程序規(guī)則：執(zhí)法人員當場作出行政處罰決定的,應當向當事人出世執(zhí)法身份證件,填寫預定格式、編寫號碼的行政處罰決定書;行政處罰決定書應當交付當事人;行政處罰決定書應當載明當事人的違法行為、行政處罰依據(jù)、罰款數(shù)額、時間、地點以及行政機關名稱,并由執(zhí)法人員簽名或者蓋章;執(zhí)法人員當場作出行政處罰決定,必須報所屬行政機關備案;三行政處罰的一般程序行政處罰的一般程序,也稱普通程序,指簡易程序和聽證程序以外的行政處罰程序;一般程序適用于三類案件：1．處罰較重的案件；2．情節(jié)復雜的案件；3．當事人對于執(zhí)法人員給予當場處罰的事實認定有分歧而無法作出行政處罰決定的案件;行政處罰的一般程序,必須經(jīng)過四個步驟：1．調(diào)查取證2．告知處罰事實、理由、依據(jù)和有關部門權利3．聽取陳述、申辯或舉行聽證4．作出處罰決定根據(jù)不同情況,分別作出如下決定：1確有應受行政處罰的違法行為的,根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況,作出行政處罰決定；2違法行為輕微,依法可以不予行政處罰的,不予行政處罰；3違法事實不能成立的,不得給予行政處罰；4違法行為已構成犯罪的,移送司法機關;行政處罰決定書應當載明下列事項：1當事人的姓名或者名稱、地址；2違反法律、法規(guī)或者規(guī)章的事實和證據(jù)；3行政處罰的種類和依據(jù)；4行政處罰的履行方式和期限；5不服行政處罰決定,申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限；6作出行政處罰決定書必須蓋有作出行政處罰決定的日期;5．送達處罰決定書根據(jù)行政處罰法第40條規(guī)定,行政處罰決定應當在宣告后當場交付當事人；當事人不在場,行政機關應當在7日內(nèi)依照民事訴訟法的有關部門規(guī)定,將行政處罰決定書送達當事人;四行政處罰的聽證程序行政處罰的聽證程序,即半開庭程序,指行政處罰主體在作出行政處罰決定之前,在非本案調(diào)查人員的主持下,舉行由該案的調(diào)查人員和擬被行政處罰的當事人參加的,以供當事人陳述、申辯以及與調(diào)查人員辯論的聽證會;1．聽證的適用條件行政處罰法為聽證程序的適用設置了兩個方面的條件,即實體方面的條件和程序方面的條件,只有符合這兩個方面的條件方可適用聽證;實體條件：根據(jù)行政處罰法第42條規(guī)定,聽證只適用行政處罰較重的行政處罰案件,即責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰;處罰較輕的行政處罰案件,不適用聽證程序;當事人對限制人身自由的行政處罰有異議的,依照治安管理處罰條理有關部門規(guī)定執(zhí)行;在中華人民共和國治安管理處罰條理目前還未對聽證作出規(guī)定的情況下,行政拘留暫不適用聽證程序;程序條件：根據(jù)行政處罰第42條規(guī)定,只有在當事人要求聽證的情況下,行政機關才可以提供聽證;行政處罰主體在作出行政處罰決定之前,應當告知當事人有要求聽證的權利;當事人要求聽證的,行政機關應當組織聽證;二、行政處罰的執(zhí)行行政處罰的執(zhí)行,指有權機關依法強制執(zhí)行行政處罰決定的法律制度;一行政處罰執(zhí)行的原則1當事人自覺履行原則2行政復議和行政訴訟不停止執(zhí)行原則3決定罰款與收繳罰款相分離原則在當場處罰程序中,有下列情形之一的,執(zhí)法人員可以當場收繳罰款：1依法給予20元以下罰款的；2不當場收繳事后難以執(zhí)行的;二行政處罰執(zhí)行的措施當事人逾期不履行行政處罰決定的,作出行政處罰決定的行政機關可以采取下列措施：1．到期不繳納罰款的,每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款；2．根據(jù)法律規(guī)定,將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結的存款劃撥抵繳罰款；3．申請人民法院強制執(zhí)行;第十一章行政強制的概述

一、行政強制的概念行政強制是“行政強制行為”的簡稱,“行為”是它的“基點”;確切的說,行政強制是有關國家機關為維護國家與社會的管理秩序,或為迫使公民、法人或其他組織履行特定行政法上的義務,而通過強制方法實施的具體行政行為,是對行政強制執(zhí)行和強制措施的統(tǒng)稱;行政強制措施是指行政主體在國家行政管理過程中,為維持社會的公共管理秩序,預防或制止危害社會事件或違法行為的發(fā)生,或為保障行政處理決定的順利作出,所實施的臨時性的強制性實力行為;行政強制執(zhí)行是指行政機關或人民法院,對于拒不履行已經(jīng)生效的具體行政行為所確定義務的公民、法人或其他組織,實施強制手段,以達到義務被履行或與該義務被履行相同狀態(tài)的各種行為;行政強制的基本原則行政強制法定原則行政強制法定原則的內(nèi)容包括：設定權法定;主體法定;手段法定;對象法定;程序法定;行政強制期待當事人履行原則行政強制雖然是行政管理的一種必要手段,但也必須貫徹行政合作精神,盡量期待相對人自覺履行行政義務,不到萬不得已的情況下就不采用,這就是行政強制的期待履行原則;這就要求國家機關在實施行政強制時要注意做到：1充分說明理由;2充分告誡程序;3窮盡非強制手段;3.行政強制最小損失原則1在相對人的行為危害到公共利益和公共秩序而不得不對之采取行政強制時,必須做到行政強制對相對人權益的侵害要明顯小于所要維護的公共利益和公共秩序;2即使為了維護公共利益和公共秩序而有必要犧牲相對人個人權益的情況下,也要選擇對相對人權益侵害最小的強制手段;4間接強制優(yōu)于直接強制原則間接強制是指通過間接手段迫使義務人履行其應當履行的義務或達到與履行義務相同狀態(tài)的行政強制措施;直接強制是指義務主體逾期拒不履行其應履行的義務時,行政強制執(zhí)行主體對其人身或財產(chǎn)施以強制力,以達到與義務主體履行義務相同狀態(tài)的行政強制措施;行政強制措施行政強制措施的特征強制性;意味著當行政主體實施行政強制措施時,對象人負有容忍的義務,否則要承擔法律后果;非處分性;在行政強制措施中,無論作為基礎性的有關強制性的行政決定,還是對這一決定的執(zhí)行,都不具有“處分性”;這一點與行政強制執(zhí)行不同;臨時性;任何行政強制措施都是一種中間行為,而不是最終行為,因而具有臨時性;如扣押、凍結、暫扣證照等,都是一種臨時性的保障措施,不是最終的目的;實力性;行政行為有意思行為和實力行為之分,前者是一種決意的表達,往往表現(xiàn)為一種行政決定、行政命令等,后者以作出物理性的動作為特征,如對人身的強制約束;行政強制措施與行政行政處罰行政行為區(qū)別處分權利與限制權利制裁性與非制裁性中間行為與最終行為行政強制措施是對行政相對人權利特別是財產(chǎn)使用權和所有權的臨時限制不是行政制裁行為,與行政相對人是否違法無必然聯(lián)系是一種中間行為,沒有達到對事件最終處理完畢的狀態(tài)行政處罰是對行政相對人權利的最終處分如沒收財產(chǎn)是一種行政制裁性行為,以行政相對人的行為違法為前提是一種最終行政行為,它的作出表明該行政違法案件已被處理完畢行政強制措施的方式限制公民人身自由和對公民身