北京律師承辦有限責任公司股權轉讓業(yè)務操作指引

律師承辦有限責任公司股權轉讓業(yè)務操作指引（2021年10月15日發(fā)布）

目錄第一章

總則第二章

股權轉讓業(yè)務概述第三章

股權轉讓業(yè)務操作通用指引第四章

國有股權轉讓業(yè)務操作指引第五章

外商投資公司股權轉讓第六章

特殊監(jiān)管行業(yè)的目標公司的股權轉讓第七章

特殊情形的股權轉讓第八章

股權轉讓糾紛裁判觀點對股權轉讓承辦律師的借鑒意義第九章

附則附件[1]

本指引由北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會編寫完成，完稿時間為2021年4月20日。執(zhí)筆人：唐青林、張德榮、賈偉波。特別感謝：張秀華、原森泰、羅聯(lián)軍、嚴濤、趙松梅、杜云峰、王輝、齊彥偉、郞元鵬、苗宇、公丕國、蘭如天、李凡等律師。第一章

總

則

第1條【指引目的】為提高律師承辦有限責任公司股權轉讓業(yè)務的服務質量和服務水平，明確股權轉讓業(yè)務具體操作規(guī)范，降低委托人在股權轉讓過程中因合同及后續(xù)履行引發(fā)的法律風險，維護委托人權利與利益，防范律師事務所及律師在辦理股權轉讓業(yè)務中的法律風險，特制定本指引。第2條【適用范圍和效力】本指引適用于北京市執(zhí)業(yè)律師(以下簡稱律師)承辦有限責任公司股權轉讓業(yè)務。本指引旨在向律師提供辦理股權轉讓業(yè)務方面的一般實務操作指引，而非強制性規(guī)定或服務標準，亦不作為律師出具法律意見或報告的法律依據(jù)，僅供律師在實踐中參考。第3條【概念界定】除非上下文另有所指，本指引中下列用語的定義為：3.1

股權轉讓，是指有限責任公司股東（“轉讓方”）向公司其他股東或者公司股東以外的人（“受讓方”）轉讓股權的民事法律行為，交易雙方分別為轉讓方和受讓方?，F(xiàn)實中，除了一般有限責任公司的股權轉讓，律師還需要考慮涉及國有股權、外商投資公司股權以及其他因行業(yè)監(jiān)管規(guī)則需要特殊審批等因素的股權轉讓。本指引適用于一般有限責任公司的股權轉讓，也適用于國有股權、外商投資公司股權以及其他因行業(yè)監(jiān)管規(guī)則需要特殊審批的股權轉讓。根據(jù)交易背景的不同，股權轉讓可以是雙方合意背景下的股權轉讓、人民法院強制執(zhí)行情況下的股權轉讓、異議股東行使法定回購請求權情況下的股權轉讓、股東資格繼承情況下的股權轉讓、股權贈與情況下的股權轉讓、離婚情況下的股權轉讓等。3.2

有限責任公司，是指依照《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）在中國境內（港澳臺地區(qū)除外，下同）設立的有限責任公司。3.3

律師承辦有限責任公司股權轉讓業(yè)務，是指律師事務所接受委托，指派律師為委托人提供與有限責任公司股權轉讓相關的法律服務，包括但不限于：法律盡職調查，識別特定交易背景下的法律風險并在股權轉讓交易結構中予以防范，參加股權轉讓交易的協(xié)商和談判，協(xié)助委托人起草、審閱股權轉讓意向書及/或合同，協(xié)助辦理股權變更登記等非訴訟法律業(yè)務。3.4

目標公司：在股權轉讓業(yè)務過程中轉讓方擬轉讓或受讓方擬受讓的股權所在的公司。3.5

標的股權：轉讓方擬轉讓或受讓方擬受讓的股權。3.6

盡職調查：指在股權轉讓交易之前，為了解標的股權的法律狀態(tài)所進行的法律盡職調查，一般通過查詢相關政府主管部門的監(jiān)管文件和資料、查詢目標公司留存并提供的文件資料，以及對目標公司相關人員進行訪談等方式，搜集標的股權法律狀況的相關資料，對標的股權法律狀態(tài)和相關背景進行調查，為委托人提供股權轉讓交易決策的基礎性信息。第4條【基礎法律、法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章依據(jù)】本指引編寫者全面梳理了現(xiàn)行有效的股權轉讓相關的法律法規(guī)，并將其作為本指引的附件（具體內容詳見附件）。需要特別注意的是，附件所列舉的僅為規(guī)范我國股權轉讓法律體系中的主要基礎性法律規(guī)定，而非全部法律、法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章的匯總。在實際業(yè)務操作過程中，股權轉讓法律體系涵蓋諸多法律領域，包括但不限于公司、合同、物權、擔保、知識產權、勞動、環(huán)境保護、稅務、訴訟、仲裁等法律領域。

第二章

股權轉讓概述

第5條【公司并購和股權轉讓的聯(lián)系與區(qū)別】5.1

【公司并購和公司股權轉讓的聯(lián)系和區(qū)別】公司并購，通常是指并購方出于資源整合、提高市場競爭力、財務稅收等方面的考慮，一般通過受讓現(xiàn)有股權、認購新增注冊資本、公司合并等方式以實現(xiàn)入股或合并公司，或通過收購資產、承接債務等方式進行的交易。實現(xiàn)公司并購，可以通過股權轉讓、增資入股、公司合并或分立、資產收購等方式實現(xiàn)。其中，股權轉讓是公司并購最常見的方式。股權轉讓，分為實現(xiàn)公司控制權轉移的股權轉讓和不實現(xiàn)公司控制權轉移的股權轉讓。一般認為，實現(xiàn)公司控制權轉移的股權轉讓，是公司并購的一種方式。5.2

律師辦理股權轉讓業(yè)務，除參照本指引之外，在涉及公司并購時（亦即在股權轉讓后實現(xiàn)公司控制權轉移的場合），還應參照中華全國律師協(xié)會發(fā)布的《律師辦理有限責任公司收購業(yè)務操作指引》和北京市律師協(xié)會發(fā)布的《律師承辦有限責任公司并購業(yè)務操作指引》中關于公司并購的相關規(guī)定執(zhí)行。第6條【股權轉讓基本程序】6.1

轉讓方與受讓方進行初步接觸、達成股權轉讓的初步意向，并根據(jù)磋商的進度情況，簽訂意向書、合作協(xié)議、框架協(xié)議、備忘錄和保密協(xié)議等前期文件。6.2

在轉讓方和目標公司的配合下，受讓方聘請律師事務所、會計師事務所等中介機構進行盡職調查。承辦律師根據(jù)法律服務委托合同的約定，出具盡職調查報告。6.3

對股權轉讓合同的主要條款進行實質性談判和磋商，包括但不限于對交易基準日、股權轉讓價款、付款方式、交割節(jié)點、股權轉讓后公司治理結構、債權債務處理等進行實質性談判和磋商。6.4

轉讓方和受讓方按照各自的公司章程召開股東會或董事會，履行股權轉讓或者股權受讓（對外進行股權投資）的內部決策程序、作出相應股東會決議或董事會決議。6.5

若對現(xiàn)有股東之外的其他主體轉讓股權，應按照《公司法》和公司章程的規(guī)定，履行通知其他股東行使優(yōu)先購買權的法定程序。6.6

若法律、法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章規(guī)定股權轉讓應履行資產評估、強制要求進場交易、審批程序等特殊要求的，承辦律師應提示相關主體履行相關程序。6.7

轉讓方和受讓方根據(jù)上述協(xié)商達成的交易條件，根據(jù)履行法定優(yōu)先購買權通知義務的情況、各主體履行內部決策程序等情況，最終確定股權轉讓條款并簽訂股權轉讓合同。6.8

股權轉讓合同生效后，轉讓方和受讓方按照合同約定履行股權轉讓價款支付、辦理股權變更登記、股東名冊變更、向受讓方簽發(fā)出資證明書等義務。6.9

若涉及公司董事、經理、法定代表人、監(jiān)事的變更，還需通過股東會、董事會、監(jiān)事會作出相應的決議文件，并到公司登記機關進行變更登記或者備案。6.10

若股權轉讓涉及公司控制權轉移，或各方約定需移交財物，或目標公司由一方控制變?yōu)殡p方或多方控制，或托管管理等情形，需對公司的印章、證照、合同、產權證書、財務賬簿、銀行支付U盾等財產進行交割的，應在股權轉讓合同中明確約定并辦理交割手續(xù)。第7條【股權轉讓訴訟風險披露對股權轉讓業(yè)務的指引意義】股權轉讓是公司并購最常見的方式，股權轉讓糾紛也是公司訴訟中最高頻的案件。承辦律師不僅應從非訴訟律師的角度了解股權轉讓的關鍵要點，以協(xié)助完成交易，而且應從訴訟律師的角度了解股權轉讓糾紛的重要風險點，盡量為委托人降低交易風險。本指引第八章將股權轉讓中的部分訴訟法律風險進行列示，供股權轉讓律師在起草股權轉讓合同、協(xié)助各方履行股權轉讓合同時參考。第三章

股權轉讓業(yè)務操作通用指引

第8條【股權的內部轉讓】8.1

股權的內部轉讓，是指公司的股東之間相互轉讓其全部或部分股權。8.2

股東之間可以自由地相互轉讓其全部或部分股權，無需征得其他股東同意。但是公司章程另有規(guī)定的除外。8.3

承辦律師需要注意的是，股東之間股權比例的調整可能會導致董事會和監(jiān)事會進行改組。董事會可能會聘任新的總經理，并根據(jù)總經理的提名聘任或解聘副總經理、財務總監(jiān)等高管人員。承辦律師應根據(jù)法律服務委托合同協(xié)助委托人完成上述變更事宜，或者提示委托人自行完成上述變更事宜。承辦律師還應關注，依據(jù)《勞動合同法》等法律法規(guī)、《勞動合同》以及公司管理制度，根據(jù)在任期內解聘高管所產生的法律影響和法律后果考慮是否應同時協(xié)商變更《勞動合同》。第9條【股權的對外轉讓】9.1

股權的對外轉讓，是指股東向公司現(xiàn)有股東以外的主體轉讓其全部或者部分股權。9.2

在與交易對方初步接觸前，承辦律師需要根據(jù)法律服務委托合同約定的服務內容，對交易對方和目標公司進行背景調查（為進一步出具盡職調查清單、出具盡職調查報告做準備）。9.2.1

背景調查的內容通常包括：（1）搜集目標公司、交易對方的基本信息；（2）搜集交易背景的材料；（3）了解交易雙方的交易目的；（4）了解交易雙方的交易內容及方式；（5）其他與交易相關的信息。9.2.2

背景調查的方式通常包括：（1）通過“國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)”查詢公司登記基本信息；（2）通過“中國裁判文書網”“中國執(zhí)行信息公開網”“信用中國”等網站進行查詢，了解目標公司涉訴和執(zhí)行情況；（3）與委托人溝通，了解交易目的。尤其是當委托人是行業(yè)內資深機構或人士時，可以從委托人的角度了解本次交易對象的相關背景情況及本次交易應關注的重點。9.3對股權轉讓事項進行法律法規(guī)和政策調研，對股權轉讓是否合法、是否可行進行初步分析，論證是否存在導致交易無法進行的重大法律障礙，并提前向委托人預警相關障礙和風險。9.3.1

在進行法律法規(guī)和政策調研時，需要注意法律和政策的時效性和綜合性：（1）需要查找最新有效的法律、法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章及其他相關規(guī)定；在涉及新舊法律、法規(guī)、司法解釋等相關規(guī)定相互沖突時，注意根據(jù)“新法優(yōu)于舊法”、“特別法優(yōu)于一般法”、“法不溯及既往”等原則，進行綜合判斷處理；（2）需要綜合考慮國家及地方兩個層級的法律規(guī)定。必要時還要調研當?shù)卣恼撸绕涫巧婕皣泄蓹噢D讓時應了解地方政策對目標公司的股權轉讓有無傾向性態(tài)度。必要時提示委托人進行事先報告、獲得相關主管部門的批準，掃清股權轉讓可能存在的政策障礙。9.3.2

必要時承辦律師可根據(jù)委托方的需求和法律服務委托合同約定的服務內容，對股權轉讓事宜出具法律意見。9.4

【簽訂意向書】9.4.1

轉讓方與受讓方就股權轉讓達成初步意向后，承辦律師可根據(jù)業(yè)務需要和法律服務委托合同約定的服務內容，協(xié)助委托方起草意向書。簽署意向書的目的，主要是為表明交易誠意、限制交易雙方在一定期限內與其他潛在交易方進行接觸或談判，并約定交易流程和交易中某些重要條款。9.4.2

承辦律師應當區(qū)分意向書、預約合同和正式合同的區(qū)別意向書是在當事人在訂立正式合同前，就各自關注的股權轉讓交易要點或交易重要節(jié)點和程序，提前進行約定的階段性、磋商性文件，意向書在雙方或各方之間產生誠信磋商的義務。預約合同則是一種當事人之間約定在將來一定期間內訂立合同而達成的協(xié)議。預約合同旨在保障正式合同的訂立。預約合同的雙方或各方之間產生簽署正式股權轉讓合同的請求權，而不能產生請求履行股權轉讓合同的請求權。承辦律師應根據(jù)實際情況，簽訂不同法律性質的文件。（1）意向書。對于只想表達股權轉讓交易意愿、促進下一步協(xié)商的委托人，可以明確約定該意向書對雙方沒有法律約束力。為了避免各方對意向書發(fā)生歧義，意向書可以直接約定，交易各方均可以根據(jù)盡職調查結果或者法律意見獨立判斷是否繼續(xù)股權轉讓交易、獨立做出簽署股權轉讓合同或不簽署股權轉讓合同的選擇。（2）預約合同。在既想鎖定已談妥的交易條件、又對某些合同條款不能確定的情況下，為了鎖定這些已經商定的交易條件，雙方可將擬簽署的文件的法律性質明確界定為預約合同，并約定以正式簽訂的本約合同為準。（3）股權轉讓合同。在股權轉讓交易雙方就合同標的、對價、支付方式等主要內容在合同等主要合同條款都已達成一致的情況下，雙方沒有必要再簽署以意向書為名稱的文件，可直接簽署股權轉讓合同，以免發(fā)生歧義。（4）承辦律師應提示委托人注意的是，意向書中的排他性條款、保密條款、爭議解決等程序性條款，無論法律性質被認定為磋商性文件還是預約合同，對各方均具有約束力。9.4.3

意向書的主要內容：（1）交易雙方或各方主體。（2）標的股權。（3）轉讓價格。該條款目的是鎖定雙方已商定的股權轉讓價格。若雙方未對股權價格達成一致，可約定確定價格的方式，比如約定雙方根據(jù)盡職調查、審計及/或評估結果協(xié)商確定轉讓價格。（4）內部決策的安排。該條款目的是對雙方對股權轉讓事項根據(jù)各自公司章程的規(guī)定，通過股東會或董事會決議作出決策文件的相關約定和安排。（5）外部審批的安排。在股權轉讓事項需要經過審批機關審批時，該條款對雙方對股權轉讓事項通過審批機關的審批作出安排。一般應約定提交審批的義務主體、提交審批的前置條件、提交審批的時間節(jié)點、未獲得審批的善后處理等內容。（6）盡職調查文件資料的提供和盡職調查。該條款主要約定轉讓方及目標公司向受讓方提供所需的公司信息和盡職調查所需要的資料，尤其是目標公司尚未向公眾公開的相關信息和資料，以便受讓方通過盡職調查更全面地了解目標公司。為了提高股權轉讓交易效率、也為了避免盡職調查持續(xù)時間過長干擾目標公司正常經營，可以在意向書中約定盡職調查持續(xù)時間。承辦律師應提示交易各方，盡職調查持續(xù)的時間一般取決于轉讓方及目標公司提供相關資料的效率和時間。作為轉讓方或者目標公司的律師參與股權轉讓業(yè)務的情況下，承辦律師在確保交易雙方及參與協(xié)助交易的各方中介機構均已經簽署保密協(xié)議、提供相關資料不至于泄露商業(yè)秘密的情況下，通過向委托人闡明提供盡職調查所需相關資料的必要性、盡職調查對交易的促進意義、進而建議相關主體盡快提供相關文件和資料，避免因疑慮而遲遲不提供盡職調查所需文件和資料，而陷入冗長的交易過程。（7）費用分擔的安排。該條款約定無論是否簽訂正式股權轉讓合同，因股權轉讓事項發(fā)生的各項費用由雙方如何分擔。一般情況下，不論是否簽訂正式股權轉讓合同，因股權轉讓事項發(fā)生的聘請律師和會計師等中介機構進行盡職調查等各項費用，由聘請該律師或會計師的交易一方當事人自行承擔。（8）排他性條款。排他性條款主要約定在特定時間期限內，股權轉讓雙方只與對方進行磋商和談判，不與任何第三人進行磋商和談判。未經對方同意，不得與第三方以任何方式再就股權轉讓事項進行任何形式的接觸或磋商，否則視為違約并且需要承擔違約責任。（9）鎖定交易條件條款。該條款的目的是，在雙方已經就股權轉讓價格或其他條款已經協(xié)商一致的情況下，將已經達成一致的交易條件，在意向書中做出約定，以提高后續(xù)協(xié)商談判的效率。并可約定，根據(jù)盡職調查的結果確定鎖定條款的調整方法和機制。（10）保密條款。約定不論是否簽署股權轉讓合同，在磋商和盡職調查過程中所獲悉的交易對方和目標公司的商業(yè)秘密信息均應該予以保密。該條款目的是為防止在股權轉讓過程中商業(yè)秘密被泄露。（11）法律效力約定條款。承辦律師應該提示委托人注意《意向書》的法律效力問題，承辦律師應該提示委托人，根據(jù)磋商結果的成熟程度，約定意向書或其特定條款是否對雙方具有法律約束力。9.4.4

根據(jù)股權轉讓事項的復雜程度，承辦律師可對意向書中的條款進行精簡，也可簽訂備忘錄或者框架協(xié)議。備忘錄與意向書的法律性質比較接近，但內容和形式更為簡單?？蚣軈f(xié)議內容比意向書復雜，通常還會約定股權轉讓對價或價格確定方式、股權轉讓后的治理結構、債權債務承擔等與交易有關的實體性安排以及交易過程的程序性安排等事項。9.5

【保密協(xié)議】如果股權轉讓事項涉及重要的保密事項，或者交易事項對雙方事關重大，交易雙方除了在《意向書》中約定保密條款，也可另行簽訂專門的《保密協(xié)議》。保密協(xié)議主要內容有：9.5.1

保密義務主體。除轉讓方和受讓方外，還應包括參與股權轉讓事項的法律、審計、評估等中介服務人員。9.5.2

保密信息范圍的界定。保密協(xié)議應對需要保密的信息范圍進行界定。一般而言，股權轉讓過程中雙方相互披露的各種不為公眾所知悉的信息和資料均應保密。9.5.3

保密責任。該條款約定違反保密義務的違約責任和賠償責任。9.5.4

保密資料的銷毀或退還。不管股權轉讓項目是否完成，雙方應負有相互返還或銷毀對方提供的信息和資料的義務。特別提示，不論最終是否簽署股權轉讓合同，承辦律師均應注意不能將法律盡職調查所取得的資料不當處置，而應予以返還相關主體，或者予以銷毀，或者妥善歸檔保存，避免泄密造成嚴重后果。9.6

【盡職調查】9.6.1本指引中的盡職調查，專指法律盡職調查，是指在股權轉讓過程中，通過對目標公司及標的股權法律狀況有關的資料、文件、信息以及其他事實情況的搜集，實現(xiàn)對目標公司、標的股權、相關背景和法律狀態(tài)進行調查，從法律角度搜集并分析相關信息的行為。9.6.2承辦律師完成盡職調查的程序和內容主要包括出具盡職調查清單、制定盡職調查工作計劃，通過收集書面文件資料、實地走訪、當面或遠程方式進行訪談、赴相關機構或單位進行查詢和核查等方式，進行外部和內部盡職調查、出具盡職調查報告。9.6.3

承辦律師開展盡職調查應遵循的基本原則、操作規(guī)范、應關切的重要問題、盡職調查報告的格式和內容等，建議參照北京市律師協(xié)會發(fā)布的《律師辦理法律盡職調查業(yè)務操作指引》和《律師承辦有限責任公司收購業(yè)務指引》中關于盡職調查的相關指引。9.6.4承辦律師應特別注意：（1）承辦律師應親自到公司登記機關調閱公司登記檔案資料。尤其應該關注標的股權是否已被法院采取了查封、凍結等強制措施；查詢標的股權是否設置了質押等他項權利，以免擬受讓方簽署股權轉讓合同后卻不能順利取得擬轉讓的股權。（2）承辦律師務必審查擬轉讓的股權是否已經全面履行出資義務，特別是以房產、土地、設備、知識產權等非貨幣資產出資的，要調查相關的出資是否已經履行了評估、交付、登記等手續(xù)。承辦律師應提示委托人，如果轉讓方未履行或未全面履行出資義務即轉讓股權，轉讓方對公司債務是否承擔責任，司法實踐中存有爭議。有的法院認為，如果擬轉讓的股權存在未出資或未全面出資的情形，即使股權已轉讓，轉讓方仍應當繼續(xù)履行補足出資的義務，因為出資義務是股東對公司的法定義務，不因股權轉讓而消滅；如果受讓方在受讓股權時明知轉讓方未全面履行出資義務，受讓方承擔補足出資的連帶責任；即使轉讓方和受讓方就雙方出資義務的承擔進行了約定，也不能對抗公司和公司債權人。（3）承辦律師對盡職調查所獲得的文件資料、信息及相關人員作的口頭陳述而發(fā)現(xiàn)的任何問題，均應保持審慎的懷疑態(tài)度，作深入的了解和研究，對異常情況要反復甄別。（4）承辦律師對于其他中介機構所提供的《審計報告》或《資產評估報告》等材料均應保有一種謹慎懷疑的態(tài)度，不應不進行必要的核查就完全信賴這些資料給委托人出具盡職調查報告或者出具法律意見。如果援引其他中介機構意見的，應聲明援引并不表明對該等意見的認可、接受或任何評價。（5）承辦律師應對標的股權項下資產，尤其是土地權、礦產權、知識產權等影響股權價值的重大資產做審慎調查研究，關注重大資產有無權屬瑕疵及權屬的時效性和延續(xù)性。9.7

【出具內部決議文件】9.7.1

轉讓方的內部決議文件承辦律師需要同時核查轉讓方（如是公司）和目標公司的公司章程，關注各自的公司章程中是否對轉讓股權事項作出特殊規(guī)定。若公司章程中規(guī)定對外轉讓股權需要經過股東會或董事會決議的，需要提示轉讓方和目標公司按照公司章程規(guī)定，作出同意對外轉讓股權的股東會決議或董事會決議。9.7.2

受讓方的內部決議文件承辦律師應關注并提示委托人，注意受讓方（如是公司）的公司章程有無對投資的總額及單項投資的數(shù)額限額的規(guī)定。若有相關規(guī)定的，根據(jù)《公司法》第16條規(guī)定，應該按照公司章程的規(guī)定，由董事會或股東會對受讓股權事宜作出書面形式的決議。9.7.3

涉及國有股權轉讓的，應當根據(jù)國有資產管理相關法律、法規(guī)和部門規(guī)章的要求，對股權轉讓事項進行審批。作為股權受讓方的律師，應提示委托人將股權轉讓款的支付進度與辦理審批手續(xù)完成情況相銜接。通過分期支付（根據(jù)簽署股權轉讓合同、履行報批和審批程序以及股權轉讓變更登記等進展情況確定各個重要節(jié)點的股權轉讓款的支付金額）或者設立共管賬戶監(jiān)管股權轉讓款等方式，促進轉讓方積極辦理股權轉讓審批手續(xù)，避免股權轉讓尚未獲得審批、股權轉讓款已經部分或全部支付至轉讓方的情況發(fā)生，以防止因未完成審批手續(xù)致股權轉讓合同不生效給股權受讓方造成經濟損失。9.8

【實質性談判階段承辦律師的主要工作】9.8.1

律師在談判時注意以下基本原則：（1）承辦律師應和委托人進行分工，不能全面代表當事人進行談判和作出商業(yè)決策；注意區(qū)分商業(yè)問題和法律問題，律師應重點關注合同合法有效、合同條款清晰等法律問題的談判，避免越俎代庖為委托人作出商業(yè)決策。（2）承辦律師在談判過程中應避免成為交易阻礙、避免成為“交易殺手”。與此同時，為了避免承辦律師在事后受到“不專業(yè)”或者“不盡職”的指責，承辦律師在披露相關交易的重要風險時，應該以電子郵件或其他留痕的方式進行。9.8.2

承辦律師需要根據(jù)盡調結果、交易目的、談判地位等因素，與委托人商定談判要點。談判要點包括交易價款、支付方式、擔保方式、交割條件、交割事項、債務承擔、公司治理結構變化、違約責任等內容。承辦律師在協(xié)助進行合同條款的談判中，要注意遵循“求大同、存小異”的基本原則，盡量以促成交易為原則，避免因為細枝末節(jié)的條款而造成交易障礙。律師提示、披露法律風險后，是否堅持某個條款應該由委托人自行作出決定。當某些細枝末節(jié)的條款無法達成一致意見時，在告知委托人該情況下的最壞的結果的同時，應該告知委托人這種最壞的情況發(fā)生的概率和承辦律師的專業(yè)判斷。最終，由委托人從商業(yè)價值的角度判斷是否放棄該條款或者堅持該條款。9.8.3

承辦律師在每次談判結束后，需要根據(jù)已經達成的共識，及時做好紀要和備忘錄。必要時及時修改、更新股權轉讓合同草稿，便于此后的談判能夠在已經達成一致的基礎上進行，以提高談判效率。需要特別注意的是，承辦律師在根據(jù)雙方的談判共識修訂股權轉讓合同之后，在發(fā)給交易對方之前務必要取得己方委托人的確認，尤其涉及交易對價等敏感商業(yè)條款的修改。9.9

【其他股東行使優(yōu)先購買權】對于股權的對外轉讓，承辦律師應對其他股東的優(yōu)先購買權問題特別注意，避免引發(fā)糾紛和爭議。9.9.1承辦律師應關注目標公司的公司章程有無對股權轉讓作出特殊規(guī)定：（1）公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，按照其規(guī)定執(zhí)行。（2）公司章程中關于在一定條件下強制股東轉讓股權的條款，若經過了全體股東一致同意，該種條款合法有效，但強制轉讓的價格要公平、合理。（3）公司章程中關于禁止或變相禁止股東轉讓股權的條款，即使通過了全體股東的一致同意，該種條款也違反了股權自由處分的基本原則。在司法實踐中，該種條款存在被法院判定無效的風險，承辦律師應注意審查公司章程中有無該種禁止性條款，并向委托人充分披露相關風險。（4）公司章程中個別條款違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，有可能不產生約束力。該種條款存在被法院判定無效的風險，承辦律師應審查公司章程有無該種條款，并向委托人充分披露相關風險。如果公司章程對股權轉讓無特殊規(guī)定的，股東向公司現(xiàn)有股東以外的主體轉讓股權，應當經其他股東過半數(shù)同意。此處的“過半數(shù)”是指股東人數(shù)過半數(shù)，而非股東持股比例過半數(shù)。9.9.2作為股權轉讓方的律師，承辦律師應提示委托人，為避免發(fā)生不必要的糾紛，應當書面形式通知公司其他股東關于股權轉讓事宜。轉讓股東在征詢其他股東是否行使股東優(yōu)先購買權的意見時，應在征詢通知中載明其擬與第三人簽訂股權轉讓合同的主體、價格、數(shù)量、支付方式、支付期限等真實、準確、完整的交易條件，以便于其他股東能夠判斷是否需要行使優(yōu)先購買權。轉讓方告知的方式，可以同時運用多種書面形式和其他可以確認收悉的方式，包括但不限于郵寄送達、電子郵件、微信、短信、公告送達、公證送達等。9.9.3同等條件，一般來說是指股權轉讓數(shù)量的等同、轉讓價款的等同、支付方式的等同、支付期限的等同、違約責任的等同等。承辦律師應注意的是，特殊情況下，向公司增資擴股、提供無息或低息貸款、提供公司經營發(fā)展所必須的技術秘密、銷售渠道等有助于維護公司和其他全體股東整體利益的因素，可以作為同等條件予以考慮，其他股東在不能夠提供同等條件時，應當不允許其行使優(yōu)先購買權。但是與目標公司利益無關的因素，不屬于同等條件（例如受讓人額外向轉讓股東提供借款等）。9.9.4有限責任公司的股東主張優(yōu)先購買權的，應當在收到通知后，在公司章程規(guī)定的行使期間內，以書面形式作出行使優(yōu)先購買權的意思表示。公司章程沒有規(guī)定行使期間或者規(guī)定不明確的，以通知確定的期間為準，通知確定的期間短于三十日或者未明確行使期間的，行使期間為三十日。值得注意的是，對其他股東來講，當轉讓股東向其發(fā)出的征詢通知中，未載明或未準確完整的載明轉讓股東與第三人之間的交易條件時，其可以要求獲知轉讓股東與第三人之間真實、準確、完整的交易條件，并聲明若不能告知，視為轉讓股東未合法有效履行通知的義務。9.9.5經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東可以主張優(yōu)先購買權，但轉讓股東在其他股東主張優(yōu)先購買權后又不同意轉讓股權的除外。公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定轉讓股東不得放棄轉讓股權的，從其規(guī)定或者約定。轉讓股東在其他股東主張優(yōu)先購買后又不同意轉讓股權的，其他股東有權主張轉讓股東賠償其合理損失。9.9.6轉讓方向股東以外的人轉讓股權，未就其股權轉讓事項征求其他股東意見，或者以欺詐、惡意串通等手段損害其他股東優(yōu)先購買權，其他股東主張有權按照同等條件購買該轉讓股權。但其他股東自知道或者應當知道行使優(yōu)先購買權的同等條件之日起三十日內沒有主張，或者自股權變更登記之日起超過一年的除外。9.9.7

兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，應協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程有特別規(guī)定的從其規(guī)定。9.9.8承辦律師應向委托人提示股權轉讓方未依法履行通知義務的法律后果：（1）其他股東有權請求人民法院確認股權轉讓合同及股權變動效力，并同時主張按照同等條件購買轉讓股權；（2）其他股東非因自身原因導致無法行使優(yōu)先購買權，請求轉讓股權的股東賠償損失；（3）股權受讓方因股東行使優(yōu)先購買權而不能實現(xiàn)合同目的的，可以請求轉讓股東承擔相應民事責任。9.10

【股權轉讓合同的主要內容】9.10.1

交易主體：承辦律師應審核并留存股權交易雙方的主體證明材料（營業(yè)執(zhí)照或身份證），以主體證明材料載明的名稱或姓名作為股權轉讓合同的交易主體。9.10.2

鑒于條款：記載交易雙方的基本情況、合同賴以發(fā)生的事實和背景、雙方交易的目的。在日后訴訟中若涉及交易目的和確定違約賠償范圍時，該條款具有非常重要的意義。9.10.3

定義：主要是對整個合同中經常使用或具有特殊含義的術語或概念進行解釋。9.10.4標的股權：明確交易股權的基本情況（擬轉讓的股權比例、是否實繳出資、是否存在質押或查封等特殊的法律狀態(tài)）。9.10.5

交易對價及支付方式：股權轉讓總價款、付款時間和付款方式等。必要時可在金融機構設立雙方共管或第三方監(jiān)管賬戶，降低信用風險，以保障股權轉讓合同的順利履行。鑒于股東名冊變更是股權轉移的時點，律師可以提示委托人將股東名冊變更作為股權轉讓價款支付的重要時點，并建議委托人及時取得股東名冊變更、取得出資證明書。9.10.6稅費負擔：需要雙方確認股權轉讓過程中雙方需要承擔的稅費及承擔主體。（1）根據(jù)《企業(yè)所得稅法》，企業(yè)股權轉讓獲得的投資收益應繳納股權轉讓所得稅?！秶叶悇湛偩株P于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》規(guī)定，企業(yè)轉讓股權收入，應于轉讓協(xié)議生效、且完成股權變更手續(xù)時，確認收入的實現(xiàn)。轉讓股權收入扣除為取得該股權所發(fā)生的成本后，為股權轉讓所得。（2）根據(jù)《個人所得稅法》，個人股權轉讓獲得的投資收益應該繳納股權轉讓所得稅。根據(jù)《股權轉讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》第四條的規(guī)定，個人轉讓股權，以股權轉讓收入減除股權原值和合理費用后的余額為應納稅所得額，按“財產轉讓所得”繳納個人所得稅。合理費用是指股權轉讓時按照規(guī)定支付的有關稅費。9.10.7

陳述與保證（1）轉讓方與受讓方的共同陳述與保證轉讓方與受讓方的共同陳述與保證，是轉讓方和受讓方都應當做出的陳述與保證，主要包括主體資格、簽約授權、有能力履約和合法履約、協(xié)助履約方面的陳述與保證。（2）轉讓方的陳述與保證轉讓方特殊的陳述與保證主要從標的股權的法律狀況、公司運營狀況、公司財務、公司稅務和保險、公司勞動合同與人事管理等若干個方面針對目標公司及標的股權的事實狀態(tài)和法律狀態(tài)做出陳述與保證，消除與減少股權受讓方對標的股權的信息不對稱。作為股權轉讓方的律師應提示股權轉讓方注意，若轉讓方的陳述與保證出現(xiàn)遺漏或重大誤導、最終證實與實際情況不符的，轉讓方將需要承擔相應的違約責任。承辦律師需要特別注意的是：應當關注轉讓方是否僅為名義股東。若轉讓方為名義股東，在未經實際出資人同意的情況下，其轉讓股權屬于無權處分，極易產生法律爭議；特別是在實際出資人已經明確告知受讓方，轉讓方僅為名義股東的情況下，受讓方如繼續(xù)與名義股東簽署股權轉讓合同，將不會被認為是善意第三人、不能善意取得標的股權。（3）受讓方的陳述與保證受讓方的特殊陳述與保證主要是受讓方將保證按照股權轉讓合同的規(guī)定全面履行股權轉讓合同約定的義務，包括但不限于支付預付款或定金、按約定分期付款或一次性支付全部股權轉讓價款、配合辦理股權變更登記等。9.10.8

過渡期條款過渡期是指自股權轉讓合同簽訂之日起至約定的交割日止。為了監(jiān)督和控制過渡期公司的經營管理，雙方可以約定公司在過渡期間內發(fā)生以下重大事項時，轉讓方需通知受讓方，在需要轉讓方在董事會或股東會上行使表決權時，需征得受讓方的書面同意：（1）經營決策的重大變更；（2）處置特定金額以上的資產；（3）設定債務或擔保；（4）豁免任何金額的債權；（5）維持正常經營行為之外的特殊的交易或者金額超過特定金額的重大交易；（6）勞動人事的任免，尤其是特定崗位人事變更。9.10.9

文件資料和特定物品的交接條款（1）可以實際交接的文件資料，是指在交割日前，轉讓方應將其保管或掌握的與股權轉讓有關的文件資料實際交付給受讓方的資料。這些文件資料主要是指：轉讓方出資證明書，轉讓方保管或掌握的其他與股權轉讓有關的資料，受讓方要求的且為轉讓方保管或掌握的其他與股權轉讓有關的資料。（2）不可以交接的文件資料無法實際交接但應當書面告知保管方式的文件資料，是指在交割日前，轉讓方無法將不由其保管或掌握的但與股權轉讓有關的文件資料實際交付給受讓方，轉讓方僅通過書面告知保管該資料的機構、負責人以及查閱這些資料的程序的方式進行交接的資料。這些資料主要是指：公司內部的規(guī)章制度，董事會決議和股東會決議，公司管理層人員的名單及其簽名字樣，公司及其下屬公司營業(yè)執(zhí)照及許可證或批準其經營范圍的文件，公司股東名冊，公司的印章、財務支付U盾等物品，公司對雇員的《勞動合同》和各種任免文件及授權書，電子版及紙質版工程、技術等方面的資料，受讓方要求的其他資料等。9.10.10

債權債務承擔條款股權轉讓合同中應明確債權債務的處理方案。股權轉讓合同中債權債務一般分兩種情況，一種是目標公司與其他人的債權債務，另一種是目標公司與轉讓方之間的債權債務。如轉讓方想通過轉讓全部股權退出目標公司，且對目標公司負有債務的，承辦律師應提示受讓方應一攬子將轉讓方對目標公司所負債務的清償納入交易結構，徹底清理轉讓方與目標公司的債權債務關系。9.10.11

解除條件條款：在股權轉讓合同中，明確約定合同解除的具體條件、合同解除權的行使方式、合同解除后價款或股權返還。9.10.12

違約責任。承辦律師應提示委托人股權轉讓交易中常見的違約情形，并建議委托人與交易對方就各種可能出現(xiàn)的違約行為約定明確、具體的違約責任。9.10.13

爭議解決條款。承辦律師需要注意，股權轉讓糾紛并不適用民事訴訟法關于公司糾紛由公司住所地專屬管轄的規(guī)定，而是按照合同糾紛確定地域管轄。9.10.14

合同生效條款一般情況下，股權轉讓合同經轉讓方與受讓方簽字蓋章即生效。轉讓方和受讓方可在協(xié)議中明確股權轉讓合同的生效附條件或附期限。附生效條件的，自條件成就時生效；附生效期限的，自期限屆至時生效。如果股權轉讓項目涉及必須由審批機關批準的，應建議委托方約定股權轉讓合同自批準之日起生效。其他情況下，也可根據(jù)委托方實際情況約定合同生效的條件和時間。9.10.15

交割日條款股權轉讓后辦理交割，是股權轉讓交易的重要環(huán)節(jié)。交割日條款應明確標的股權的所有權自何時轉移，即轉讓方在交割日后不再享有股東權利、承擔股東義務，受讓方交割日后成為公司的股東。股權轉讓合同中，一般可以約定：以股東名冊變更日為交割日。股權交割日之后，轉讓方將不再作為目標公司的股東而享有任何股東權利，亦不再承擔目標公司的任何義務、負債或損失；受讓方將成為目標公司的股東，并取代轉讓方繼續(xù)享有和履行目標公司發(fā)起人協(xié)議書及章程中規(guī)定的股東權利和股東義務。9.10.16

其他條款轉讓方和受讓方認為必要的其他條款，例如知識產權條款、職工安置條款、保密條款、限制競爭條款、不可抗力條款等。9.10.17

附件條款：股權轉讓合同的附件一般包括（1）公司的財務審計報告；（2）公司的資產評估報告；（3）公司重要資產的權屬證書（土地使用權證或土地出讓協(xié)議；專利證書；商標證書；等等）；（4）公司重要業(yè)務合同清單；（4）政府批準轉讓的文件；（5）其他有關權利轉讓協(xié)議；（6）公司的固定資產與機器設備清單；（7）公司的流動資產清單;（8）公司的債權債務清單，包括公司對外提供擔保的清單；（9）勞動人事清單；（10）稅務情況清單；（11）訴訟、仲裁或行政處罰清單；（12）有關遺留問題處理備忘錄或相關協(xié)議；（13）相關會議紀要和談判記錄。承辦律師可根據(jù)目標公司及標的股權的實際情況進行增減。9.11

【合同的簽署和生效】9.11.1

在簽署合同前，承辦律師應當根據(jù)交易雙方談判情況，核對股權轉讓合同的最終定稿，特別要關注當事人主體信息、股權轉讓的比例、金額、股權轉讓款的支付進度、交割相關時間和具體內容等關鍵信息，并且就最終文本取得交易雙方的確認。在正式簽署股權轉讓合同之前，應落實合同簽署的時間、地點、份數(shù)、參與簽署合同的人員、參與簽署合同的人員應攜帶的證照及印章、授權委托書（如需要）等相關事項，并就上述事宜提示相關人員。9.11.2

在簽署合同時，承辦律師應當核實簽署合同的相關人員的身份證明及授權委托手續(xù)，防止代簽或冒簽。必要時可以建議委托人舉行簽約儀式，并且對簽約儀式進行錄音錄像，留下影音資料。承辦律師在股權轉讓合同簽署環(huán)節(jié)，需特別注意的是：（1）受讓方的承辦律師需特別注意核查轉讓方的身份，轉讓方為自然人的，應盡量要求自然人本人當場簽字，并要求轉讓方提供簽字并摁指紋的身份證復印件，防止無權處分人偽造簽名轉讓股權；轉讓方為法人的，需要法人的法定代表人簽字并加蓋公章。（2）承辦律師應注意，若出現(xiàn)偽造簽名轉讓股權的，受讓方若未審查轉讓方的身份，即使股權已辦理過戶登記，也不會被認定為善意的受讓方，不能取得擬轉讓的股權。但是，若該受讓方經辦理變更登記取得股權后，又以合理價格轉讓該股權，并辦理股權變更登記的，再次受讓股權的一方可依據(jù)善意取得的規(guī)則取得股權。9.11.3

在簽署合同后，承辦律師要核查交易雙方的簽字或蓋章是否清晰，是否加蓋了騎縫章（股權轉讓的主體為自然人時，承辦律師應提示在合同每一頁上均簽字），是否與合同當事人的名稱一致，是否一并簽署日期等。9.11.4

承辦律師應當提請委托方注意，股權轉讓合同自雙方簽字蓋章之日起成立，依法成立的合同受法律保護，對各方具有法律約束力，任何一方不得擅自變更或解除，否則可能承擔締約過失責任或違約責任等。9.11.5

承辦律師應向委托方提示股權轉讓生效與股權轉讓合同生效的區(qū)別。股權轉讓合同除法律、行政法規(guī)明文規(guī)定需經審批機關批準生效的以外，或者當事人約定了生效條件之外，一般自合同主體簽字蓋章之日起生效；而股權轉讓的生效以合同的生效為前提，但股權轉讓合同的生效并不當然意味著股權自合同生效時起轉讓，其生效根據(jù)公司性質有可能還需滿足法律規(guī)定的條件或當事人約定的條件。9.12

【合同的履行】在合同履約階段，律師工作主要包括：（1）為各方擬訂履約備忘錄，載明履約所需各項文件，履約條件、時間節(jié)點、工作內容。承辦律師應當在目標公司對應的公司登記機關查詢并下載股權變更登記等事項所需要準備的材料清單。（2）督促受讓方按照合同約定支付股權轉讓款，并提示其在轉賬記錄上備注股權轉讓款。如果支付股權轉讓款的付款人并非股權轉讓合同中的股權受讓方，還需要在付款中特別注明“代【受讓方】支付股權轉讓款”，必要時應股權轉讓方的要求出具代付款備忘錄等類似文件。如果轉讓方要求受讓方支付股權轉讓款給合同主體之外的第三人代收，承辦律師應要求轉讓方出具書面形式的付款指令，避免日后出現(xiàn)爭議。（3）督促轉讓方和目標公司協(xié)助在目標公司對應的公司登記機關辦理股權變更登記，并督促目標公司向受讓方出具出資證明書。（4）如果涉及公司控制權轉移的股權轉讓，承辦律師還應協(xié)助委托人辦理公司印章、證照、財務賬簿、財產等物品的交接。（5）協(xié)助召開股東會、董事會，協(xié)助公司辦理修改公司章程、選舉董事、聘任或解聘公司高管等事項。（6）股權轉讓事項涉及需要審批機關審批的，根據(jù)法律服務委托合同的約定，協(xié)助委托人完成遞交審批文件直至完成審批手續(xù)。（7）其他事項。9.13

【因股權轉讓而變?yōu)橐蝗斯尽?.13.1

因股權轉讓形成的一人公司，是指兩個以上股東設立的目標公司在存續(xù)期間因股權轉讓使公司的全部資本歸于一人的情況。一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。9.13.2

承辦律師應當注意，一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司，該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。一人有限責任公司的股東不能因受讓股權而成為其他公司的唯一股東。第四章

國有股權轉讓業(yè)務操作指引

第10條【國有股權的界定】國有股權，是指國家、代表國家的國家相關部門、國有及國有控股企業(yè)以各種出資方式，包括貨幣、實物、知識產權、土地使用權以及國家法律法規(guī)允許出資的其他財產形式投資公司所形成的在該公司的股權。第11條【國有股權轉讓的相關法律法規(guī)】國有股權的轉讓，除適用《公司法》外，還應嚴格按照《企業(yè)國有資產法》《企業(yè)國有資產監(jiān)督管理暫行條例》《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》《企業(yè)國有資產產權登記管理辦法》《國有資產評估管理辦法》等規(guī)定，進行審計、評估、審批、核準、備案、掛牌交易等。第12條【進場交易為原則、不進場交易為例外】12.1

承辦律師應注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第二條、第十三條的規(guī)定，國有股權轉讓屬于企業(yè)國有資產交易行為，原則上應當在依法設立的產權交易機構中公開進行。12.2

根據(jù)《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第三十一條的規(guī)定，如下特殊情況下的產權轉讓，可以不在產權交易機構中公開進行：（1）涉及主業(yè)處于關系國家安全、國民經濟命脈的重要行業(yè)和關鍵領域企業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求，企業(yè)產權需要在國有及國有控股企業(yè)之間轉讓的，經國資監(jiān)管機構批準，可以采取非公開協(xié)議轉讓方式；（2）同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或實際控制企業(yè)之間因實施內部重組整合進行產權轉讓的，經該國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議轉讓方式，但此時仍須同級國有資產監(jiān)督管理機構的批準。第13條【國有股權轉讓的審批】13.1

承辦律師應注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第七條的規(guī)定，國資監(jiān)管機構負責審核國家出資企業(yè)的產權轉讓事項。其中，因產權轉讓致使國家不再擁有所出資企業(yè)控股權的，須由國資監(jiān)管機構報本級人民政府批準。13.2

承辦律師應注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第八條的規(guī)定，國家出資企業(yè)應當制定其子企業(yè)產權轉讓管理制度，確定審批管理權限。其中，對主業(yè)處于關系國家安全、國民經濟命脈的重要行業(yè)和關鍵領域，主要承擔重大專項任務子企業(yè)的產權轉讓，須由國家出資企業(yè)報同級國資監(jiān)管機構批準。轉讓方為多家國有股東共同持股的企業(yè)，由其中持股比例最大的國有股東負責履行相關批準程序；各國有股東持股比例相同的，由相關股東協(xié)商后確定其中一家股東負責履行相關批準程序。第14條【可行性研究、職工安置方案】承辦律師應注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法

》第十條的規(guī)定，轉讓方應當按照企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略做好產權轉讓的可行性研究和方案論證。產權轉讓涉及職工安置事項的，安置方案應當經職工代表大會或職工大會審議通過；涉及債權債務處置事項的，應當符合國家相關法律法規(guī)的規(guī)定。第15條【履行內部決策程序】承辦律師應注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第九條的規(guī)定，產權轉讓應當由轉讓方按照企業(yè)章程和企業(yè)內部管理制度進行決策，形成書面決議。國有控股和國有實際控制企業(yè)中國有股東委派的股東代表，應當按照本辦法規(guī)定和委派單位的指示發(fā)表意見、行使表決權，并將履職情況和結果及時報告委派單位。第16條【轉讓股權的股東會決議】承辦律師應注意，召開股東會的，轉讓方應提交載明包括但不限于以下事項的目標公司股東會決議：（1）轉讓的股權將在交易所發(fā)布產權轉讓信息，公開掛牌競價轉讓，并按照交易所的交易規(guī)則操作；（2）其他股東是否行權（即行使優(yōu)先購買權）的意思表示；（3）其他股東主張行權的，應在產權轉讓信息公告期間，向交易所提出產權受讓申請，否則視為放棄受讓；（4）其他股東放棄行權的，仍可作為普通意向受讓方向交易所提出產權受讓申請，但不再享有優(yōu)先購買權；（5）載明如該項目形成競價，將采用的競價方式；（6）載明如該項目形成競價，其他股東將采用的行權方式等。上述第（5）（6）項內容，既可在目標公司股東會決議中載明，也可由轉讓方與不放棄行權的其他股東協(xié)商后書面確定。其他股東未參加股東會的，轉讓方應以書面形式通知該其他股東，并按照第17條第1款的要求執(zhí)行。

第17條【轉讓方通知其他股東的內容】承辦律師應注意，轉讓方以書面形式通知其他股東的，應提交載明包括但不限于以下事項的書面通知：（1）上述第16條第（1）（3）（4）項內容；（2）征詢其他股東是否行權；（3）載明其他股東書面答復的截止期限等。其他股東不放棄行權的，轉讓方還應與其協(xié)商后書面確定第16條第1款第（5）（6）項內容。第18條【優(yōu)先購買權需明示放棄】承辦律師應注意，其他股東同意股權轉讓，但未表示放棄優(yōu)先權的，視為不放棄優(yōu)先購買權。第19條【審計和資產評估】承辦律師應注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第十一條、第十二條的規(guī)定，產權轉讓事項經批準后，由轉讓方委托會計師事務所對轉讓標的企業(yè)進行審計。涉及參股權轉讓不宜單獨進行專項審計的，轉讓方應當取得轉讓標的企業(yè)最近一期年度審計報告。對按照有關法律法規(guī)要求必須進行資產評估的產權轉讓事項，轉讓方應當委托具有相應資質的評估機構對標的股權進行資產評估，產權轉讓價格應以經核準或備案的評估結果為基礎確定。第20條【披露相關信息、公開征集受讓方】20.1

承辦律師應注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第十三條的規(guī)定，轉讓方可以根據(jù)企業(yè)實際情況和工作進度安排，采取信息預披露和正式披露相結合的方式，通過產權交易機構網站分階段對外披露產權轉讓信息，公開征集受讓方。其中正式披露信息時間不得少于20個工作日。因產權轉讓導致轉讓標的企業(yè)的實際控制權發(fā)生轉移的，轉讓方應當在轉讓行為獲批后10個工作日內，通過產權交易機構進行信息預披露，時間不得少于20個工作日。20.2

承辦律師應注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第十四條的規(guī)定，產權轉讓原則上不得針對受讓方設置資格條件，確需設置的，不得有明確指向性或違反公平競爭原則，所設資格條件相關內容應當在信息披露前報同級國資監(jiān)管機構備案，國資監(jiān)管機構在5個工作日內未反饋意見的視為同意。20.3承辦律師應注意，《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第十五條、第十六條規(guī)定了轉讓方披露信息的具體內容。轉讓方應當對披露內容和所提供材料的真實性、完整性、準確性負責。第21條【確定受讓方、簽訂產權交易合同】承辦律師應注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第二十三條的規(guī)定，受讓方確定后，轉讓方與受讓方應當簽訂產權交易合同，交易雙方不得以交易期間企業(yè)經營性損益等理由對已達成的交易條件和交易價格進行調整。第22條【股權轉讓價款的支付】承辦律師應注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第二十八條的規(guī)定，交易價款原則上應當自合同生效之日起5個工作日內一次付清。金額較大、一次付清確有困難的，可以采取分期付款方式。采用分期付款方式的，首期付款不得低于總價款的30%，并在合同生效之日起5個工作日內支付；其余款項應當提供轉讓方認可的合法有效擔保，并按同期銀行貸款利率支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過1年。第23條【出具交易憑證、公告結果】承辦律師應注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第二十九條、第三十條的規(guī)定，產權交易合同生效后，產權交易機構應當將交易結果通過交易機構網站對外公告，公告內容包括標的股權名稱、評估結果、轉讓底價、交易價格，公告期不少于5個工作日。產權交易合同生效且受讓方按照合同約定支付交易價款后，產權交易機構應當及時為交易雙方出具交易憑證。承辦律師應注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第十九條的規(guī)定，轉讓項目自首次正式披露信息之日起超過12個月未征集到合格受讓方的，應當重新履行審計、資產評估以及信息披露等產權轉讓工作程序。《北京產權交易所企業(yè)國有產權轉讓操作規(guī)則》第二十八條的規(guī)定與此相同?！侗本┊a權交易所企業(yè)國有產權轉讓操作規(guī)則》第二十六條規(guī)定，信息披露公告期間未征集到符合條件的意向受讓方，可以延期或在變更轉讓底價、變更受讓條件后重新進行公告。第24條【轉讓方轉讓國有股權需要準備或取得的文件】根據(jù)《公司法》《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》以及參考北京市市場監(jiān)督管理局發(fā)布的《有限責任公司變更登記（備案）一次性告知單》，轉讓方轉讓國有股權的，需要準備或者取得某些特定文件，文件準備清單的具體內容及詳細要求，以屆時生效的法律規(guī)定和公示結果為準。第25條【非公開協(xié)議方式進行股權轉讓價格確定、所需文件】25.1

承辦律師應注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第三十二條的規(guī)定，采取非公開協(xié)議轉讓方式轉讓國有股權，轉讓價格不得低于經核準或備案的評估結果。以下情形按照《中華人民共和國公司法》、企業(yè)章程履行決策程序后，轉讓價格可以資產評估報告或最近一期審計報告確認的凈資產值為基礎確定，且不得低于經評估或審計的凈資產值：（一）同一國家出資企業(yè)內部實施重組整合，轉讓方和受讓方為該國家出資企業(yè)及其直接或間接全資擁有的子企業(yè)；（二）同一國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)內部實施重組整合，轉讓方和受讓方為該國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)及其直接、間接全資擁有的子企業(yè)。25.2

承辦律師應注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第三十三條的規(guī)定，國資監(jiān)管機構批準、國家出資企業(yè)審議決策采取非公開協(xié)議方式的企業(yè)產權轉讓行為時，應當審核下列文件：（一）產權轉讓的有關決議文件；（二）產權轉讓方案；（三）采取非公開協(xié)議方式轉讓產權的必要性以及受讓方情況；（四）轉讓標的企業(yè)審計報告、資產評估報告及其核準或備案文件。其中屬于第三十二條（一）、（二）款情形的，可以僅提供企業(yè)審計報告；（五）產權轉讓協(xié)議；（六）轉讓方、受讓方和轉讓標的企業(yè)的國家出資企業(yè)產權登記表（證）；（七）產權轉讓行為的法律意見書；（八）其他必要的文件。第26條【國有產權向管理層轉讓的特殊要求】26.1

管理層是指轉讓標的企業(yè)（在相關法律法規(guī)中表述為“標的企業(yè)”，意思同本指引中的“目標公司”，下同）及標的企業(yè)國有產權（在相關法律法規(guī)中表述為“國有產權”，意思同本指引中的“國有股權”，下同）直接或間接持有單位負責人以及領導班子其他成員。26.2

企業(yè)國有產權向管理層轉讓，是指向管理層轉讓，或者向管理層直接或間接出資設立的企業(yè)轉讓的行為。26.3

根據(jù)《關于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》的規(guī)定，引入職工持股應當公開透明，公平公正，嚴格執(zhí)行國家有關企業(yè)改制和產權轉讓的各項規(guī)定；加強企業(yè)內部管理，防止通過不當行為向職工持股、投資的企業(yè)轉移國有企業(yè)利益。國有企業(yè)不得為職工投資持股提供借款或墊付款項，不得以國有產權或資產作標的物為職工融資提供保證、抵押、質押、貼現(xiàn)等；不得要求與本企業(yè)有業(yè)務往來的其他企業(yè)為職工投資提供借款或幫助融資。26.4

根據(jù)《國務院國有資產監(jiān)督管理委員會關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》的規(guī)定，向本企業(yè)經營管理者轉讓國有產權必須嚴格執(zhí)行國家的有關規(guī)定，以及本指導意見的各項要求，并需按照有關規(guī)定履行審批程序。向本企業(yè)經營管理者轉讓國有產權方案的制訂，由直接持有該企業(yè)國有產權的單位負責或其委托中介機構進行，經營管理者不得參與轉讓國有產權的決策、財務審計、離任審計、清產核資、資產評估、底價確定等重大事項，嚴禁自賣自買國有產權。經營管理者籌集收購國有產權的資金，要執(zhí)行《貸款通則》的有關規(guī)定，不得向包括本企業(yè)在內的國有及國有控股企業(yè)借款，不得以這些企業(yè)的國有產權或實物資產作標的物為融資提供保證、抵押、質押、貼現(xiàn)等。經營管理者對企業(yè)經營業(yè)績下降負有責任的，不得參與收購本企業(yè)國有產權。26.5

國有股權向管理層轉讓應當符合《中華人民共和國企業(yè)國有資產法》《企業(yè)國有資產監(jiān)督管理暫行條例》《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》《企業(yè)國有資產評估管理暫行辦法》《關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》《關于進一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作的實施意見》《關于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》《關于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》《關于國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的實施辦法》和《國務院國有資產監(jiān)督管理委員會、勞動和社會保障部、國土資源部關于進一步規(guī)范國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制的通知》《中央企業(yè)混合所有制改革操作指引》等規(guī)定的條件和要求。第五章

外商投資公司股權轉讓。

第五章

外商投資公司股權轉讓

第27條【外商投資負面清單】承辦律師應注意，依照《外商投資準入特別管理措施（負面清單）》（2020年版），不允許外商投資的產業(yè)，股權變更不得導致外國投資者持有該企業(yè)的股權。依照《自由貿易試驗區(qū)外商投資準入特別管理措施（負面清單）》（2020年版），在自貿區(qū)范圍內，不允許外商投資的產業(yè)，股權變更不得導致外國投資者持有該企業(yè)的股權。第28條【轉讓方的報批義務】28.1

承辦律師應注意，根據(jù)《中華人民共和國外商投資法》第四條、第二十八條的規(guī)定，國家對外商投資實行準入前國民待遇加負面清單管理制度；國家對負面清單之外的外商投資，給予國民待遇；外商投資準入負面清單以外的領域，按照內外資一致的原則實施管理。根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國外商投資法〉若干問題的解釋》第二條的規(guī)定，對外商投資法第四條所指的外商投資準入負面清單之外的領域形成的投資合同，當事人以合同未經有關行政主管部門批準、登記為由主張合同無效或者未生效的，人民法院不予支持。因此，不涉及國家規(guī)定實施準入特別管理措施的外商投資公司的股權轉讓無需進行審批，除合同約定了生效條件外，自合同成立時生效。28.2

承辦律師應注意，根據(jù)《中華人民共和國外商投資法》第二十八條、第二十九條的規(guī)定，外商投資準入負面清單規(guī)定禁止投資的領域，外國投資者不得投資；外商投資準入負面清單規(guī)定限制投資的領域，外國投資者進行投資應當符合負面清單規(guī)定的條件；外商投資需要辦理投資項目核準、備案的，按照國家有關規(guī)定執(zhí)行。因此，涉及國家規(guī)定準入特別管理措施的股權轉讓合同，未經審批機關批準，股權轉讓合同成立但未生效。

承辦律師應提示委托人辦理股權轉讓合同的審批手續(xù)。股權轉讓合同自審批機關批準之日起生效；未經批準的，合同為未生效合同。28.3

承辦律師應注意，根據(jù)《最高人民法院關于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》第五條規(guī)定，外商投資公司股權轉讓合同成立后，轉讓方和外商投資企業(yè)不履行報批義務，經受讓方催告后在合理的期限內仍未履行，受讓方請求解除合同并由轉讓方返還其已支付的轉讓款、賠償因未履行報批義務而造成的實際損失的，人民法院應予支持。28.4

作為股權轉讓方委托的律師，應提示委托人及時辦理審批申報手續(xù)，避免承擔相應的法律責任。根據(jù)《最高人民法院關于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》第六條第一款的規(guī)定，外商投資公司股權轉讓合同成立后，轉讓方和外商投資企業(yè)不履行報批義務，受讓方以轉讓方為被告、以外商投資企業(yè)為第三人提起訴訟，請求轉讓方與外商投資企業(yè)在一定期限內共同履行報批義務的，人民法院應予支持。受讓方同時請求在轉讓方和外商投資企業(yè)于生效判決確定的期限內不履行報批義務時自行報批的，人民法院應予支持。28.5

若轉讓方和外商投資企業(yè)拒絕在股權轉讓合同約定的期限內辦理報批手續(xù)的，作為受讓方委托的承辦律師應提示委托人有關起訴的權利。根據(jù)《最高人民法院關于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》第六條第二款的規(guī)定，轉讓方和外商投資企業(yè)拒不根據(jù)人民法院生效判決確定的期限履行報批義務，受讓方另行起訴，請求解除合同并賠償損失的，人民法院應予支持。賠償損失的范圍可以包括股權的差價損失、股權收益及其他合理損失。28.6

承辦律師應提示委托人，股權轉讓合同存在不被外商投資企業(yè)審批機關批準的可能性，并預先設計在股權轉讓合同中約定未獲批準的情況下的善后處理措施（包括返還已支付股權轉讓款、是否需要承擔違約責任等）。根據(jù)《最高人民法院關于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》第七條的規(guī)定，轉讓方、外商投資公司或者受讓方根據(jù)本規(guī)定第六條第一款的規(guī)定就外商投資公司股權轉讓合同報批，未獲外商投資企業(yè)審批機關批準，受讓方另行起訴，請求轉讓方返還其已支付的轉讓款的，人民法院應予支持。受讓方請求轉讓方賠償因此造成的損失的，人民法院應根據(jù)轉讓方是否存在過錯以及過錯大小認定其是否承擔賠償責任及具體賠償數(shù)額。第29條

【受讓方的付款義務】29.1

承辦律師應注意，根據(jù)《最高人民法院關于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》第八條規(guī)定，外商投資公司股權轉讓合同約定受讓方支付轉讓款后轉讓方才辦理報批手續(xù)，受讓方未支付股權轉讓款，經轉讓方催告后在合理的期限內仍未履行，轉讓方請求解除合同并賠償因遲延履行而造成的實際損失的，人民法院應予支持。29.2

根據(jù)《最高人民法院關于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》第九條的規(guī)定，外商投資公司股權轉讓合同成立后，受讓方未支付股權轉讓款，轉讓方和外商投資企業(yè)亦未履行報批義務，轉讓方請求受讓方支付股權轉讓款的，人民法院應當中止審理，指令轉讓方在一定期限內辦理報批手續(xù)。該股權轉讓合同獲得外商投資企業(yè)審批機關批準的，對轉讓方關于支付轉讓款的訴訟請求，人民法院應予支持。為避免產生類似糾紛，承辦律師應在股權轉讓合同中明確約定受讓方支付股權轉讓款與轉讓方和外商投資企業(yè)履行報批義務的時間順序，避免因約定不明而產生相關法律糾紛。29.3

根據(jù)《最高人民法院關于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》第十條的規(guī)定，外商投資公司股權轉讓合同成立后，受讓方已實際參與外商投資企業(yè)的經營管理并獲取收益，但合同未獲外商投資企業(yè)審批機關批準，轉讓方請求受讓方退出外商投資企業(yè)的經營管理并將受讓方因實際參與經營管理而獲得的收益在扣除相關成本費用后支付給轉讓方的，人民法院應予支持。第30條【優(yōu)先購買權】30.1

承辦律師應注意協(xié)助委托人在股權轉讓交易中履行通知并征詢其他股東是否要求優(yōu)先購買權的法定義務，避免股權轉讓合同被其他股東以侵害優(yōu)先購買權而撤銷。根據(jù)《最高人民法院關于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》第十一條的規(guī)定，外商投資企業(yè)一方股東將股權全部或部分轉讓給股東之外的第三人，應當經其他股東一致同意，其他股東以未征得其同意為由請求撤銷股權轉讓合同的，人民法院應予支持。具有以下情形之一的除外：（一）有證據(jù)證明其他股東已經同意；（二）轉讓方已就股權轉讓事項書面通知，其他股東自接到書面通知之日滿三十日未予答復；（三）其他股東不同意轉讓，又不購買該轉讓的股權。根據(jù)《最高人民法院關于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》第十二條第一款的規(guī)定，外商投資企業(yè)一方股東將股權全部或部分轉讓給股東之外的第三人，其他股東以該股權轉讓侵害了其優(yōu)先購買權為由請求撤銷股權轉讓合同的，人民法院應予支持。其他股東在知道或者應當知道股權轉讓合同簽訂之日起一年內未主張優(yōu)先購買權的除外。30.2

轉讓方、受讓方不能僅以侵害其他股東優(yōu)先購買權為由請求認定股權轉讓合同無效。根據(jù)《最高人民法院關于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》第十二條第二款的規(guī)定，轉讓方、受讓方以侵害其他股東優(yōu)先購買權為由請求認定股權轉讓合同無效的，人民法院不予支持。第六章

特殊監(jiān)管行業(yè)的目標公司的股權轉讓

第31條【金融類企業(yè)的股權轉讓】承辦律師應關注下列相關法律法規(guī)和監(jiān)管規(guī)定，股權轉讓涉及下述金融類企業(yè)股權轉讓的情況下，應在股權轉讓合同中就履行報批和報告義務主體及進度做出明確約定，并與股權轉讓款的支付進度銜接。承辦律師還應在股權轉讓合同的履行階段，提示委托人按照合同約定及時履行報批、報告事項。31.1【銀行的股權轉讓】

根據(jù)《中國銀保監(jiān)會中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》第三十九條第二款的規(guī)定，國有商業(yè)銀行、郵政儲蓄銀行、股份制商業(yè)銀行變更持有資本總額或股份總額5％以上股東的變更申請、境外金融機構投資入股申請由銀保監(jiān)會受理、審查并決定。根據(jù)《中國銀保監(jiān)會中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》第三十九條第三款的規(guī)定，城市商業(yè)銀行變更持有資本總額或股份總額5％以上股東的變更申請、境外金融機構投資入股申請由所在地省級派出機構受理、審查并決定。根據(jù)《中國銀保監(jiān)會中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》第三十九條第四款的規(guī)定，國有商業(yè)銀行、郵政儲蓄銀行、股份制商業(yè)銀行變更持有資本總額或股份總額1％以上、5％以下的股東，應當在股權轉讓后10日內向銀保監(jiān)會報告。根據(jù)《中國銀保監(jiān)會中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》第三十九條第五款的規(guī)定，城市商業(yè)銀行變更持有資本總額或股份總額1％以上、5％以下的股東，應當在股權轉讓后10日內向所在地省級派出機構報告。31.2

根據(jù)《證券公司監(jiān)督管理條例》第十四條的規(guī)定，任何單位或者個人有下列情形之一的，應當事先告知證券公司，由證券公司報國務院證券監(jiān)督管理機構批準：（1）認購或者受讓證券公司的股權后，其持股比例達到證券公司注冊資本的5%；（2）以持有證券公司股東的股權或者其他方式，實際控制證券公司5%以上的股權。31.3

根據(jù)《證券投資基金管理公司管理辦法》第十七條的規(guī)定，基金管理公司變更下列重大事項，應當報中國證監(jiān)會批準：（1）變更持股5%以上的股東；（2）變更持股不足5%但對公司治理有重大影響的股東；（3）變更股東的持股比例超過5%。31.4

根據(jù)《信托公司管理辦法》第十二條的規(guī)定，信托公司變更股東或調整股權結構的，應當經中國銀行保險監(jiān)督管理委員會批準。31.5

根據(jù)《保險公司股權管理辦法》第五十三條的規(guī)定，保險公司變更持有百分之五以上股權的股東，應當經中國銀行保險監(jiān)督管理委員會批準。保險公司變更持有不足百分之五股權的股東，應當報中國銀行保險監(jiān)督管理委員會備案，并在保險公司官方網站以及中國銀行保險監(jiān)督管理委員會指定網站公開披露，上市保險公司除外。31.6

根據(jù)《保險經紀人監(jiān)管規(guī)定》第十八條的規(guī)定，保險經紀人變更股東的，應當自該情形發(fā)生之日起5日內，通過中國銀行保險監(jiān)督管理委員會規(guī)定的監(jiān)管信息系統(tǒng)報告，并按照規(guī)定進行公開披露。31.7

根據(jù)《期貨公司監(jiān)督管理辦法》第十九條的規(guī)定，期貨公司變更股權有下列情形之一的，應當經中國證監(jiān)會批準：（一）變更控股股東、第一大股東；（二）單個股東的持股比例或者有關聯(lián)關系的股東合計持股比例增加到5％以上，且涉及境外股東的。另外，期貨公司單個股東的持股比例或者有關聯(lián)關系的股東合計持股比例增加到5％以上，應當經期貨公司住所地中國證監(jiān)會派出機構批準。31.8

根據(jù)《金融租賃公司管理辦法》第十九條、第二十條的規(guī)定，金融租賃公司變更股權或者調整股權結構的，須報經中國銀行保險監(jiān)督管理委員會或其派出機構批準；金融租賃公司變更股權及調整股權結構，擬投資入股的出資人需符合新設金融租賃公司發(fā)起人條件。第32條【需審批的其他特殊行業(yè)的股權轉讓】32.1

根據(jù)《電信業(yè)務經營許可管理辦法》第二十八條的規(guī)定，電信業(yè)務經營者或者其授權經營電信業(yè)務的公司，遇有因合并或者分立、股東變化等導致經營主體需要變更的情形，或者業(yè)務范圍需要變化的，應當自公司作出決定之日起30日內向原發(fā)證機關提出申請。32.2

根據(jù)《國內投資民用航空業(yè)規(guī)定》第六條、第七條的規(guī)定，對國內投資需要特別管理的公共航空運輸企業(yè)應當保持國有控股或者國有相對控股。其中，國有相對控股應當由單一國有投資主體及其控股企業(yè)相對控股。納入民用航空發(fā)展規(guī)劃的國際樞紐和區(qū)域樞紐以及具有戰(zhàn)略意義的民用運輸機場應當保持國有獨資、國有控股或者國有相對控股。其中，國有相對控股應當由單一國有投資主體及其控股企業(yè)相對控股。第七章

特殊情形的股權轉讓

第33條【法院強制執(zhí)行下的股權轉讓】33.1

人民法院強制執(zhí)行轉讓股東的股權，是指人民法院依照民事訴訟法等法律規(guī)定的執(zhí)行程序，依據(jù)債權人的申請，在強制執(zhí)行生效的法律文書時，以拍賣、變賣或其他方式，轉讓有限責任公司股東的股權的一種強制性轉讓措施。33.2【其他股東優(yōu)先購買權的行使】33.2.1

根據(jù)《公司法》第七十二條的規(guī)定，其他股東自法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購買權的，視為放棄優(yōu)先購買權。33.2.2

根據(jù)《最高人民法院關于人民法院網絡司法拍賣若干問題的規(guī)定》第十六條的規(guī)定，網絡司法拍賣的事項應當在拍賣公告發(fā)布三日前以書面或者其他能夠確認收悉的合理方式，通知當事人、已知優(yōu)先購買權人。權利人書面明確放棄權利的，可以不通知。無法通知的，應當在網絡司法拍賣平臺公示并說明無法通知的理由，公示滿五日視為已經通知。優(yōu)先購買權人經通知未參與競買的，視為放棄優(yōu)先購買權。優(yōu)先購買權人參加競買的，應于拍賣開始前在法院確定的期限內及時向法院提交合法有效的證明，資格須經法院確認，逾期不提交的，視為放棄對標的股權享有優(yōu)先購買權。根據(jù)《最高人民法院關于人民法院網絡司法拍賣若干問題的規(guī)定》第十九條規(guī)定，優(yōu)先購買權人經人民法院確認后，取得優(yōu)先競買資格以及優(yōu)先競買代碼、參拍密碼，并以優(yōu)先競買代碼參與競買；未經確認的，不得以優(yōu)先購買權人身份參與競買。順序不同的優(yōu)先購買權人申請參與競買的，人民法院應當確認其順序，賦予不同順序的優(yōu)先競買代碼。33.2.3

根據(jù)《最高人民法院關于人民法院網絡司法拍賣若干問題的規(guī)定》第二十一條的規(guī)定，優(yōu)先購買權人參與競買的，可以與其他競買人以相同的價格出價，沒有更高出價的，拍賣財產由優(yōu)先購買權人競得。順序不同的優(yōu)先購買權人以相同價格出價的，拍賣財產由順序在先的優(yōu)先購買權人競得。順序相同的優(yōu)先購買權人以相同價格出價的，拍賣財產由出價在先的優(yōu)先購買權人競得。第34條【異議股東行使回購請求權引起的股權轉讓】34.1【公司回購異議股東股權】異議股東行使回購請求權的場合下發(fā)生股權轉讓的，承辦律師應關注該場合下觸發(fā)股權轉讓的特殊條件以及股權轉讓后應及時作減資注銷或者轉讓等處理。具體應在辦理過程中關注如下《公司法》規(guī)定的條款。34.2【異議股東回購請求權的依據(jù)和條件】根據(jù)《公司法》第七十四條的規(guī)定，有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：（1）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（2）公司合并、分立、轉讓主要財產的；（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。根據(jù)該規(guī)定，異議股東行使回購請求權，是指當股東會議決議事項與股東有重大利害關系時，對股東會決議投反對票的股東有權請求公司收購其股權，也即退股，它是對股權轉讓的特殊救濟途徑。34.3【公司回購異議股東股權后的處置】承辦律師應提示公司，公司回購股權后，應通過對回購后的股權作減資注銷或者轉讓等方式安排股權。第35條【涉及隱名股東和實際出資人的股權轉讓】實踐中存在名義股東和實際出資人不一致的情況，承辦律師應關注這類情況，并根據(jù)下述法律規(guī)定，提示委托人注意相關法律風險，避免所簽署的股權轉讓合同出現(xiàn)法律爭議。35.1

根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第二十五條第一款的規(guī)定，名義股東未經實際出資人同意，擅自簽訂的股權轉讓合同如果是雙方當事人的真實意思表示，且未違反國家法律及行政法規(guī)的強制性規(guī)定，則應當認定為有效。35.2

根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第二十五條第二款的規(guī)定，名義股東私自處分股權的，需要對實際出資人承擔相應的違約責任。35.3

受讓方的承辦律師可以建議將隱名股東與實際出資人均納入交易結構，比如均列為合同當事人，或者其中一方為合同當事人，另一方出具書面承諾函同意或確認股權轉讓交易、股權轉讓合同條款并承諾配合辦理股權轉讓相關事宜。第36條【因繼承引起的股權轉讓】36.1

承辦律師辦理因繼承引起的股權轉讓的業(yè)務，首先應關注公司章程對股東死亡后，其繼承人能否繼承股東資格是否作出規(guī)定。如果作出規(guī)定的，承辦律師應按章程規(guī)定辦理。如果公司