第十章國際商務(wù)合同的簽訂與履行

第

十

章

國

際

商

務(wù)

合

同

的

簽

訂與

履

行先

前

案

例■

1998年5月10日，大連甲公司向韓國中間商乙公司發(fā)盤，愿以FOB

上海1200美元/公噸價銷售鎳鋁合金5000公噸，5月30日復(fù)到有效。5月15日，乙公司來電

要

求

價

格

降

到

1

1

0

0

美

元

/

公

噸。

5

月

2

3日

國

際

市

場鎳鋁合金漲價，乙公司向甲公司表示承受，并于同日同本國丙公司簽約，以1425美元/公噸銷售5000公噸。5月25日甲公司電告乙公司已無貨。乙公司向大連海事法院起訴甲公司。問題：①乙公司5月15日向甲公司的表示屬于什么磋商行為

?②乙公司5月23日向甲公司的表示屬于什么磋商行為?

■③乙公司向大連海事法院起訴甲公司，你是法官，應(yīng)如何判決?④為

什

么

應(yīng)

這

樣

判

決

?①

乙公司

5月

15

日

向

甲

公

司

的

表

示屬于

什么

磋商

行

為

?②

乙公司5

月23

日

向

甲公司的表

示

屬于什

么

磋商行為?③

乙公司

向

大

連海

事

法

院

起

訴

甲

公

司

，

你是

法官，應(yīng)如

何

判

決

?■

④為

什

么

應(yīng)

這

樣

判決

?考

慮

問

題

：■

1、

詢

盤■2、

發(fā)

盤

〔

要

約

〕■

3、

還

盤■

4

、

承受〔承諾〕■其中發(fā)盤與承受是必備環(huán)節(jié)國

際

商

務(wù)

合

同

磋

商

程

序1、

口

頭

形

式2

、

書面形

式交

易

磋

商

的

形

式

詢盤〔inquiry〕

■

1、定義■2

、通常

只涉及價格■3

、通常

由買方發(fā)

出■4、對雙

方

〔

發(fā)

盤

人

或

受

盤

人

均無約

束

力〕買方或賣方向?qū)Ψ教岢鼋灰讞l件并愿意按此條

件達成交易的一種表示。通常

由賣方提出。■?結(jié)合國銷售合同公約?規(guī)定：

“發(fā)

盤

是

發(fā)

盤

人

一方向?qū)Ψ健蔡?/p>

定

受盤

人〕

提

出

訂

立

合

同

的

建

議

，內(nèi)容非常確

定

，

并

且

說

明

發(fā)

盤

人

在

得

到

承

受時承受約束的意思?！卑l(fā)

盤

(

offer

)

,

要

約構(gòu)

成

發(fā)

盤

的

條

件■向一個

或

一

個以上

特

定的

受

盤

人

發(fā)出■說明發(fā)盤人在得到承受時承受約束

的意旨■

內(nèi)容必須非

常

確

定〔

完

好

、

明

確

、

終

局

〕■

應(yīng)送達受盤

人〔1〕

規(guī)定

最

遲承

受

期限

“

限10日復(fù)到我方”■〔2〕規(guī)定

一段承受的期限

“3

天

內(nèi)

有

效

”■

〔

3〕有效

期

不

作

明

確

規(guī)

定

，

或

只

規(guī)

定

答

復(fù)

傳

達

的

方

法■

“盡快復(fù)”

、“速

復(fù)

”、

“急復(fù)

”

(太籠統(tǒng)，

盡

量不

采

用

〕發(fā)

盤

的

有

效

期

規(guī)

定

方

法發(fā)

盤

的

撤

回

和

撤

銷撤

回

：

發(fā)

盤

人

在

發(fā)

盤

尚

未

生

效

前

，

以

更快

的

方

式

通

知

受

盤

人

至

少

應(yīng)

于

發(fā)

盤

同時

到

達

受

盤

人

，

收

回

發(fā)

盤

阻

止

其

生

效

的

行

為

。撤

銷

：

發(fā)

盤

已

到

達

受

盤

人

手

中

開

始

生

效

，

但

受

盤

人

尚

未

表

示

承

受

之

前

，

發(fā)

盤

人

通

知

受

盤

人

撤

銷

原

發(fā)

盤

，

解

除

其

生

效

行

為

。?

公

約

?

對

撤

回

和

撤

銷

的

規(guī)

定■一項發(fā)盤

即

使

是

不

可

撤

銷

的

，

也

可

撤

回

；■以

下

情

況

發(fā)

盤

不

能

被

撤

銷(a)發(fā)盤規(guī)定了承受

的期

限

，

或

表

示發(fā)盤是

不

可

撤

銷的

；(b)受盤人有理由信賴發(fā)盤是不可撤銷的

，而

且

已

本

著

對

該

發(fā)

盤

的

信

賴

行

事(已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備

工

作

)

。I

T|

T、2)

(2

不

舟(0)

火

已

宿(4)

不能控制因素〔

5

〕

遺

失發(fā)

盤

的

終

止〔

1

〕

過

期)還盤〔counter-offer〕1、

定義

：

交易

的

一方在接

到另

一方

發(fā)

盤

后

，

不

同意或

不

完

全

同

意

發(fā)

盤

中

的

內(nèi)

容

或條件

而

提

出

不

同

建

議(修改

或

增

減

)

的

口頭

或書

面

表

示

。2、

還盤是對原發(fā)盤的

回絕

，

原

發(fā)盤

即

為

失效

。發(fā)盤

人

即

不

再

受

原

發(fā)

盤

條件

的

約

束

，

受盤人亦

不

能

在

日

后

再

提

出

要

求

承

受原

來的發(fā)

盤

。

承受〔acceptance〕

,

承

諾■受盤人聲

明或

以

其他

行

為

表

示

同

意

一

項

發(fā)盤

，

即為承受

。

對

發(fā)

盤

的

承

受

生

效

時，

合同即成立，

對雙方都有約束力。(1)

由發(fā)盤指

定

的

受

盤

人

以

聲

明

或

其

他

行

為

表示出來；

(必須是合法的受盤人發(fā)出)■

〔

2〕承受

必

須

是

無

條

件

的

，

即

無

本

質(zhì)

性

的

修

改或

變

更

；■a、假設(shè)表

示

承

受

，

但

附

有

添

加

、

限

制

內(nèi)

容

，

那么為回絕，

并構(gòu)成還盤；■b、假設(shè)表

示

承

受

，

但

附

有

添

加

、

限

制

內(nèi)

容

，

且并沒有從本質(zhì)上變更該發(fā)盤的條件，

除

非

發(fā)

盤人在不過分遲延的期間

內(nèi)

以

口頭或

書面通知

反對

其

差

異外，仍

構(gòu)

成

承

受

?！?〕

承

受

必

須

在

發(fā)

盤

的

有

效

期

內(nèi)

表

示

，

并

送達

發(fā)

舟

構(gòu)

成

承

受

的

條

件〔1〕對一

項

逾

期

承

受，

假如發(fā)盤人

認(rèn)

為

該項逾期承

受仍

可

同

意

，

即

這

項

逾

期

承

受

仍

有效

；〔2〕

假如一項

逾期

承受是由于傳遞不當(dāng)而造成延誤

時

間

，

那

么

此

逾

期

承

受

仍

具

承

受

效

力

(仍可

有

效

)

,除

非

發(fā)

盤

人

毫

不遲延地用

口頭或

書

面

通

知

受

盤

人

，

他認(rèn)為

發(fā)

盤已失效

。如

何

對

待

“

逾

期

承

受

”■

某年6月6日甲對乙發(fā)盤如下：

“薄荷腦3000公斤，每

公

斤12.50

USDCIFC3

新加坡

，

7-8

月裝

船

，

6

月10日

前

復(fù)到有效?！?/p>

乙公司因共需4500

公斤，因此，乙6月9日復(fù)電：

“你6日電承受4500公斤，請電確認(rèn)?！龃藭r，

由于產(chǎn)地連續(xù)干旱，薄荷腦價格上漲，甲公司

去

電

回絕

：“

你9日

電歉

，

由于

行情變化

，

我

貨

已售

出?！?/p>

乙公司提出異議，

認(rèn)

為300

0公斤已達成，

合同成立，

雙方

發(fā)

生

爭

議

。■

問：

3000

公斤合同關(guān)系是否成立?為什么?案

例

1■

中方

某

公

司

于8

月3日

收

到美

商

發(fā)盤

：“

8

尺的

鋼板100噸，每噸800美元CFR上海，12日船期，即期信譽證支付，

限6日復(fù)到有效。”我方于8

月4日復(fù)電：

“你3日電承受，

信譽證60

天期，履行中如有爭議

，

在

中

國仲

裁

。

”美商于8

月5日復(fù)電：“你4日電只能承受即期信譽證，仲裁

條件可承受，

速復(fù)

。

”

此時

，鋼板市場

行情趨

漲

，

我

方

于8

月

6

日

復(fù)

電

：

“

承

受

你

3

日

發(fā)

盤

，

信

譽證已由中國銀行開出，請確認(rèn)?！泵郎涛创_認(rèn)并退回信譽證。問：(1)合同是否成立?(2)我方有無失誤之處?案

例

2■

甲

公

司

于5月7

日上午用航

空信

向

乙

公

司

寄

出

一項發(fā)盤，

發(fā)盤

通

知

中

注

有

“不可撤銷”

字樣，規(guī)

定

在5

月17

日前答復(fù)

有

效

。

但

甲

公

司

又

于5

月10日下午用

電報

發(fā)

出撤

回

發(fā)

盤

通

知

，

該

通

知

與發(fā)

盤

于5

月

1

1

日上午

同

時送達

乙

公

司

。乙

公

司接到發(fā)盤和撤銷通知后，立即用電報發(fā)出承受

通知

。

事后雙方就合

同

是

否

成

立

問

題

發(fā)

生

爭

議。

試

問

甲公司

與

乙

公

司

之

間

合

同

是

否

成

立

?

為

什案

例3么

?合

同

成

立

的

時

間承受生效時間，

就是合同成

立的時間，

買

賣

雙

方

即

存

在

合

同

關(guān)

系

，

彼

此

受

合

同約束

。合

同

成

立

的

有

效

條

件

1、

當(dāng)事

人

必

須

具

有

簽

訂

合同的行

為

才能■2

、合同當(dāng)

事

人的意

思

表

示

必

須

一

致■〔

自

愿、真實的

根

底

上

達

成

協(xié)

議

〕■3、

雙

方當(dāng)

事

人

必

須

互

為

有

償■4、

合同的內(nèi)容必須合法■5

、合同

必

須

符

合

法

律

規(guī)定的

形

式口頭形式■

書

面

形

式■

公

證

形

式

：

以

國

家

公

證

機

關(guān)

對

合

同

內(nèi)

容

加

以

審

查

公

證

的

方

式

訂

立

合

同

。■

鑒

證

形

式

：

以

國

家

合

同

管

理

機

關(guān)

對

合

同

真

實

性

和

合

法

性

進

展

審

查

而

訂

立

合

同

?！?/p>

批

準(zhǔn)

形

式

：經(jīng)

國

家

主

管

機

關(guān)

批

準(zhǔn)

才

生

效

。

如

技

術(shù)

引

進

合

同

需

報

對

外

經(jīng)

濟

貿(mào)

易

部

受

權(quán)的機關(guān)

批準(zhǔn)■

登

記

形

式

：如

專

利

權(quán)

、

房

屋

買

賣

合

同常

見

的

合

同

形

式平

等公

平老

實

信

譽合

法

性

原

那

么訂

立

合

同

的

原

那

么

國

際

貨

物

買

賣

的

國

際

公

約■

8

0

年結(jié)

合國國際貿(mào)易

法

委員

會

制

訂的

■?國際貨物買

賣

〔

或

銷

售

〕

合同公

約?■

適

用

于

：■1、締約國■2、

國際私

法

規(guī)

那

么

導(dǎo)

致

適

用

某

一

締

約國

法

律■

3、

貨物

買

賣■

4、合同的

訂

立

和買

賣

雙

方的

權(quán)

利、

義

務(wù)

賣

方

義務(wù)

(P219-220

)■交

貨■

交

單■

品質(zhì)擔(dān)保

(

以

風(fēng)

險

轉(zhuǎn)

移

為

限

)■

權(quán)

利

擔(dān)

保

〔以訂

立

合同時

道的

權(quán)

利

或

要求

為

限

〕

買

方

的

義

務(wù)

支

付

貨

款收

取

貨

物■

履

行■轉(zhuǎn)讓：當(dāng)事人將

合同的權(quán)

利

或

義

務(wù)

全

部

或

部

分

轉(zhuǎn)

讓

給

第

三

人

?！鲎兏?/p>

對合同的條款加以修改

或

補

充。如：

標(biāo)

的物、履約地■

點

和

方

式、

有效

期的

變

更

?！?/p>

終止

：見

下

頁■解除：合同有效期前，

當(dāng)事人一

方

向另一

方

發(fā)

出

通知，

提

早

結(jié)束合同的效力，

從而

解除雙方

權(quán)

利

義合

同合同

的

終止〔大陸法〕清償〔即：

履約〕■解

除■抵消〔當(dāng)事人

互

付到

期

債

務(wù)

〕■提存

〔

債

務(wù)

人因

債

權(quán)

人原因此

無

法交

貨

時

，

將標(biāo)的物交存保管

〕■免除

〔債

權(quán)

人

單

方

面

放

棄

債

權(quán)

〕混淆

〔權(quán)

利

人

和

義

務(wù)

人

混

合

為同一個

人

，如

；

資

產(chǎn)

重

組

、

兼

并

〕尹某到某廠購置了一批中藥，并付清了貨款，

雙方協(xié)

議：

20

天后提貨。但過了一年，尹不僅未提貨而且下落不明。藥廠致函尹的單位，促其速來提貨。藥店回信稱：

尹出差在

外

，

不清

楚他

何

時

回來

。

該廠再

次

通知尹的單位，決定代為拖運。藥店竟回信拒收貨

物

，

并稱假如拖運，

一切損失由該廠負(fù)責(zé)。

藥

廠

在

此

情

況

下，只能將尹某所購藥品向本廠所在地的公證處申請

提存公證。

該批藥品有效期只有兩年，假設(shè)積壓下去，

可能失效。在此情況下，

藥廠經(jīng)公證處答應(yīng)，

將該藥

品變賣，將變賣的價金扣除保管費予以提存。提

存

的

案

例■合

同

有

效

期

屆

滿

前■當(dāng)

事

人

一

方

向

另

一

方

發(fā)

出

通

知■提

早

完

畢

合

同

的

效

力■從

而

接

觸

雙

方

權(quán)

利

義

務(wù)

關(guān)

系合

同

的

解

除合

同

解

除

方

式〔

1

〕

必

須

向

法

院

起

訴

或

提

交

仲

裁〔2

〕

發(fā)

出

解

除

通

知

，

合

同

即

可

解

除

，

無需

法

院

判

決

或

仲

裁■1、不可

抗

力p268

p275

■2、預(yù)期違約■3

、當(dāng)事人延遲履行債務(wù)■4、法律規(guī)定其他情

形合

同

解

除

的

條

件■

實

際

履

行

合

同

替

代

貨

物

或

修

理

貨

物■

延

期

執(zhí)

行

合

同■要

求

損

害

賠

償

■

降

價■宣

告

合

同

無

效■

行使中止權(quán)違

約

救

濟

的

方

法根本性違約：

損害賠償+合同無效■非

根

本

性

違

約

：僅

損

害

賠

償違

約

類

型

預(yù)

期

違

約

訂

立

合

同

后

，當(dāng)

事

人

由

于

以

下

原

因

顯

然

將

不

履

行其大部分重要義務(wù)，〔1〕他履約才能或他

的信譽有嚴(yán)重缺陷；

〔2〕

他

在

準(zhǔn)

備

履

行

或

履

行中的行為。另

一

方

可

行

使

不

安

抗

辯

權(quán)

?！霾话部罐q

權(quán)：

先履約的一方有對方不能履約確

實切證據(jù)時，

在對方未恢復(fù)履約才能或提供擔(dān)

保之前，

所享有的一種中止合同履行或解除合

同的

權(quán)

利

。

未

能

舉

證

案

1998年4月20日

，中

國從

香

港

進

口

聚

苯

乙

烯

40

0噸，CIF

青

島

，

中

方

應(yīng)

于

6

月

2

5

日

前

開

證。

中方從駐港辦事處得知，

對方

資信差

。

6

月20日，

中方港

方

，

以港方預(yù)期違約為由，

宣

告

中止履行合同。港方立即表示該合同能按期交

貨，

不同意中止合同，

中方不理，又從另一家

港商處購貨。7月15

日，原賣方交貨，

電告中

方提貨，

中方認(rèn)為該合同早已撤銷，

不準(zhǔn)備提

貨

，

港方

提出

仲裁

。中方某公司從

美國某汽

車

廠

商

進口該廠

消

費

的某

型

號汽

車1000輛

，

交

貨

期

為

1997年12

月底，該廠無存貨。

8

月份，

工

廠準(zhǔn)備消費

，

因資金

一

時

困難

，

未購進

鋼材與發(fā)動機，

工廠停產(chǎn)達兩個月。

按

該廠消費才能，

在

余