行政訴訟(訴訟串講)

第十八章行政訴訟法

概述主講人：譚麗重點(diǎn)問(wèn)題

1．行政訴訟的概念與特征2．行政訴訟法的立法宗旨3．對(duì)具體行政行為實(shí)施合法審查原則第一節(jié)行政訴訟的概念與特征

行政訴訟的概念行政訴訟的特征

在我國(guó)，一般認(rèn)為，行政訴訟是指公民、法人或者其它組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為違法侵犯其合法權(quán)益時(shí)，依法向人民法院提起訴訟，由人民法院進(jìn)行審理并作出裁判的活動(dòng)。行政訴訟的概念

《財(cái)產(chǎn)權(quán)與憲政》譯序

陳端洪

序多年以前，我從行政訴訟制度窺視到憲政的曙光并為之竊喜?；镜恼擖c(diǎn)是，行政訴訟第一次使個(gè)人與國(guó)家，行政權(quán)與司法權(quán)的界分與對(duì)峙體制化，從而標(biāo)志著憲政文化的生長(zhǎng)。行政訴訟的特征（一）解決行政爭(zhēng)議的有限性（二）審查具體行政行為的合法性（三）目的的雙重性（四）原告、被告具有恒定性第二節(jié)行政訴訟法的

概念與功能

行政訴訟法的概念行政訴訟法的立法宗旨行政訴訟法的概念所謂行政訴訟法，是指規(guī)定人民法院、當(dāng)事人、其它訴訟參與人以及法律監(jiān)督機(jī)關(guān)進(jìn)行行政訴訟活動(dòng)，調(diào)控他們之間在訴訟過(guò)程中相互間關(guān)系的一整套法律規(guī)范。行政訴訟法的立法宗旨（一）保證人民法院正確、及時(shí)地審理行政案件（二）保護(hù)公民、法人和其它組織的合法權(quán)益（三）維護(hù)和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使行政職權(quán)第三節(jié)行政訴訟的基本原則依法獨(dú)立審判原則以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩原則合法性審查原則行政訴訟的其它原則依法獨(dú)立審判原則（一）行政審判權(quán)只屬于法院（二）人民法院必須依法獨(dú)立審判（三）各法院獨(dú)立審判（四）獨(dú)立審判與依法監(jiān)督以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩原則所謂以事實(shí)為根據(jù)，是人民法院依照法定程序認(rèn)定行政機(jī)關(guān)據(jù)以作出具體行政行為的事實(shí)是否符合客觀情況，證據(jù)是否確實(shí)充分。所謂以法律為準(zhǔn)繩，是人民法院以法律、法規(guī)為根據(jù)，查明具體行政行為適用法律是否正確，判斷具體行政行為是否違法，并依法作出裁判。合法性審查原則合法性審查原則，是指人民法院審理行政案件，對(duì)具體行政行為是否合法進(jìn)行審查并作出裁判。（一）只能審查具體行政行為（二）原則上只進(jìn)行合法性審查行政訴訟的其它原則（一）合議原則（二）回避原則（三）公開審判原則（四）兩審終審原則（五）當(dāng)事人法律地位平等原則（六）民族語(yǔ)言文字原則（七）辯論原則（八）人民檢察院對(duì)行政訴訟實(shí)行法律監(jiān)督原則法律應(yīng)用

1．作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)沒有起訴權(quán)，也沒有反訴權(quán)，只能作為被告應(yīng)訴。但是，行政機(jī)關(guān)在成為相對(duì)人即機(jī)關(guān)法人時(shí)，也可以作為原告。2．行政訴訟法的宗旨和行政訴訟的基本原則，比較抽象，但也是指導(dǎo)法院審判工作的規(guī)則。法院在判決的理由部分，就需要按立法宗旨來(lái)論證；對(duì)不合理的收費(fèi)不能判決變更，就是基于合法性審查原則的要求。

第十九章行政訴訟

受案范圍與參加人

主講人：譚麗本法較側(cè)重的內(nèi)容有：

1受案范圍（以法典第11條為中心）；

2訴訟參加人；

3管轄；

4起訴與受理；

5行政訴訟證據(jù)；

6判決（一審、二審、再審）；

7行政賠償訴訟；

8執(zhí)行程序。最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《行訴解釋》）和《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》是本法的重要考查內(nèi)容。

第一節(jié)行政訴訟

受案范圍與管轄重點(diǎn)問(wèn)題

1．人民法院應(yīng)予受理的行政案件范圍2．人民法院不予受理的事項(xiàng)3．中級(jí)人民法院管轄的第一審行政案件5．特殊地域管轄的類型第一節(jié)行政訴訟受案范圍

人民法院受理的行政案件人民法院不予受理的事項(xiàng)人民法院受理的行政案件

（一）不服行政處罰的案件（二）不服行政強(qiáng)制措施的案件（三）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法定經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的案件（四）認(rèn)為符合法定條件申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的案件（五）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)法定職責(zé)的案件（六）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的案件（七）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的案件（八）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的案件（九）法律、法規(guī)規(guī)定可以起訴的其他行政案件

人民法院不予受理的事項(xiàng)

（一）國(guó)防、外交等國(guó)家行為（二）抽象行政行為（三）行政機(jī)關(guān)對(duì)其工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定（四）法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為（五）公安、國(guó)家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為（六）行政機(jī)關(guān)的調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為（七）不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為（八）駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為（九）對(duì)公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為「相關(guān)法條」《行訴解釋》第1～5條；《行政復(fù)議法》第6條，《行政復(fù)議法》第7條。甲乙兩人互毆，公安機(jī)關(guān)依據(jù)《治安管理處罰條例》進(jìn)行調(diào)解處理。雙方就醫(yī)療費(fèi)賠付達(dá)成調(diào)解協(xié)議。事后，甲履行了協(xié)議而乙沒有履行。甲依法可以選擇的救濟(jì)途徑是：A.提起民事訴訟要求乙賠償損失B.提起行政訴訟要求撤銷該調(diào)解協(xié)議C.要求公安機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行該調(diào)解協(xié)議D.提起行政附帶民事訴訟要求撤銷調(diào)解協(xié)議并判決乙賠償損失A第二節(jié)行政訴訟管轄

級(jí)別管轄地域管轄裁定管轄級(jí)別管轄（一）基層人民法院的管轄基層人民法院管轄第一審行政案件。（二）中級(jí)人民法院的管轄（14T）1．確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)案件和海關(guān)處理的案件2．對(duì)國(guó)務(wù)院各部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件3．本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件（三）高級(jí)人民法院的管轄本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的第一審行政案件。（四）最高人民法院的管轄管轄全國(guó)范圍內(nèi)重大、復(fù)雜的第一審行政案件。專門人民法院和人民法庭不具有對(duì)行政訴訟案件的管轄權(quán)。

《行訴解釋》第8條對(duì)第14條第（三）項(xiàng)的具體解釋，尤其是第8條第（一）項(xiàng)之規(guī)定，注意其必須同時(shí)滿足兩個(gè)條件時(shí)，方為中級(jí)人民法院管轄。這兩個(gè)條件是：

（1）被告是縣級(jí)以上人民政府；

（2）基層人民法院不宜審理。按照2002年最高人民法院《關(guān)于審理國(guó)際貿(mào)易行政案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第5條，第一審國(guó)際貿(mào)易行政案件由中級(jí)人民法院審理。此為最新規(guī)定。地域管轄

（一）一般地域管轄（二）特殊地域管轄（三）共同地域管轄一般地域管轄第十七條行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。

「相關(guān)法條」《行訴解釋》第7條。

1行政訴訟的地域管轄的基本原則是原告就被告原則：以最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地法院為管轄法院。

2經(jīng)復(fù)議的案件，若行政復(fù)議機(jī)關(guān)未改變?cè)唧w行政行為，以最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地法院為管轄法院。

3經(jīng)復(fù)議的案件，若行政復(fù)議機(jī)關(guān)改變了原具體行政行為，仍可以最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地法院為管轄法院，也可以復(fù)議機(jī)關(guān)所在法院為管轄法院。換言之，此時(shí)存在兩個(gè)管轄法院，而非一個(gè)。至于何為“改變?cè)唧w行政行為”，務(wù)請(qǐng)參見《行訴解釋》第7條所列舉的3類情形：

（1）改變所認(rèn)定的主要事實(shí)和依據(jù)的；

（2）改變所適用的規(guī)范依據(jù)并對(duì)定性產(chǎn)生影響的；

（3）撤銷、部分撤銷或變更原處理結(jié)果的。特殊地域管轄第十八條對(duì)限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。

第十九條因不動(dòng)產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。

「相關(guān)法條」《行訴解釋》第9條?！缎性V解釋》第9條第1款對(duì)“原告所在地”的擴(kuò)張解釋。依此，原告所在地包括：

（1）戶籍所在地；

（2）經(jīng)常居住地；

（3）被限制人身自由地。《行訴解釋》第9條第2款的擴(kuò)張解釋，類似于民事訴訟的牽連管轄。

共同地域管轄第二十條兩個(gè)以上人民法院都有管轄權(quán)的案件，原告可以選擇其中一個(gè)人民法院提起訴訟。原告向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟的，由最先收到起訴狀的人民法院管轄。

「相關(guān)法條」本法第21～23條；《民事訴訟法》第35條；《刑事訴訟法》第25條；《行訴解釋》第10條。1兩個(gè)以上人民法院都有管轄權(quán)時(shí)的沖突解決辦法，三大訴訟法的規(guī)定都不一致?！缎姓V訟法》采“最先收到起訴狀”的立法例，《民事訴訟法》采“最先立案”的立法例，《刑事訴訟法》則采“最先受理”的立法例。

2注意《行訴解釋》第10條。

3第21～23條規(guī)定的移送管轄、指定管轄、管轄權(quán)爭(zhēng)議、管轄權(quán)移送與《民事訴訟法》相同。第十條：

當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議，應(yīng)當(dāng)在接到人民法院應(yīng)訴通知之日起十日內(nèi)以書面形式提出。對(duì)當(dāng)事人提出的管轄異議，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。異議成立的，裁定案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。第三節(jié)行政訴訟參加人

原告被告第三人一、行政訴訟的原告第二十四條依照本法提起訴訟的公民、法人或者其他組織是原告。

有權(quán)提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。

有權(quán)提起訴訟的法人或者其他組織終止，承受其權(quán)利的法人或者其他組織可以提起訴訟。

「相關(guān)法條」《行訴解釋》第11～18條。與具體行政行為有法律上利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織對(duì)該行為不服的，可以依法提起行政訴訟。1、被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的；2、與被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者在復(fù)議程序中被追加為第三人的；3、要求主管行政機(jī)關(guān)依法追究加害人法律責(zé)任的；4、與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的。合伙企業(yè)等不具備法人資格的其他組織的原告資格問(wèn)題《行訴解釋》第14條1、合伙企業(yè)：已核準(zhǔn)登記的字號(hào)為原告；由執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人為訴訟代表人。2、其他合伙組織：合伙人為共同原告3、非法人其他組織：主要負(fù)責(zé)人為訴訟代表人無(wú)負(fù)責(zé)人，可由推選的負(fù)責(zé)人代表人訴訟同案原告為五人以上，應(yīng)當(dāng)推選一至五名訴訟代表人參加訴訟；在指定期限內(nèi)未選定的，人民法院可以依職權(quán)指定。聯(lián)營(yíng)、合資、合作企業(yè)聯(lián)營(yíng)企業(yè)、中外合資或者合作企業(yè)的聯(lián)營(yíng)、合資、合作各方認(rèn)為聯(lián)營(yíng)、合資、合作企業(yè)權(quán)益或自己一方的權(quán)益受到具體行政行為侵害的，均可以自己的名義提起訴訟。土地使用權(quán)人農(nóng)村土地承包人等土地使用權(quán)人對(duì)行政機(jī)關(guān)處分其使用的農(nóng)村集體所有土地的行為不服，可以自己的名義提起訴訟。二、行政訴訟的被告行政訴訟被告的確定可分為十種情況：（1）直接起訴的案件，作出被訴具體行政行為的機(jī)關(guān)是被告。（2）經(jīng)上級(jí)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的具體行政行為，在對(duì)外發(fā)生法律效力的文書上署名的機(jī)關(guān)為被告。（3）兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)共同作出同一具體行政行為的，各行政機(jī)關(guān)是共同被告。（4）經(jīng)復(fù)議但復(fù)議機(jī)關(guān)維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告。（5）經(jīng)復(fù)議且復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。

（6）法律、法規(guī)授權(quán)的組織作出具體行政行為的，該組織是被告。（7）未取得合法授權(quán)的行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)或者行政機(jī)關(guān)組建的機(jī)構(gòu)作出具體行政行為的，以該行政機(jī)關(guān)為被告。（8）由行政機(jī)關(guān)委托的組織所作的具體行政行為，委托的行政機(jī)關(guān)是被告。（9）行政機(jī)關(guān)被撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)是被告。（10）應(yīng)當(dāng)履行保護(hù)公民、法人或者其他組織人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)而拒絕履行的行政機(jī)關(guān)是被告。《行訴解釋》第23條對(duì)追加被告和變更被告的不同規(guī)定：

（1）應(yīng)變更被告，原告不同意的，裁定駁回起訴；

（2）應(yīng)追加被告，原告不同意的，應(yīng)通知其以第三人身份參訴行政訴訟中的第三人同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟?！赶嚓P(guān)法條」《行訴解釋》第24條。

關(guān)于確定第三人的規(guī)定：（1）判斷第三人的標(biāo)準(zhǔn)是其是否與被訴具體行政行為有利害關(guān)系；（2）若利害關(guān)系人為2人以上，其中一部分人起訴的，法院應(yīng)通知其他利害關(guān)系人作為第三人參訴。第十三章行政訴訟的證據(jù)、程序和法律適用

主講人：譚麗第一節(jié)行政訴訟

證據(jù)

訴訟法：6條

司法解釋：6條

證據(jù)規(guī)則：80條

所謂行政訴訟證據(jù)，是指一切用來(lái)證明案件事實(shí)情況的材料。重點(diǎn)問(wèn)題：1．可定案證據(jù)的條件。2．證據(jù)的種類。3．行政訴訟舉證責(zé)任的分配。4．人民法院審查證據(jù)的規(guī)則。5．證據(jù)保全。一、可定案證據(jù)（一）可定案證據(jù)的條件

1．合法性和可采用性。

2．客觀真實(shí)性。

3．相關(guān)性。

審查、采用證據(jù)的規(guī)則1.人民法院應(yīng)當(dāng)全面、客觀地審查各種證據(jù)

2.人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序?qū)彶楦鞣N證據(jù)審查證據(jù)的來(lái)源審查證據(jù)的內(nèi)容和形式審查證據(jù)取得的方法審查相關(guān)證據(jù)之間的關(guān)系轉(zhuǎn)接第五十五條法庭應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，從以下方面審查證據(jù)的合法性：

（一）證據(jù)是否符合法定形式；

（二）證據(jù)的取得是否符合法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章的要求；

（三）是否有影響證據(jù)效力的其他違法情形。

第五十七條下列證據(jù)材料不能作為定案依據(jù)：（一）嚴(yán)重違反法定程序收集的證據(jù)材料；（二）以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)材料；（三）以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當(dāng)手段獲取的證據(jù)材料；（四）當(dāng)事人無(wú)正當(dāng)事由超出舉證期限提供的證據(jù)材料；（五）在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域以外或者在中華人民共和國(guó)香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)形成的未辦理法定證明手續(xù)的證據(jù)材料；（六）當(dāng)事人無(wú)正當(dāng)理由拒不提供原件、原物，又無(wú)其他證據(jù)印證，且對(duì)方當(dāng)事人不予認(rèn)可的證據(jù)的復(fù)制件或者復(fù)制品；（七）被當(dāng)事人或者他人進(jìn)行技術(shù)處理而無(wú)法辨明真?zhèn)蔚淖C據(jù)材料；（八）不能正確表達(dá)意志的證人提供的證言；（九）不具備合法性和真實(shí)性的其他證據(jù)材料。

第五十八條以違反法律禁止性規(guī)定或者侵犯他人合法權(quán)益的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。二、行政訴訟證據(jù)的種類根據(jù)《行政訴訟法》第31條的規(guī)定，行政訴訟的證據(jù)可以分為以下7類：（一）書證《證據(jù)規(guī)定》第10條《治安管理處罰法》第84條（二）物證《證據(jù)規(guī)定》第11條（三）視聽資料（四）證人證言親自出庭《證據(jù)規(guī)定》第13條、第41條、第42條、第44條、第46條（五）當(dāng)事人的陳述（六）鑒定結(jié)論《證據(jù)規(guī)定》第14條、第29條、第30條、第32條（七）勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄?！蹲C據(jù)規(guī)定》第15條、第34條三、舉證責(zé)任行政訴訟舉證責(zé)任，是指當(dāng)事人對(duì)法律規(guī)定的事項(xiàng)或者當(dāng)事人自己提出的主張，應(yīng)當(dāng)舉出證據(jù)加以證明，否則將承擔(dān)敗訴的風(fēng)險(xiǎn)及不利法律后果的制度。（一）舉證責(zé)任的分配根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，在行政訴訟中，對(duì)具體行政行為的合法性由被告承擔(dān)舉證責(zé)任；對(duì)具體行政行為合法性以外的問(wèn)題，實(shí)行“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證”。（一）具體行政行為合法性的舉證責(zé)任?！缎姓V訟法》第32條規(guī)定：“被告對(duì)作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任。”《若干問(wèn)題的解釋》第26條第1款規(guī)定：“在行政訴訟中，被告對(duì)其作出的具體行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任。”（二）具體行政行為合法性以外的“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證”。

《證據(jù)規(guī)定》第六條原告可以提供證明被訴具體行政行為違法的證據(jù)。原告提供的證據(jù)不成立的，不免除被告對(duì)被訴具體行政行為合法性的舉證責(zé)任。

被告為證明其行為的合法性，必須“提供據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件”。而且一般僅限于作出具體行政行為時(shí)已經(jīng)收集的、并作為具體行政行為依據(jù)的證據(jù)。因此：

（1）在行政程序中，被告可以收集而沒有收集到的證據(jù)，在行政程序終結(jié)后，特別是在訴訟程序中收集的證據(jù)，不能作為具體行政行為合法性的依據(jù)。

①在訴訟過(guò)程中，被告及其代理人不得自行向原告和證人收集證據(jù)。

②復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議程序中收集和補(bǔ)充的證據(jù)，不能作為人民法院認(rèn)定原具體行政行為合法的依據(jù)。（2）在行政程序中已經(jīng)收集，但沒有作為具體行政行為依據(jù)的證據(jù)，也不能作為具體行政行為合法性的依據(jù)。

①原告或者第三人在訴訟程序中提供的、被告在行政程序中未作為具體行政行為依據(jù)的證據(jù)，不能作為認(rèn)定被訴具體行政行為合法的依據(jù)。

②作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)在復(fù)議程序中未向復(fù)議機(jī)關(guān)提交的證據(jù)，不能作為人民法院認(rèn)定原具體行政行為合法的依據(jù)。未作為當(dāng)時(shí)具體行政行為依據(jù)的證據(jù)

第六十條下列證據(jù)不能作為認(rèn)定被訴具體行政行為合法的依據(jù)：

（一）被告及其訴訟代理人在作出具體行政行為后或者在訴訟程序中自行收集的證據(jù)；

（二）被告在行政程序中非法剝奪公民、法人或者其他組織依法享有的陳述、申辯或者聽證權(quán)利所采用的證據(jù)；

（三）原告或者第三人在訴訟程序中提供的、被告在行政程序中未作為具體行政行為依據(jù)的證據(jù)。

被告的舉證期限（1）一般規(guī)定

被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)，提供據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。（2）延期提供

被告延期提供的證據(jù)能夠作為“定案的根據(jù)”必須滿足以下條件：

①被告因不可抗力或者客觀上不能控制的其他正當(dāng)事由，不能在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提供。

②被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)向人民法院提出延期提供的書面申請(qǐng)。

③人民法院準(zhǔn)許延期提供。

④被告應(yīng)當(dāng)在正當(dāng)事由消除后10日內(nèi)提供。（三）原告的舉證責(zé)任

下列屬于原告的舉證責(zé)任范圍，如果原告對(duì)下列事項(xiàng)舉證不力，會(huì)導(dǎo)致一定法律后果的產(chǎn)生（比如，法院裁定不予受理或者駁回起訴、判決駁回訴訟請(qǐng)求或者判決駁回行政賠償請(qǐng)求）：

（1）起訴條件

但是如果被告認(rèn)為原告起訴超過(guò)法定期限的，則由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。也就是說(shuō)，如果被告不能證明原告的起訴超過(guò)法定的起訴期限，則推定原告的起訴符合法定的起訴期限。

（三）原告的舉證責(zé)任（2）起訴不作為

在起訴被告不作為的案件中，原告應(yīng)當(dāng)提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請(qǐng)的證據(jù)材料。但有下列情形的除外：

①被告應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動(dòng)履行法定職責(zé)的。

②原告因被告受理申請(qǐng)的登記制度不完備等正當(dāng)事由不能提供相關(guān)證據(jù)材料并能夠作出合理說(shuō)明的。（三）原告的舉證責(zé)任

（3）行政賠償訴訟

在行政賠償訴訟中，原告應(yīng)當(dāng)對(duì)被訴具體行政行為造成損害的事實(shí)提供證據(jù)，也就是說(shuō)，原告必須對(duì)行為的存在、損害的存在以及行為予以證明。規(guī)定第五條在行政賠償訴訟中，原告應(yīng)當(dāng)對(duì)被訴具體行政行為造成損害的事實(shí)提供證據(jù)。

與損害之間的因果關(guān)系

（4）新事實(shí)證明責(zé)任如果原告在行政訴訟中提出了被告在行政程序中沒有作為行政行為的依據(jù)，但在訴訟階段提出的，與行為的處理結(jié)果有密切聯(lián)系的證據(jù)。舉證時(shí)限提取證據(jù)申請(qǐng)法院取證證據(jù)保全重新鑒定、勘驗(yàn)提出證人原告的舉證期限

第七條原告或者第三人應(yīng)當(dāng)在開庭審理前或者人民法院指定的交換證據(jù)之日提供證據(jù)。因正當(dāng)事由申請(qǐng)延期提供證據(jù)的，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以在法庭調(diào)查中提供。逾期提供證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利。

四、證據(jù)的提供、收集、審查與保全向人民法院提供證據(jù)，既是行政訴訟當(dāng)事人的權(quán)利又是其義務(wù)。證據(jù)的提供具有相應(yīng)的規(guī)則。

人民法院收集證據(jù)的職能活動(dòng)

體現(xiàn)在三個(gè)方面：（一）要求當(dāng)事人提供或補(bǔ)充證據(jù)（二）向有關(guān)行政機(jī)關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)。（三）取得對(duì)專門性問(wèn)題的鑒定結(jié)論質(zhì)證第三十八條當(dāng)事人申請(qǐng)人民法院調(diào)取的證據(jù)，由申請(qǐng)調(diào)取證據(jù)的當(dāng)事人在庭審中出示，并由當(dāng)事人質(zhì)證。

人民法院依職權(quán)調(diào)取的證據(jù)，由法庭出示，并可就調(diào)取該證據(jù)的情況進(jìn)行說(shuō)明，聽取當(dāng)事人意見。（二）證據(jù)保全證據(jù)保全是指在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，人民法院根據(jù)訴訟參加人的申請(qǐng)或依職權(quán)采取必要的措施，將證據(jù)材料加以固定和保存的制度。（一）證據(jù)保全的條件（二）證據(jù)保全的程序第二十七條當(dāng)事人根據(jù)行政訴訟法第三十六條的規(guī)定向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前以書面形式提出，并說(shuō)明證據(jù)的名稱和地點(diǎn)、保全的內(nèi)容和范圍、申請(qǐng)保全的理由等事項(xiàng)。

當(dāng)事人申請(qǐng)保全證據(jù)的，人民法院可以要求其提供相應(yīng)的擔(dān)保。

法律、司法解釋規(guī)定訴前保全證據(jù)的，依照其規(guī)定辦理。行政訴訟證據(jù)的特殊規(guī)定

原被告雙方訴訟權(quán)利義務(wù)分配的不平衡舉證責(zé)任分配初步申請(qǐng)損害新事實(shí)——原告舉證時(shí)限的要求對(duì)被告要求較高取證申請(qǐng)法院調(diào)取證據(jù)只有依原告和第三人的申請(qǐng)證據(jù)效力的認(rèn)定單方面對(duì)被告不利證明被訴行為主張無(wú)效剝奪原告陳述申辯聽證權(quán)獲得的證據(jù)在訴訟階段收集、補(bǔ)充的證據(jù)原告提出被告并沒有作為行政行為的證據(jù)復(fù)議時(shí)被告并沒有向復(fù)議機(jī)關(guān)提出的證據(jù)如果能證明違法就有效如果證明合法就無(wú)效第二節(jié)

行政訴訟程序重點(diǎn)問(wèn)題：1．起訴的條件與期限。2．起訴與復(fù)議的關(guān)系。3．一審案件審理中的主要制度。4．第一審程序與第二審程序的區(qū)別。5．提起審判監(jiān)督程序的條件6．執(zhí)行的條件與措施。審查行政行為合法性為原則第五條人民法院審理行政案件，對(duì)具體行政行為是否合法進(jìn)行審查。

與刑事訴訟和民事訴訟相比，具體行政行為合法性審查原則是行政訴訟法最有特色的基本原則。從內(nèi)容上看，人民法院以審查具體行政行為的合法性為原則，以審查具體行政行為的合理性為例外，這一例外即體現(xiàn)在第54條第1款第（四）項(xiàng)變更判決的規(guī)定上。

人民法院審查具體行政行為合法性的具體內(nèi)容包括：（1）行政機(jī)關(guān)是否超越職權(quán)；（2）具體行政行為的證據(jù)是否確鑿充分；（3）具體行政行為適用法律依據(jù)是否合法

；

（4）具體行政行為程序是否合法；

（5）具體行政行為的目的是否合法。（三）審理中的各項(xiàng)制度

1.合議2.回避3.撤回起訴4.缺席判決5.訴訟中止6.訴訟終結(jié)

訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的，停止具體行政行為的執(zhí)行：

（一）被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；

（二）原告申請(qǐng)停止執(zhí)行，人民法院認(rèn)為該具體行政行為的執(zhí)行會(huì)造成難以彌補(bǔ)的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會(huì)公共利益，裁定停止執(zhí)行的；

（三）法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。

1、掌握回避申請(qǐng)?zhí)岢龅钠谙薨讣_始審理時(shí)。

2、對(duì)駁回回避申請(qǐng)決定不服的權(quán)利救濟(jì)向作出決定的法院申請(qǐng)復(fù)議一次。3、回避決定權(quán)4、回避人員范圍回避當(dāng)事人認(rèn)為審判人員與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系可能影響公正審判，有權(quán)申請(qǐng)審判人員回避。

審判人員認(rèn)為自己與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)回避。

前兩款規(guī)定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人。

院長(zhǎng)擔(dān)任審判長(zhǎng)時(shí)的回避，由審判委員會(huì)決定；審判人員的回避，由院長(zhǎng)決定；其他人員的回避，由審判長(zhǎng)決定。當(dāng)事人對(duì)決定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議。撤訴與缺席判決1、了解撤訴和視為撤訴的幾種情形。2、了解缺席判決的情形。3、重點(diǎn)掌握《行訴解釋》第36條，對(duì)撤訴后再行起訴的不同處理。此與《民事訴訟法》是不同的。4、重點(diǎn)掌握《行訴解釋》第50條，被告改變被訴具體行政行為的效力，尤其是第3、4款之規(guī)定。撤訴、缺席判決①自愿撤訴：申請(qǐng)撤訴必須自愿并經(jīng)法院允許②非自愿撤訴：經(jīng)合法傳喚拒不到庭、未經(jīng)許可中途退庭、未交訴訟費(fèi)的視為撤訴（不來(lái)的、先走的、不交錢的）①被告無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭②原告或上訴人申請(qǐng)撤訴不被準(zhǔn)許，經(jīng)合法傳喚無(wú)正當(dāng)理由不到或未經(jīng)許可中途退庭可缺席判決結(jié)果原則：不得以同一事實(shí)理由重訴①原告或者上訴人未按規(guī)定的期限預(yù)交案件受理費(fèi)而按自動(dòng)撤訴處理的，原告如果在法定期限內(nèi)再次起訴或者上訴，并依法解決訴訟費(fèi)預(yù)交問(wèn)題的，人民法院應(yīng)予受理。②撤回上訴，法定期限內(nèi)又重新上訴的，也應(yīng)當(dāng)受理。產(chǎn)生與正常審判同樣的法律后果解釋，第五十條被告在一審期間改變被訴具體行政行為的，應(yīng)當(dāng)書面告知人民法院。

原告或者第三人對(duì)改變后的行為不服提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)就改變后的具體行政行為進(jìn)行審理。

被告改變?cè)唧w行政行為，原告不撤訴，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為原具體行政行為違法的，應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)其違法的判決；認(rèn)為原具體行政行為合法的，應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

原告起訴被告不作為，在訴訟中被告作出具體行政行為，原告不撤訴的，參照上述規(guī)定處理。

經(jīng)人民法院兩次合法傳喚，原告無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，視為申請(qǐng)撤訴；被告無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決。人民法院對(duì)行政案件宣告判決或者裁定前，原告申請(qǐng)撤訴的，或者被告改變其所作的具體行政行為，原告同意并申請(qǐng)撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。依《行訴解釋》第50條第3款之規(guī)定，被告改變?cè)唧w行政行為而原告不撤訴的，人民法院應(yīng)就原具體行政行為的合法與否作出判決。一審審理期限第二節(jié)第二審程序第二審程序，又稱為上訴審程序或終審程序，是指上一級(jí)人民法院根據(jù)當(dāng)事人的上訴，對(duì)下一級(jí)人民法院未發(fā)生法律效力的行政判決、裁定進(jìn)行審理并作出裁判的程序。

上訴案件的審理在審理過(guò)程中，二審法院應(yīng)當(dāng)貫徹全面審查的原則，不受上訴人上訴范圍的限制。二審法院審理上訴案件，只能由審判人員組成合議庭，合議庭的組成人員中不得有陪審員。二審程序的審理方式既可以是開庭審理，也可以是書面審理。但書面審理必須具備一個(gè)條件，即一審裁判認(rèn)定事實(shí)清楚。第三節(jié)審判監(jiān)督程序

審判監(jiān)督程序，又稱為再審程序，是指人民法院自行發(fā)現(xiàn)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定違反法律、法規(guī)的規(guī)定，或者根據(jù)人民檢察院的抗訴，而依法對(duì)案件再次進(jìn)行審理的程序。二、提起審判監(jiān)督程序的材料來(lái)源

提起審判監(jiān)督程序的主要材料來(lái)源有：第一，當(dāng)事人的申訴第二，機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企事業(yè)單位和新聞媒介及各界人民群眾的來(lái)信來(lái)訪第三，各級(jí)人民代表大會(huì)提出的議案第四，人民法院自行發(fā)現(xiàn)和人民檢察院發(fā)現(xiàn)的有關(guān)錯(cuò)案的材料。①生效判決或裁定應(yīng)在裁判生效后2年內(nèi)②當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的行政賠償調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律規(guī)定的，可以在2年內(nèi)申請(qǐng)?jiān)賹?。第四?jié)執(zhí)行程序行政訴訟執(zhí)行是指對(duì)發(fā)生法律效力的行政判決書、行政裁定書、行政賠償判決書和行政賠償調(diào)解書，負(fù)有義務(wù)的一方當(dāng)事人逾期拒不履行的，人民法院和有權(quán)的行政機(jī)關(guān)依法采用強(qiáng)制手段，強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)或達(dá)到其履行義務(wù)相同狀態(tài)的活動(dòng)。執(zhí)行依據(jù)——判決書、裁定書、賠償判決書、賠償調(diào)解書行政訴訟執(zhí)行的特征

第一，行政訴訟執(zhí)行以生效的行政判決書、行政裁定書、行政賠償判決書和行政賠償調(diào)解書具有執(zhí)行的內(nèi)容，且義務(wù)人逾期拒不履行義務(wù)為前提。第二，行政訴訟的執(zhí)行主體包括人民法院和有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)。第三，行政訴訟執(zhí)行程序中申請(qǐng)執(zhí)行人或被執(zhí)行人必有一方是行政機(jī)關(guān)，且執(zhí)行措施因被執(zhí)行人的不同而不同。第四，行政訴訟執(zhí)行程序中不適用執(zhí)行和解制度。二、執(zhí)行條件第一，須有執(zhí)行根據(jù)。第二，須有可供執(zhí)行的內(nèi)容。第三，被執(zhí)行人有能力履行而拒不履行義務(wù)。第四，申請(qǐng)人在法定期限內(nèi)提出了執(zhí)行申請(qǐng)。三、執(zhí)行機(jī)關(guān)一般為一審法院；有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)四、執(zhí)行措施（一）對(duì)行政機(jī)關(guān)的執(zhí)行措施。根據(jù)《行政訴訟法》第65條之規(guī)定，此類執(zhí)行分為兩種：一種是人民法院實(shí)施執(zhí)行，另一種是行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行。（二）對(duì)公民、法人和其他組織的執(zhí)行措施。對(duì)行政機(jī)關(guān)：①直接劃撥款項(xiàng)②對(duì)機(jī)關(guān)加處罰款③對(duì)主要負(fù)責(zé)人或責(zé)任人處以罰款④向被告上一級(jí)機(jī)關(guān)或監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議⑤構(gòu)成犯罪的追究刑事責(zé)任對(duì)公民法人其它組織：被告有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的可以自我執(zhí)行，無(wú)權(quán)的申請(qǐng)法院執(zhí)行其具體措施可以是：第一，對(duì)應(yīng)當(dāng)歸還的罰款或應(yīng)當(dāng)支付的賠償金，通知銀行劃撥；第二，按日處50-100元的罰款；第三，向該行政機(jī)關(guān)的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)或監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議；第四，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任；第五，對(duì)主要負(fù)責(zé)人或直接責(zé)任人員予以罰款。申請(qǐng)執(zhí)行期限公民為1年，單位為180天四、執(zhí)行的具體程序（一）執(zhí)行的提起（二）執(zhí)行審查（三）執(zhí)行實(shí)施（四）執(zhí)行中止（五）執(zhí)行終結(jié)（六）執(zhí)行完畢具體行政行為在訴訟外的執(zhí)行

（非訴執(zhí)行）申請(qǐng)條件申請(qǐng)期限申請(qǐng)范圍執(zhí)行管轄審查期限義務(wù)人既不起訴，也不履行

義務(wù)人起訴期限屆滿后180日內(nèi)限制人身自由之外的行為

申請(qǐng)人所在地或不動(dòng)產(chǎn)所在地基層法院法院在受理之日起30日內(nèi)組成合議庭裁定

第三節(jié)行政訴訟的

法律適用重點(diǎn)問(wèn)題：1．行政訴訟法律適用的概念和特征2．法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例以及行政規(guī)章等各種規(guī)范性文件在法律適用中的地位3.政訴訟法律適用中的“參照”規(guī)章4.行政訴訟法律規(guī)范沖突的表現(xiàn)形式及其處理規(guī)

行政審判依據(jù)的種類（一）法律（二）行政法規(guī)（三）地方性法規(guī)（四）自治條例、單行條例一、行政審判“參照規(guī)章”的涵義《行政訴訟法》第53條規(guī)定：“人民法院審理行政案件，參照國(guó)務(wù)院部、委根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令制定、發(fā)布的規(guī)章以及省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)制定、發(fā)布的規(guī)章?！?/p>

關(guān)于人民法院審理行政訴訟案件的法律依據(jù)，

1、人民法院審理行政案件的法律依據(jù)包括法律（狹義）、地方性法規(guī)、行政法規(guī)、自治條例和單行條例（第52條）。

2、人民法院審理行政案可參照地方政府規(guī)章和部門規(guī)章（第53條第1款）。

3、人民法院審理行政案件可援引適用最高人民法院司法解釋（《行訴解釋》第62條第1款）。

4、人民法院審理行政案件可引用規(guī)章及其他規(guī)范性文件。

5、轉(zhuǎn)化WTO規(guī)則第四節(jié)

行政訴訟的判決、裁定與決定重點(diǎn)問(wèn)題：

1．一審行政判決的種類及其適用條件。2．行政訴訟裁定的概念及其與行政訴訟判決的區(qū)別。3．行政訴訟裁定的適用事項(xiàng)。4．行政訴訟決定的概念及其特點(diǎn)。5．行政訴訟決定的適用事項(xiàng)。第一節(jié)

行政訴訟判決

行政訴訟判決，是指人民法院代表國(guó)家，在審理行政案件終結(jié)時(shí)，根據(jù)事實(shí)和法律，對(duì)被訴具體行政行為是否合法，作出的具有法律約束力的判定，以及對(duì)被訴具體行政行為的效力作出的權(quán)威性處理。它適用于法院對(duì)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)實(shí)體問(wèn)題的處理。一、一審行政判決及其適用

一審行政判決，又稱為初審行政判決，是指受理第一審行政案件的人民法院對(duì)審理終結(jié)的第一審行政案件所作的判決。一審行政判決并非終審判決，當(dāng)事人不服可以在法定期限內(nèi)上訴，但不受當(dāng)事人或人民法院的隨意改變。超過(guò)法定期限當(dāng)事人仍沒有提起上訴的，一審行政判決即成為生效判決，當(dāng)事人必須受其約束。判決類型主判決變種判決維持判決駁回判決針對(duì)作為的主判決撤銷判決被告勝訴針對(duì)不作為的主判決履行判決針對(duì)特殊情況的主判決變更判決賠償判決附帶判決：變種判決確認(rèn)判決原告勝訴（一）維持判決及其適用條件

維持判決，是指人民法院經(jīng)過(guò)審理，在查清全部案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，確認(rèn)被訴具體行政行為合法正確，并對(duì)業(yè)已形成的行政法律關(guān)系予以認(rèn)可和維持的判決。人民法院適用維持判決的條件是：第一，具體行政行為證據(jù)確鑿第二，具體行政行為適用法律、法規(guī)正確第三，具體行政行為符合法定程序（二）駁回訴訟請(qǐng)求判決及其

適用條件

駁回訴訟請(qǐng)求判決是指人民法院經(jīng)過(guò)審理，在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上所作的對(duì)原告訴訟請(qǐng)求予以否定的判決。不去肯定行政行為不能維持的駁回原告訴訟請(qǐng)求的判決

主要適用于下列情形：《行訴解釋》第56條

第一，起訴被告不作為理由不能成立的。（沒的維持）第二，被訴具體行政行為合法但存在合理性問(wèn)題（不好維持，進(jìn)退維谷）第三，被訴具體行政行為合法，但因法律、政策變化需要變更或廢止。（不能維持不合法的行為，撤銷的溯及力令合法的部分也被認(rèn)定為不合法）第四，其他第三人提供證據(jù)，或法院調(diào)取證據(jù)證明是合法的（不能便宜被告）駁回原告訴訟請(qǐng)求的判決

主要適用于下列情形：《行訴解釋》第56條

第四，其他應(yīng)當(dāng)判決駁回訴訟請(qǐng)求的情形。這要由人民法院根據(jù)具體情況進(jìn)行選擇和判斷。比如，被處罰人在接到拘留處罰決定后死亡，則該處罰決定已經(jīng)無(wú)法執(zhí)行，如果其近親屬向法院提起行政訴訟，法院經(jīng)審查認(rèn)為該拘留處罰決定合法，則應(yīng)當(dāng)作出駁回訴訟請(qǐng)求判決，而非維持判決。凡此種種情形，難以一一列舉，需要法院根據(jù)實(shí)際情況裁量，采取合理的判決形式。（三）確認(rèn)判決及其適用條件

確認(rèn)判決是人民法院經(jīng)過(guò)審理，在查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，對(duì)被訴具體行政行為是否合法、有效所作的判決。1、肯定的確認(rèn)判決。依照《解釋》第57條的規(guī)定，人民法院認(rèn)為被訴具體行政行為合法，但不適宜判決維持或者駁回訴訟請(qǐng)求的，可以作出確認(rèn)其合法或者有效的判決。適用條件：（1）必須存在一個(gè)合法的具體行政行為。（2）該合法的具體行政行為人民法院不適宜作出維持判決或判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求?！安贿m宜”——存在某種不確切性或者說(shuō)不妥當(dāng)性。簡(jiǎn)單地說(shuō)，可能有點(diǎn)牽強(qiáng)附會(huì)。而用確認(rèn)判決就比較妥貼。結(jié)合審判實(shí)踐可列舉以下幾種情況：a.某些事實(shí)行為。如調(diào)查取證，維持秩序，執(zhí)行具體行政行為的一些方法、手段。合法的調(diào)查取證行為，本身不產(chǎn)生法律效力。用維持判決或駁回訴訟請(qǐng)求判決不是很妥當(dāng)，但可以用確認(rèn)判決，確認(rèn)該事實(shí)行為的合法性。b.已經(jīng)實(shí)施并已執(zhí)行完畢的合法具體行政行為。如環(huán)境保護(hù)局對(duì)造成環(huán)境污染的企業(yè)罰款1萬(wàn)元，并已執(zhí)行終了。對(duì)此情況作出確認(rèn)判決，比用維持判決顯得更適合c.行政機(jī)關(guān)不履行職責(zé)是正確、合法的。在不作為的案件中，當(dāng)事人向行政機(jī)關(guān)請(qǐng)求作為，行政機(jī)關(guān)未作為。如當(dāng)事人向工商部門申請(qǐng)頒發(fā)證照，工商部門經(jīng)審核其不具備條件，發(fā)生這樣的訴訟時(shí)，用確認(rèn)判決比較妥貼。起訴被告不作為理由不能成立的

——駁回判決已經(jīng)履行完畢的違法的行政行為，應(yīng)該用什么判決呢？行為的法律依據(jù)從違法變成合法的了，不能撤銷，也不好維持確認(rèn)違法——獲得賠償沒有損害，沒有賠償問(wèn)題——確認(rèn)違法都不需要——駁回原告訴訟請(qǐng)求

2、否定的確認(rèn)判決不能成立的行政行為自始無(wú)效的無(wú)效行為效力已經(jīng)消滅，沒有可撤銷內(nèi)容的行為本來(lái)就沒有法律效力的事實(shí)行為前提假定行為是有效力的。撤銷已經(jīng)發(fā)生法律效力的行為，使其自始無(wú)效撤銷判決不適宜——不具有可撤銷性沒有效力、效力消滅四是不能成立的行政行為。具體行政行為成立，須具備三方面要件，行政行為主體內(nèi)部的機(jī)構(gòu)依職權(quán)作出一個(gè)行為，該作出的行為通過(guò)外部表示且作出的行為必須告知行政相對(duì)人。如果缺少一個(gè)要件，行政行為即不能成立。不成立就意味著該行為還沒有成為行政行為，當(dāng)然不產(chǎn)生任何法律效力。不成立的行政行為，可用確認(rèn)判決確認(rèn)其違法。

2、否定的確認(rèn)判決撤銷判決不適宜——不具有可撤銷性撤銷判決不適宜——撤銷后損失重大被訴具體行政行為違法，但撤銷該具體行政行為將會(huì)給國(guó)家利益或者公共利益造成重大損失的

2、否定的確認(rèn)判決撤銷判決不適宜——不具有可撤銷性、撤銷后損失重大履行判決不適宜——履行已無(wú)意義被告不履行法定職責(zé)，但判決責(zé)令其履行法定職責(zé)已無(wú)實(shí)際意義的被訴具體行政行為具有下列情形之一的，可以適用確認(rèn)判決：人民法院認(rèn)為被訴具體行政行為合法，但不適宜判決維持或者駁回訴訟請(qǐng)求的；被告不履行法定職責(zé)，但判決責(zé)令其履行法定職責(zé)已無(wú)實(shí)際意義的；被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的；被訴具體行政行為依法不成立或者無(wú)效的；被訴具體行政行為屬于事實(shí)行為的；被訴具體行政行為違法，但撤銷該具體行政行為將會(huì)給國(guó)家利益或者公共利益造成重大損失的，

一是違法打人，損害物品等的事實(shí)行為。事實(shí)行為是不直接發(fā)生法律的效果，對(duì)這類行為無(wú)法用撤銷判決。雖然在實(shí)踐中，在《解釋》出臺(tái)之前，針對(duì)這類事實(shí)行為，很多用的是撤銷判決，但這種牽強(qiáng)實(shí)際上是顯而易見的。比如警察在執(zhí)行職務(wù)過(guò)程中打了相對(duì)人一巴掌，是撤銷此行為還是維持此行為抑或變更此行為，都無(wú)法解決問(wèn)題?，F(xiàn)在有了確認(rèn)判決這一判決形式，就可以很好地解決這一窘境。當(dāng)某一事實(shí)行為確認(rèn)違法之后，造成當(dāng)事人損害的，當(dāng)事人可據(jù)此請(qǐng)求賠償。（1）當(dāng)被訴的具體行政行為不具有可撤銷性時(shí)，運(yùn)用確認(rèn)判決來(lái)解決問(wèn)題。

二是效力已經(jīng)消滅且無(wú)可撤銷內(nèi)容的行政行為。撤銷僅是消滅行政行為效力的一種形式，實(shí)踐中有許多行政行為雖未被撤銷但效力已經(jīng)消滅的情況。例如因任務(wù)完成或目的實(shí)現(xiàn)或行政主體與行政管理相對(duì)人的約定而失去效力。在這種情況下，也只能用確認(rèn)判決，而不宜用撤銷判決。三是無(wú)效行政行為。無(wú)效行政行為是指行政機(jī)關(guān)所作出的具有重大明顯違法的，自始無(wú)效以后也不發(fā)生效力的行為?！缎姓幜P法》、《土地管理法》等有些法律法規(guī)中，已經(jīng)明確使用無(wú)效的概念，如土地管理法中的越權(quán)批地行為被明確規(guī)定為無(wú)效行政行為。對(duì)這類行為，應(yīng)當(dāng)采取確認(rèn)判決確認(rèn)其無(wú)效。

（2）對(duì)某些違法不作為案件用確認(rèn)判決加以補(bǔ)救。在不作為的案件中，當(dāng)事人向行政機(jī)關(guān)請(qǐng)求作為的時(shí)候，行政機(jī)關(guān)沒有作為，過(guò)了一段時(shí)間，當(dāng)事人起訴。如果這時(shí)候再判決行政機(jī)關(guān)為一定的行為，或履行其法定職責(zé)，對(duì)當(dāng)事人來(lái)說(shuō)已無(wú)實(shí)際意義。如申辦合資企業(yè)因行政機(jī)關(guān)拖延履行，使投資失去投資的信心等。故當(dāng)判決行政機(jī)關(guān)履行職責(zé)不具現(xiàn)實(shí)性、可能性或?qū)嶋H意義時(shí)，只能采用確認(rèn)判決的形式。

（3）被訴具體行政行為違法，但撤銷該具體行政行為將會(huì)給國(guó)家利益或公共利益造成重大損失的，通過(guò)用確認(rèn)判決，提高行政審判的社會(huì)效果。（四）撤銷判決及其適用條件

撤銷判決是人民法院經(jīng)過(guò)審理，在查清全部案件事實(shí)的基礎(chǔ)上確認(rèn)具體行政行為違法或部分違法，進(jìn)而作出的全部或部分撤銷具體行政行為的判決。撤銷判決可細(xì)分為全部撤銷判決、部分撤銷判決

根據(jù)《行政訴訟法》第54條的規(guī)定，被訴具體行政行為具有下列情形之一的，人民法院可以判決撤銷或部分撤銷：1．主要證據(jù)不足2．適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤3．違反法定程序4．超越職權(quán)5．濫用職權(quán)適用撤銷判決時(shí)，需特別注意的特殊事項(xiàng)有：

（1）《行訴解釋》第53條；

（2）《行訴解釋》第59條；

（3）《行政訴訟法》第55條及《行訴解釋》第54條第2款之例外規(guī)定；

（4）《行訴解釋》第60條第1款。人民法院判決撤銷違法的被訴具體行政行為，將會(huì)給國(guó)家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成損失的，人民法院在判決撤銷的同時(shí)，可以分別采取以下方式處理：（1）判決被告重新作出具體行政行為；（2）責(zé)令被訴行政機(jī)關(guān)采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；（3）向被告和有關(guān)機(jī)關(guān)提出司法建議；（4）發(fā)現(xiàn)違法犯罪行為的，建議有權(quán)機(jī)關(guān)處理。經(jīng)過(guò)復(fù)議被訴訟，再被撤銷復(fù)議維持告原行為訴訟撤銷原行為，復(fù)議決定自然無(wú)效復(fù)議改變?cè)V訟標(biāo)的：復(fù)議決定被告：復(fù)議機(jī)關(guān)訴訟撤銷復(fù)議決定重新做復(fù)議決定解決原行為的合法性（五）重作判決及其適用條件

重作判決是指人民法院在判決撤銷被訴具體行政行為后，責(zé)令被告根據(jù)判決的旨意和精神重新對(duì)該事項(xiàng)作出具體行政行為的判決這種判決通常適用于具體行政行為事實(shí)不清，適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤，違反法定程序，顯失公正，但同時(shí)又必須對(duì)該事項(xiàng)作出相應(yīng)行政行為的情況。

第五十五條人民法院判決被告重新作出具體行政行為的，被告不得以同一的事實(shí)和理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。

「相關(guān)法條」《行訴解釋》第54條。（1）被告可以同一事實(shí)理由作出與原具體行政行為不同的行為；（2）被告可以不同的事實(shí)、理由作出與原具體行政行為基本相同或相同的行為。（3）被訴具體行政機(jī)關(guān)因違反法定程序而被撤銷，行政機(jī)關(guān)重新作出具體行政行為不受此限制。行政機(jī)關(guān)違反該禁止性規(guī)定的后果：（1）判決撤銷或部分撤銷；（無(wú)需重做）（2）并按行政機(jī)關(guān)拒絕履行判決、裁定處理（65T3K）（六）變更判決及其適用條件

變更判決是指人民法院經(jīng)過(guò)審理，在查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，運(yùn)用國(guó)家審判權(quán)直接變更被訴具體行政行為而作出的判決。

第一，變更判決只能適用于行政處罰行為，而不能適用于行政處罰以外的行為。第二，變更判決只能適用于顯失公正的行政處罰行為，而不能適用于主要證據(jù)不足，適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤，超越職權(quán)，違反法定程序的行政處罰。第三，人民法院判決變更，不宜加重對(duì)相對(duì)人的處罰，（原則上只能減輕不能加重）但受害人認(rèn)為被告的處罰行為畸輕而起訴的除外。第四，對(duì)于行政機(jī)關(guān)應(yīng)給予處罰而沒有給予處罰的人不能適用變更判決，直接給予行政處罰。（七）履行判決及其適用條件

履行判決是人民法院經(jīng)過(guò)審理，在查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，對(duì)拒不履行或拖延履行法定職責(zé)的行政主體，責(zé)令其在一定期限內(nèi)履行法定職責(zé)的判決。適用履行判決必須具備以下條件：

第一，被告對(duì)相對(duì)人負(fù)有履行職責(zé)的法定義務(wù)。第二，相對(duì)人向負(fù)有法定職責(zé)的行政機(jī)關(guān)提出了合法的申請(qǐng)。第三，被告具有不履行或者拖延履行法定職責(zé)的客觀事實(shí)。適用履行判決，應(yīng)注意的特殊事項(xiàng)有：

（1）《行訴解釋》第60條第2款（期限）；

（2）《行訴解釋》第58條。人民法院審理上訴案件，按照下列情形，分別處理：

（一）原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律、法規(guī)正確的，判決駁回上訴，維持原判；

（二）原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但是適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的，依法改判；

（三）原判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，或者由于違反法定程序可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重審，也可以查清事實(shí)后改判。當(dāng)事人對(duì)重審案件的判決、裁定，可以上訴。（四）遺漏了必須參加的當(dāng)事人或漏判了必須判決的訴訟請(qǐng)求

，須另組合議庭發(fā)回重審二審判決重點(diǎn)掌握《行訴解釋》第71條對(duì)幾種原審漏判的處理：（1）遺漏必須參加訴訟當(dāng)事人的，裁定撤銷原判，發(fā)回重審。（2）遺漏訴訟請(qǐng)求的，裁定撤銷原判，發(fā)回重審。（3）遺漏行政賠償請(qǐng)求的，又分兩種情況：

①二審法院認(rèn)為不應(yīng)賠償?shù)模g回賠償請(qǐng)求；②認(rèn)為應(yīng)予賠償?shù)模_認(rèn)被訴具體行政行為違法的同時(shí)，調(diào)解行政賠償問(wèn)題；調(diào)解不成，就行政賠償部分發(fā)回重審。二審判決《行訴解釋》第70條規(guī)定：“第二審人民法院審理上訴案件，需要改變?cè)瓕徟袥Q的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)對(duì)被訴具體行政行為作出判決。”第71條規(guī)定：“當(dāng)事人在第二審期間提出行政賠償請(qǐng)求的，第二審人民法院可以進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人另行起訴?！痹賹彶枚▓?zhí)行原判裁定繼續(xù)執(zhí)行原審裁判原審裁判完全正確（注意：不是裁定維持）指令受理撤銷一二審不予受理、駁回起訴的裁定，指令一審法院受理

一審不予受理、駁回起訴的裁定錯(cuò)誤，二審又維持的發(fā)回重審發(fā)回做出生效判決的法院重審原審違反法定程序可能影響裁判結(jié)果的改判或發(fā)回都必須先裁定撤銷生效裁判原審裁判錯(cuò)誤的其它情形維持再審發(fā)回重審的條件

“三未兩漏”

（一）審理本案的審判人員、書記員應(yīng)當(dāng)回避而未回避的；（二）依法應(yīng)當(dāng)開庭審理而未經(jīng)開庭即作出判決的；

（三）未經(jīng)合法傳喚當(dāng)事人而缺席判決的；

（四）遺漏必須參加訴訟的當(dāng)事人的；

（五）對(duì)與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求未予裁判的；

（六）其他違反法定程序可能影響案件正確裁判的。第二節(jié)行政訴訟的裁定和決定行政訴訟裁定，是人民法院在審理行政案件過(guò)程中，為解決本案的程序問(wèn)題所作出的對(duì)訴訟參與人發(fā)生法律效果的司法決定（意思表示）

行政訴訟決定，是指人民法院為了保證行政訴訟的順利進(jìn)行，對(duì)訴訟中發(fā)生的某些特殊事項(xiàng)所作的處理決定。

二\行政訴訟決定的種類第一，回避決定第二，采取強(qiáng)制措施的決定第三，延長(zhǎng)訴訟期限的決定第四，再審的決定第五，對(duì)重大、疑難行政案件的處理決定第六，執(zhí)行程序的決定此外，行政機(jī)關(guān)拒絕履行判決、裁定的，人民法院可以從期滿之日起，對(duì)該行政機(jī)關(guān)按日處以50至100元的罰款決定。國(guó)家賠償?shù)臍w責(zé)原則

廣義的違法歸責(zé)：違反法律規(guī)范，違