行政強制法與工商執(zhí)法

..行政強制法與工商執(zhí)法一、前言《行政強制法》已于2012年1月1日起正式實施，同時實施的還有我們的省政府規(guī)章《山東省行政程序規(guī)定》。兩者都是規(guī)范政府共同行為的重要法律，與工商執(zhí)法關(guān)系重大。這次培訓會，讓我們一起重點學習一下這一法一規(guī)定，以及在工商執(zhí)法工作中應該注意的問題。二、行政強制法概述首先，行政強制法是一部行政程序法。應當說，《行政強制法》最主要的貢獻是將行政主體實施行政強制措施、行政強制執(zhí)行的程序法制化程度、系統(tǒng)化程度提高了一步，體現(xiàn)在第三章第一節(jié)第18條集中規(guī)范實施行政強制措施的程序，第四章規(guī)范行政機關(guān)強制執(zhí)行程序，尤其是代履行的程序，第五章申請法院執(zhí)行的程序等等。我們后面重點學習第三章和第四章的內(nèi)容。其次，行政強制法的調(diào)整范圍?！缎姓娭品ā返诙l規(guī)定本法所稱行政強制，包括行政強制措施和行政強制執(zhí)行。行政強制措施：行政機關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。行政強制執(zhí)行：行政機關(guān)或者行政機關(guān)申請人民法院，對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強制履行義務的行為。三、基本原則（一）法定原則。也可以說是合法性原則，《行政強制法》第四條“行政強制的設定和實施，應當依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序?！保ǘ┻m當原則。也叫比例原則和禁止過度原則，在實施行政強制時，要選擇一個既能達到行政管理的目的，同時又對當事人權(quán)益的影響最小的行為，二者之間有適當?shù)谋壤?。《行政強制法》第五條“行政強制的設定和實施，應當適當。采用非強制手段可以達到行政管理目的的，不得設定和實施行政強制?！蓖瑫r，本法第十六條第二款規(guī)定，“違法行為情節(jié)顯著輕微或者沒有明顯社會危害的，可以不采取行政強制措施?！币搀w現(xiàn)了適當原則。（三）教育與強制相結(jié)合原則?！缎姓娭品ā返诹鶙l“實施行政強制，應當堅持教育與強制相結(jié)合?！保ㄋ模┙怪\利原則?！缎姓娭品ā返谄邨l“行政機關(guān)及其工作人員不得利用行政強制權(quán)為單位或者個人謀取利益?！比纭缎姓娭品ā返诙鶙l第一款“對查封、扣押的場所、設施或者財物，行政機關(guān)應當妥善保管，不得使用或者損毀；造成損失的，應當承擔賠償責任?！保ㄎ澹?quán)利救濟原則?！缎姓娭品ā返诎藯l“公民、法人或者其他組織對行政機關(guān)實施行政強制，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；有權(quán)依法申請行政復議或者提起行政訴訟；因行政機關(guān)違法實施行政強制受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。”四、行政強制措施的主要特征《行政強制法》第二條第二款對行政強制措施作出規(guī)定，“行政強制措施，是指行政機關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為?！边@里強調(diào)了行政強制措施的三個主要特征:一是強制措施是在行政機關(guān)依法管理過程中使用的，不是在行政機關(guān)作出行政決定后使用；二是其主要目的為了制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生和控制危險擴大，而不是方便行政機關(guān)的執(zhí)行；三是暫時性。依照行政強制法的規(guī)定，查封、扣押的期限一般為三十天，經(jīng)批準延長的期限不得超過三十天，總共最長不得超過六十天。五、行政強制措施的種類《行政強制法》第九條規(guī)定的行政強制措施種類有五種：（一）限制公民人身自由；（二）查封場所、設施或者財物；（三）扣押財物；（四）凍結(jié)存款、匯款；（五）其他行政強制措施其中，值得注意的就是第（一）項和第（四）項不是我們工商行政管理機關(guān)的職權(quán)范圍。六、行政強制措施的例外(一)取締不是行政強制措施。取締的對象是從事了未經(jīng)行政機關(guān)許可從事的活動，要達到取締的行政目的，根據(jù)不同情況采取不同措施，其中有的需要采取查封、扣押措施的，應當有法律、法規(guī)依據(jù)。(二)登記保存不是行政強制措施。聯(lián)系方面，首先體現(xiàn)在行政強制措施的目的之一是為了防止證據(jù)損毀，登記保存的目的也是為了取證。其次二者都有時限，扣押最長時間是六十天，登記保存是七天，這一點既有聯(lián)系也有區(qū)別。本質(zhì)區(qū)別在于，扣押是將扣押的物品放在行政機關(guān)可以直接控制的空間內(nèi)，而登記保存是由當事人保管，是就地封存。行政處罰法第三十七條第二款明確規(guī)定，“當事人不得轉(zhuǎn)移或者銷毀證據(jù)”，其意思很明白，是由當事人保管，行政機關(guān)不能“異地保存”，這說明了扣押與登記保存性質(zhì)是不同的。七、行政強制措施的設定行政強制措施的設定權(quán)限，《行政強制法》第十條有明確的規(guī)定。《行政強制法》第十條第一款“行政強制措施由法律設定。”這一款明確了行政強制措施基本由全國人大及其常委會制定法律予以設定。因為行政強制措施涉及憲法規(guī)定的公民的人身權(quán)和公民、法人的財產(chǎn)權(quán)等基本權(quán)利，所以根據(jù)現(xiàn)代法治的要求，應該有明確的法律依據(jù)。第二款“尚未制定法律，且屬于國務院行政管理職權(quán)事項的，行政法規(guī)可以設定除本法第九條第一項、第四項和應當由法律規(guī)定的行政強制措施以外的其他行政強制措施?！钡谌睢吧形粗贫ǚ?、行政法規(guī)，且屬于地方性事務的，地方性法規(guī)可以設定本法第九條第二項、第三項的行政強制措施?！钡诙詈偷谌钍怯袟l件地授予行政法規(guī)和地方性法規(guī)可以設定查封、扣押的行政強制措施。同時授權(quán)行政法規(guī)還可以設定應當由法律規(guī)定的行政強制措施以外的其他行政強制措施。第四款“法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設定行政強制措施。”第四款的意思就是規(guī)章以規(guī)章以下的規(guī)范性文件不得設定行政強制措施。與行政強制法相抵觸的就要修改，為此，2011年12月12日，國家工商行政管理總局以總局58號令的形式下發(fā)了《關(guān)于按照《中華人民共和國行政強制法》修改有關(guān)規(guī)章的決定》，對國家工商行政管理總局制定和發(fā)布的《廣告管理條例施行細則》等5部規(guī)章中不符合《中華人民共和國行政強制法》規(guī)定的有關(guān)內(nèi)容進行如下修改，自2012年1月1日起施行。其中，《廣告管理條例施行細則》刪去該規(guī)章第二十六條中的“逾期不拆除的，強制拆除，其費用由設置、張貼者承擔?！?/p>

強制拆除在以往是屬于行政強制措施的?！豆ど绦姓芾頇C關(guān)行政處罰程序規(guī)定》刪去第七十一條第（二）項中的“或者將凍結(jié)的存款劃撥”。按照行政強制法的要求，將凍結(jié)的存款劃撥也是超出我們的職權(quán)范圍的。八、行政強制措施的實施行政強制措施的實施，具體來說就是法定機關(guān)在法定職權(quán)內(nèi)由法定人員實施。主要注意兩點：（一）執(zhí)法主體。根據(jù)《行政強制法》第十七條第一款：“行政強制措施由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施。行政強制措施權(quán)不得委托”的規(guī)定，《行政強制法》實施后，工商所不得以自己的名義實施行政強制措施。在具體辦案過程中，凡需實施行政強制措施的案件，以縣局名義查辦。（二）執(zhí)法人員。該法《行政強制法》第十七條第三款“行政強制措施應當由行政機關(guān)具備資格的行政執(zhí)法人員實施，其他人員不得實施。”這是對執(zhí)法主體的嚴格要求，在執(zhí)法實踐中，工商部門中的其他編制干部、試用期干部等未取得執(zhí)法資格的干部不能實施行政強制措施。九、行政強制措施的實施程序行政強制措施做為一種具體行政行為，對其實施的規(guī)范主要是通過程序。《行政強制法》第18條有集中體現(xiàn)，簡稱行政行政強制措施執(zhí)法10步驟。第十八條行政機關(guān)實施行政強制措施應當遵守下列規(guī)定：（一）實施前須向行政機關(guān)負責人報告并經(jīng)批準（二）由兩名以上行政執(zhí)法人員實施；（三）出示執(zhí)法身份證件（四）通知當事人到場（五）當場告知當事人采取行政強制措施的理由、依據(jù)以及當事人依法享有的權(quán)利、救濟途徑；（六）聽取當事人的陳述和申辯；（七）制作現(xiàn)場筆錄（八）現(xiàn)場筆錄由當事人和行政執(zhí)法人員簽名或者蓋章，當事人拒絕的，在筆錄中予以注明；（九）當事人不到場的，邀請見證人到場，由見證人和行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場筆錄上簽名或者蓋章；（十）法律、法規(guī)規(guī)定的其他程序。程序圖十、查封、扣押應注意的問題《行政強制法》用了一節(jié)共七條的形式規(guī)范了查封、扣押。重點有兩點。（一）查封、扣押對象。《行政強制法》第二十三條用了三個“不得”加以限制。1.查封、扣押限于涉案的場所、設施或者財物，不得查封、扣押與違法行為無關(guān)的場所、設施或者財物；2.不得查封、扣押公民個人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品；3.當事人的場所、設施或者財物已被其他國家機關(guān)依法查封的，不得重復查封。（二）查封、扣押期限?！缎姓娭品ā返诙鍡l主要說了三個內(nèi)容。第一款“查封、扣押的期限不得超過三十日；情況復雜的，經(jīng)行政機關(guān)負責人批準，可以延長，但是延長期限不得超過三十日。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外?！币簿褪遣榉?、扣押的期限一般是30日，最長是六十日（自然日）。第二十五條第二款“延長查封、扣押的決定應當及時書面告知當事人，并說明理由?！币馕吨缧枰娱L查封、扣押期限，對內(nèi)，需要制作《有關(guān)事項審批表》經(jīng)領(lǐng)導批準，對外，制作《沾化縣工商局延長（查封、扣押）期限決定書》告知當事人。第二十五條第三款“對物品需要進行檢測、檢驗、檢疫或者技術(shù)鑒定的，查封、扣押的期間不包括檢測、檢驗、檢疫或者技術(shù)鑒定的期間。檢測、檢驗、檢疫或者技術(shù)鑒定的期間應當明確，并書面告知當事人。檢測、檢驗、檢疫或者技術(shù)鑒定的費用由行政機關(guān)承擔?！边@個規(guī)定在查處產(chǎn)品質(zhì)量案件中經(jīng)常使用，增加的新文書是《沾化縣（檢測、檢驗、檢疫、技術(shù)鑒定）期間告知書》，該文書要求告知當事人的期間是明確到具體某月某日。應注意兩大問題：1.辦案期限問題?！渡綎|省行政程序規(guī)定》對我們執(zhí)法工作影響最大的就是根據(jù)該規(guī)定第九十三條第三款“行政執(zhí)法程序由行政機關(guān)依職權(quán)啟動的，行政機關(guān)應當自程序啟動之日起60日內(nèi)辦結(jié)；60日內(nèi)不能辦結(jié)的，經(jīng)本行政機關(guān)負責人批準，可以延長30日，并將延長期限的理由告知當事人。”辦案期限一般是60日，最長是90日。行政強制措施要求最長為60日，這就要求我們在實際工作中提高辦案效率，要在最長60日內(nèi)辦結(jié)案件。2.把握特別法規(guī)定的特別期限。法律法規(guī)對查封、扣押有期限要求的，從其規(guī)定。如《無照查處取締辦法》第十一條規(guī)定，查封、扣押的期限不得超過15日，案情復雜經(jīng)領(lǐng)導批準的可以延長15日。最長是30日。沒有要求的，按照行政強制法二十五條的規(guī)定執(zhí)行。十一、強制執(zhí)行從現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定來看，工商機關(guān)基本沒有法定的強制執(zhí)行權(quán)。如果當事人不主動履行，都是申請人民法院強制執(zhí)行。重點了解強制執(zhí)行的類型和應該注意的事項。（二）催告程序。根據(jù)《行政強制法》第三十五條規(guī)定，行政機關(guān)作出強制執(zhí)行決定前，應當事先催告當事人履行義務。第三十七條規(guī)定，經(jīng)催告，當事人逾期仍不履行行政決定，且無正當理由的，行政機關(guān)可以作出強制執(zhí)行決定。這也教育與強制相結(jié)合的體現(xiàn)。（三）加處罰款限額?！缎姓娭品ā返谒氖鍡l規(guī)定，加處罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金錢給付義務的數(shù)額。譬如你罰款100元，你加處罰款最高也就是100元。（四）文明執(zhí)法?！缎姓娭品ā返谒氖龡l“行政機關(guān)不得在夜間或者法定節(jié)假日實施行政強制執(zhí)行。但是，情況緊急的除外。行政機關(guān)不得對居民生活采取停止供水、供電、供熱、供燃氣等方式迫使當事人履行相關(guān)行政決定。”這條主要是針對強拆和公安夜襲執(zhí)法，和我們關(guān)系不大，僅供了解。十二、新版文書（一）新修訂文書。1.《現(xiàn)場筆錄》（增加當場實施強制措施）2.《實施行政強制措施決定書》（通知書）3.《解除行政強制措施決定書》（通知書）4.《（場所、設施、財物）清單》（財物清單）5.《實施強制措施（場所、設施、財物）委托保管書》（《實施行政強制措施物品委托保管書》）。6.《先行登記保存證據(jù)通知書》；（內(nèi)容沒什么變化，就是財物清單修訂為（場所、設施、財物）清單。）7.《先行處理物品通知書》（內(nèi)容沒什么變化，就是財物清單修訂為（場所、設施、財物）清單。）8.《物品處理記錄》（內(nèi)容沒什么變化，就是財物清單修訂為（場所、設施、財物）清單。）（二）新制定的文書。1.《（查封、扣押）財物移送通知書》；2.《延長（查封、扣押）期限決定書》；3.《（檢測、檢驗、檢疫、技術(shù)鑒定）期間告知書》；4.《行政決定履行催告書》；5.《強制執(zhí)行申請書》；6.《行政處罰案件結(jié)案報告》。十三、其他常見問題（一）責令改正不是處罰種類。責令改正寫在行政處罰決定之前?？梢员硎鰹椋熈钇涓恼`法行為，并做如下處罰：1、沒收違法所得1000元，并處罰款1000元，上繳國庫。（二）詢問當事人的基本情況要全面。一般情況下，姓名、性別、年齡、身份、文化程度、漢族、身份證號、住所（住址）、聯(lián)系方式，九塊內(nèi)容。經(jīng)常漏項的有年齡、文化程度，可能大家感覺年齡和文化程度不大重要？1.年齡非常重要，牽扯到是否具有民事行為能力的問題?！睹穹ㄍ▌t》第11條“十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人。十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人?！薄缎姓幜P法》第25條“不滿十四周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責令監(jiān)護人加以管教；已滿十四周歲不滿十八周歲的人有違法行為的，從輕或者減輕行政處罰。”2.文化程度決定其是否能獨立閱讀、能否獨立簽字問題，今后要注意。（三）告知期限?！豆ど绦姓芾頇C關(guān)行政處罰程序規(guī)定》第52條規(guī)定，法制機構(gòu)核審后，工商機關(guān)負責人對行政處罰建議批準后，由辦案機構(gòu)以辦案機關(guān)的名義，告知當事人擬做出行政處罰的事實、理由、依據(jù)、處罰內(nèi)容，并告知當事人依法享有陳述申辯或聽證的權(quán)利。第五款“自當事人簽收之日起三個工作日，當事人未行使陳述、申辯權(quán)，也未做任何其他表示的，視為放棄”。如何理解三個工作日?是三個完整的工作日，不包括你送達的當日和屆滿的當日，周一送達的話，最快你要周五才能出處罰決