法理學(xué)-第二講-法是什么

第二講法是什么：法的概念與本質(zhì)

一、法的定義〔一〕法學(xué)家的困惑“什么是時(shí)間？如果無人問我，我知道。而如果要我對一個(gè)問者解釋什么是時(shí)間，我不知道。〞——〔圣·奧古斯都，轉(zhuǎn)引自[英]哈特：《法律的概念》〕“法律政令者，吏民規(guī)矩繩墨也。〞〔管仲，《管子·七臣七子》〕2“法者，憲令著于官府，刑罰必于民心，賞存乎慎法，而罰加乎奸令者也。〞〔商鞅，《商君書·室法篇》〕法律來源于神，是神定的原那么。法是正義的表達(dá)，也是強(qiáng)者的意志。〔蘇格拉底Socrats,BC469～BC339〕“法律是使事物符合正義的毫無偏私的中道的權(quán)衡。〞〔亞里士多德Aristotle,BC384～BC322〕“法就是最高的理性，并且它固植于支配應(yīng)該做的行為和禁止不應(yīng)該做的行為的自然之中，當(dāng)這種最高的理性，在人類的理智中穩(wěn)固地確定和充分地開展了的時(shí)候，就是法〞〔西賽羅，《法律篇》〕3永恒法是上帝的理性和意志，自然法是人對上帝的真理或上帝的永恒法的智性參與。人法〔人定法或國家法〕,是國家的成文法和風(fēng)俗習(xí)慣，是神法的派生物，必須服從神法。奧古斯丁認(rèn)為，如果國家法律不符合自然法和正義，便不具有真正法律的特征，國家也不是真正的國家——“不公允的法律我認(rèn)為不是法律〞?！叭绻刹皇墙⒃谡x的根底之上，便沒有法律。由此可知，沒有正義，便沒有國家。〞(圣.奧勒利烏斯.奧古斯丁SaintAurliusAugustinus,354～430)4永恒法是上帝按其目的安排萬物秩序的方案，是代表上帝的理性、意志和智慧，支配宇宙萬事萬物的法，是最高的法，是一切法的淵源。自然法是理性動物對永恒法的參與，是永恒法涉及到人的那局部。人法，即人定法，是人類根據(jù)自然法戒規(guī)，對人類世俗事務(wù)所作的具體安排。神法就是基督教的《圣經(jīng)》，包括舊約和新約全書，阿奎那稱之為“舊法〞和“新法〞?！餐旭R斯.阿奎那ThamasAguinas，1225～1274〕5“法律全然是主權(quán)者意志的行為〞，“法律是族權(quán)者對全體臣民發(fā)布的普遍性的命令〞。主權(quán)者不受自己制定的法律的約束，但受神法和自然法的約束?！沧?布丹JeanBodin，1530～1596〕“法律不是建議，而是命令；不是任何一個(gè)人對任何一個(gè)人的命令，而是一個(gè)人所發(fā)布的對以前許諾服從他的人們的命令；至于國法那么只是加上了發(fā)布命令的人的名稱。〞“對每一個(gè)臣民而言，法律是國家以語言、文字或其他足夠的意志標(biāo)志命令他的各種規(guī)那么，用以區(qū)分正確與錯(cuò)誤，即什么與規(guī)那么相抵觸，什么與規(guī)那么相一致。〞〔托馬斯.霍布斯ThomasHobbes,1588～1697〕6人為法是人類依其自然天性步入社會、建立國家后，由國家制定的行為標(biāo)準(zhǔn)。之所以稱其為“人為法〞，是因?yàn)樗侨藶榈囊?guī)律。人為法又可分為：調(diào)整國家間關(guān)系的國際法、調(diào)整統(tǒng)治和被統(tǒng)治關(guān)系的政治法、以及調(diào)整公民之間關(guān)系的民法?！裁系滤锅FMontesguieu，1689～1755〕“法律乃是公意的行為。〞〔讓.雅克.盧梭JeanJacquesRousseau，1712～1778〕法，是指能夠使任何人的意志行為依據(jù)自由的普遍法那么和他人的意志行為相協(xié)調(diào)的條件的總和?！惨谅瑺?康德ImmanuelKant，1724～1804〕7“任何定在，只要是自由意志的定在，就叫作法。〞〔喬治.黑格爾GeorgLvilhemFriedichHegel，1770～1831〕法律是由國家的主權(quán)者提出或采納的意志表示的總和，涉及在一定情況下，受主權(quán)者權(quán)力管轄的人或集團(tuán)必須遵循的行為標(biāo)準(zhǔn)；這種意志表示旨在說明某種情況下，人的行為將產(chǎn)生的結(jié)果，這種期望將給那些實(shí)施某行為的人以一定刺激。〞〔邊沁JeremyBentham，1748～1832〕8“每一項(xiàng)實(shí)在法是由主權(quán)者或主權(quán)者機(jī)構(gòu)，直接或間接地為它作為最高立法者所在的獨(dú)立政治社會里的成員制定的。〞約翰.奧斯丁〔JohnAustin，1790～1859〕法律就是“民族精神〞的表達(dá)。一個(gè)國家的法體系，就是其固有的民族精神之長期的、不易覺察的作用的結(jié)果?！驳聡鴼v史法學(xué)派.薩維尼〕9“法律是使人的行為服從規(guī)那么治理的事業(yè)〞。富勒〔LonL.Fuller，1902～1978〕法律不僅指規(guī)那么，而且還包括原那么和政策；法官和律師等人在辯護(hù)或爭論時(shí)，特別是在處理疑難案件時(shí)，往往要運(yùn)用規(guī)那么以外的原那么、政策或其他標(biāo)準(zhǔn)來解決問題。德沃金〔RonaldDwokin，1931～〕10法律是“人類行為的一種秩序〞和“社會組織的特殊技術(shù)〞。與其他許多人類行為或社會秩序〔包括宗教秩序和道德秩序〕相比，法律和它們的區(qū)別就在于它是一種“特殊技術(shù)〞，即“法律是一種強(qiáng)制性秩序〞，是一種由法律自身規(guī)定強(qiáng)制方法，并且由社會加以組織的強(qiáng)制秩序。凱爾森〔HansKelsen，1881～1973〕“對法院將要做些什么的預(yù)言……即我之所謂法律。〞〔霍姆斯，《法律的道路》〕11〔二〕法是一種特殊的規(guī)那么1、法是調(diào)整人們行為的社會標(biāo)準(zhǔn)，具有標(biāo)準(zhǔn)性。【案例】從“腹誹〞到“反革命〞商紂王殺九侯女而醢九侯〔醢，音海，以人為肉醬〕，鄂侯諫之，紂王又脯鄂侯〔脯，以人為肉干〕。西伯姬昌聞之，竊嘆。崇侯虎知之，以告紂，紂囚西伯于羑里?！病妒酚?殷本紀(jì)》“太上禁其心，其次禁其言，其次禁其事。〞〔《韓非子?說疑》〕122、法是由國家制定或認(rèn)可的社會標(biāo)準(zhǔn)，具有國家意志性。制定和認(rèn)可是法律創(chuàng)制的兩種主要方式。制定法律是由國家專門機(jī)構(gòu)依照法定職權(quán)或程序直接創(chuàng)制法，它是大陸法系國家法律產(chǎn)生的主要方式。通過立法活動產(chǎn)生的法被稱為“成文法〞。13認(rèn)可法律是國家有權(quán)機(jī)關(guān)對社會已有的某些行為標(biāo)準(zhǔn)賦以法律效力的活動。它包括兩種情況：一是賦予社會上早已存在的某些一般社會標(biāo)準(zhǔn)，如習(xí)慣、經(jīng)驗(yàn)、道德、宗教、習(xí)俗、禮儀等以法律效力；二是通過參加國際組織，成認(rèn)或簽訂國際條約等方式，認(rèn)可國際法標(biāo)準(zhǔn)。此外，在實(shí)行判例法制度的英美法系國家，司法機(jī)關(guān)在審理案件時(shí)要遵循本司法機(jī)關(guān)或上級司法機(jī)關(guān)先前的判決所確認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)際上就是認(rèn)可先前的判決所確認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)為法。143、法是以規(guī)定權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的社會標(biāo)準(zhǔn)，具有利導(dǎo)性。法律對社會行為的調(diào)整，主要是通過安排權(quán)利以及義務(wù)的內(nèi)容來加以實(shí)現(xiàn)的。權(quán)利意味著人們可以做什么或者可以要求別人不做什么，而義務(wù)那么表征著人們必須為或不得行為的范圍。15

4、法依靠國家強(qiáng)制力、通過一定程序予以實(shí)施，具有強(qiáng)制性。首先，法是以國家政權(quán)的名義所表現(xiàn)出來的強(qiáng)制力，即國家強(qiáng)制力。其次，法的強(qiáng)制力比之其它社會標(biāo)準(zhǔn)的強(qiáng)制力，不以被強(qiáng)制者的接受或認(rèn)同程度為轉(zhuǎn)移。沒有強(qiáng)制力的法律規(guī)那么是“一把不燃燒的火，一縷不發(fā)亮的光，國家乃是為了確保人們遵循法律標(biāo)準(zhǔn)而實(shí)施強(qiáng)制力的。〞——耶林16【注意】第一，國家強(qiáng)制力不等于純粹的暴力；第二，法律的強(qiáng)制力具有潛在性和間接性；第三，國家強(qiáng)制力不是法律實(shí)施的惟一保證力量，甚至不是根本的保證手段。17【案例】美國法院判決的執(zhí)行幾年前，有位美國法官到中國講學(xué)。有人向這位法官提出一個(gè)問題：“請問美國是如何解決‘執(zhí)行難’的問題呢？〞這位美國法官說：“法院的判決有國家強(qiáng)制力做后盾，地方保護(hù)和個(gè)人對抗根本就不是對手。〞以下兩個(gè)故事，可以讓你更深刻地理解這位法官的答復(fù)。181954年，美國聯(lián)邦最高法院在布朗案中裁判黑人與白人分隔于不同學(xué)校的做法違憲，次年法院開始考慮結(jié)束黑白分校的具體措施，對此南方諸州抵觸情緒很大。有人公然表示：“我們將不服從，我們不會把我們的白人孩子送到黑人學(xué)校。〞南方州千方百計(jì)對抗法院判決。1957年，阿肯色州9名黑人學(xué)生依照判決進(jìn)入白人學(xué)校就讀，但該州州長動用當(dāng)?shù)貒窬l(wèi)隊(duì)封鎖學(xué)校，就是不讓黑孩子和白學(xué)生扎堆，法院的判決執(zhí)行不了。最后，艾森豪威爾總統(tǒng)調(diào)動美國精銳的101空降師進(jìn)入該州首府，壓制了國民警衛(wèi)隊(duì)，最終這9個(gè)黑孩子在大兵的武裝護(hù)衛(wèi)下順利入學(xué)。19另一個(gè)故事是，前幾年古巴少年艾聯(lián)由其母攜帶越海偷渡美國，遇風(fēng)浪后母亡子存。艾聯(lián)到美國后住在其舅舅家，舅舅希望艾聯(lián)留在美國。可艾聯(lián)留在古巴的父親要求美國政府送回孩子。最后，美國法院依照對孩子最有利原那么判決監(jiān)護(hù)權(quán)歸父親。艾聯(lián)的一大家美國親戚死活不把他交給父親。最后，政府派出特種兵，潛入孩子舅舅家中，用槍對準(zhǔn)懷抱艾聯(lián)的大人，強(qiáng)行將艾聯(lián)搶走。艾聯(lián)最終返回了古巴。20

二、法的形式和效力〔一〕法的形式能夠?qū)θ水a(chǎn)生約束同時(shí)也被法官在判案中采用的法律規(guī)那么，有的是寫在法條本本上的，有的存在于法官的判決書里，還有的那么存在于人們的思想與觀念之中。它們分別被稱為成文法、判例法、習(xí)慣法等。在這些表現(xiàn)形式中，人們最常見，也最沒有異議的，就是成文法。我國的成文法主要有憲法、法律、法規(guī)〔包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治法規(guī)〕、行政規(guī)章和規(guī)定等。2122〔二〕法律體系法律體系，也稱部門法體系，通常是指由一個(gè)國家的全部現(xiàn)行法律標(biāo)準(zhǔn)分類組合為不同的法律部門而形成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。法律部門是根據(jù)法標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整的社會關(guān)系和調(diào)整方法，由不同的立法機(jī)構(gòu)、法律執(zhí)行和適用機(jī)構(gòu)針對將特定的社會關(guān)系歸入到一定的法律領(lǐng)域內(nèi)并運(yùn)用相應(yīng)的機(jī)制處理所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。最重要的法律部門包括憲法法律部門、行政法律部門、刑事法律部門、民事法律部門、訴訟法律部門等。23〔三〕法的效力法的效力，是指法律對于法律主體的約束力或者拘束力。法的效力涉及的最主要問題是法的效力范圍問題，也就是說，法律是針對什幺對象、在什幺樣的時(shí)間、空間條件下具有約束力的，所以，法的效力范圍包括對象效力、時(shí)間效力、空間效力三個(gè)方面。241．法的對象效力。法的對象效力，是指法律對哪些人有約束力。確定本國法律的對象效力，世界各國采取的原那么通常有屬人原那么、屬地原那么、保護(hù)原那么及折衷原那么等。25按照屬人原那么，但凡本國公民無論居住在國內(nèi)或國外，本國法律對他都有效，本國法律對外國人無效；根據(jù)屬地原那么，凡在本國領(lǐng)域內(nèi)，不管是本國人還是外國人，本國法律都對其有效，本國人在外國不受本國法律約束。保護(hù)原那么那么是指不管是本國人還是外國人，也不管其是在本國領(lǐng)域內(nèi)還是外國，只要其行為侵害了本國的利益，都應(yīng)受到本國法律的追究。折衷原那么那么是以屬地原那么為根底，以屬人原那么、保護(hù)原那么為補(bǔ)充確定法的對象效力。262．法的空間效力。即法的地域效力，是指法生效的地域范圍。法的地域效力是由法的制定機(jī)關(guān)和法律本身的內(nèi)容所決定的。我國法律的地域效力包括域內(nèi)效力和域外效力兩種情形。域內(nèi)效力是指法律只在制定機(jī)關(guān)管轄的地區(qū)范圍內(nèi)有效。域外效力是指法律對制定的機(jī)關(guān)所轄領(lǐng)域范圍以外有效。27由于我國實(shí)行了“一國兩制〞，因此在香港、澳門等地區(qū)，中央國家機(jī)關(guān)制定的法律法規(guī)并不必然在這些地區(qū)有效。以香港為例，按照《中華人民共和國香港特別行政區(qū)根本法》的規(guī)定，在香港特別行政區(qū)實(shí)施的全國性法律僅僅包括：《關(guān)于中華人民共和國國都、紀(jì)年、國歌、國旗的決議》、《關(guān)于中華人民共和國國慶日的決議》、《中央人民政府公布中華人民共和國國徽的命令》、《中華人民共和國政府關(guān)于領(lǐng)海的聲明》、《中華人民共和國國籍法》、《中華人民共和國外交特權(quán)與豁免條例》，除此之外，其它的法律并不必然在香港地區(qū)有約束力。關(guān)于這個(gè)問題，還有一個(gè)曾經(jīng)引發(fā)爭議的著名案例。28【案例】世紀(jì)大劫案張子強(qiáng)案件被港人稱為世紀(jì)大劫案。該案犯張子強(qiáng)，又稱“大富豪〞，伙同多人在90年代初組成犯罪集團(tuán)，在廣州、深圳等地屢次密謀，并在香港進(jìn)行綁架、搶劫、走私武器彈藥等犯罪活動。1995年后，該集團(tuán)與另一個(gè)以葉繼歡為首的犯罪集團(tuán)勾結(jié)到一起，組成了更為猖狂的犯罪集團(tuán)。由于該集團(tuán)心狠手辣狡猾多端，一直未受到法律追究。張子強(qiáng)雖屢次被香港警方抓獲，但總能逃脫法律的懲罰。291998年初，張子強(qiáng)及其同黨〔共18名香港居民和18名內(nèi)地居民〕被廣東省公安機(jī)關(guān)在內(nèi)地抓獲歸案。1998年11月12日，張子強(qiáng)被廣州市中級人民法院一審判處死刑。由于張子強(qiáng)案件是香港回歸后與內(nèi)地刑事法律發(fā)生沖突的第一個(gè)案件、因此，該案的審理在粵港兩地、全國乃至于海外都受到廣泛關(guān)注，其中爭論最劇烈的莫過于該案的刑事管轄權(quán)問題了。張子強(qiáng)及其辯護(hù)人以及許多香港法律人士認(rèn)為：本案犯罪行為實(shí)施地在香港，侵犯的客體是香港居民的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，因此應(yīng)由香港法院管轄。

303．法的時(shí)間效力。是指法律何時(shí)生效、何時(shí)失效和法律有無追溯既往的效力。法的時(shí)間效力涉及法律的生效時(shí)間、失效時(shí)間和有無溯及力三個(gè)方面的問題。法的溯及力，也叫法律溯及既往的效力，是指法律對其生效以前的事件和行為是否適用的問題，如果適用，就具有溯及力，如果不適用，就沒有溯及力。在現(xiàn)代法治社會，法不溯及既往已成為大多數(shù)國家所確認(rèn)的一個(gè)根本法律原那么。這主要是因?yàn)榉呻S意溯及既往不僅會損害法律本身的權(quán)威，而且會給國家利用后來的法律懲罰公民先前的行為提供便利，這無疑意味著公權(quán)力可以肆意妄為而人權(quán)因此將遭受踐踏。31《美國憲法》規(guī)定：“追溯既往的法律不得通過之。〞《人權(quán)宣言》第8條規(guī)定：“法律只應(yīng)規(guī)定確實(shí)需要和顯然不可少的刑罰，而且除非根據(jù)在犯法前已經(jīng)制定和公布的且系依法施行的法律以外，不得處分任何人。〞1948年聯(lián)合國《世界人權(quán)宣言》第11條第2款規(guī)定：“

任何人的任何行為或不行為，在其發(fā)生時(shí)依國家法或國際法均不構(gòu)成刑事罪者，不得被判為犯有刑事罪。刑罰不得重于犯罪時(shí)適用的法律規(guī)定。〞1966年聯(lián)合國的《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第15條規(guī)定：“任何人的任何行為或不行為，在其發(fā)生時(shí)依照國家法或國際法均不構(gòu)成刑事罪者，不得據(jù)以認(rèn)為犯有刑事罪。所加的刑罰也不得重于犯罪時(shí)適用的規(guī)定。如果在犯罪之后依法規(guī)定了應(yīng)處以較輕的刑罰，犯罪者應(yīng)予減刑。〞32《立法法》第84條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章不溯及既往，但為了更好地保護(hù)公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外。〞《刑法》第12條規(guī)定：“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時(shí)的法律；如果當(dāng)時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總那么第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時(shí)的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。〞33【案例】財(cái)政部部長項(xiàng)懷誠在關(guān)于《〈中華人民共和國個(gè)人所得稅法〉修正案〔草案〕》所作的說明中談到：“對儲蓄存款利息所得征收個(gè)人所得稅，涉及個(gè)人所得稅法修改前儲蓄存款的利息是否征收，如何征收的問題。在研究中曾比較過兩個(gè)方案：一是不分新老存款，不分新老利息，從開征之日起，只要支付利息，一律征稅；二是對開征前的儲蓄存款孳生的利息不征稅，對開征后的儲蓄存款孳生的利息才征稅。按照法律不溯及既往的原那么，擬選擇第二方案。〞34三、法的要素法的要素，即法的構(gòu)成要素，是指作為整體的法是由那些成分構(gòu)成的。一般認(rèn)為法的構(gòu)成要素包括法律規(guī)那么、法律原那么和法律概念。〔一〕法律規(guī)那么法律規(guī)那么是由國家制定或認(rèn)可的、邏輯上周全的、具有普遍約束力并由國家強(qiáng)制力保障其實(shí)施的行為標(biāo)準(zhǔn)。它是構(gòu)成法的要素的主要成分，我們平時(shí)所說的“法〞主要就是指法律規(guī)那么。法律規(guī)那么可以根據(jù)各種不同的標(biāo)準(zhǔn)劃分為許多種類。根據(jù)其內(nèi)容上的不同，將法律規(guī)那么分為授權(quán)性規(guī)那么、義務(wù)性規(guī)那么和權(quán)義復(fù)合性規(guī)那么。35授權(quán)性規(guī)那么是指規(guī)定法律關(guān)系主體可以作出或不作出某種行為，或者可以要求他人作出或不作出某種行為的規(guī)那么，即法律規(guī)那么中以上述“可為模式〞作為行為模式的那些規(guī)那么。例如：《中華人民共和國民法通那么》第19條第1款：“精神病人的利害關(guān)系人，可以向人民法院申請宣告精神病人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人。〞第84條第2款：“債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)。〞授權(quán)性規(guī)那么的特點(diǎn)是為權(quán)利主體提供一定的選擇自由，對于權(quán)利主體來說不具有強(qiáng)制性，它既不強(qiáng)令權(quán)利人作為，也不強(qiáng)令權(quán)利人不作為，即為權(quán)利人提供了一個(gè)自由選擇的空間。一般說來，私法規(guī)那么主要是由授權(quán)性規(guī)那么。36義務(wù)性規(guī)那么是指規(guī)定法律關(guān)系主體必須作出或不作出某種行為的規(guī)那么，即法律規(guī)那么中以“應(yīng)為模式〞或“勿為模式〞作為行為模式的那些規(guī)那么。例如，《中華人民共和國擔(dān)保法》第11條：“任何單位和個(gè)人不得強(qiáng)令銀行等金融機(jī)構(gòu)或者企業(yè)為他人提供保證；銀行等金融機(jī)構(gòu)或者企業(yè)對強(qiáng)令其為他人提供保證的行為，有權(quán)拒絕。〞義務(wù)性規(guī)那么表現(xiàn)為對義務(wù)主體的約束，為人際互助、維護(hù)社會平安提供保障。古代法主要由義務(wù)性規(guī)那么構(gòu)成，所以我們說古代法是義務(wù)本位的法。37權(quán)義復(fù)合性規(guī)那么是指兼具授予權(quán)利、設(shè)定義務(wù)兩種性質(zhì)的法律規(guī)那么。權(quán)義復(fù)合性規(guī)那么大多是規(guī)定國家機(jī)關(guān)的職權(quán)和職責(zé)的規(guī)那么，所以我們也可以稱之為“職權(quán)性規(guī)那么〞，其特點(diǎn)是：一方面被指示的對象有權(quán)按照法律規(guī)那么的規(guī)定作出一定的行為，另一方面作出此行為又是其不可推卸的職責(zé)和義務(wù)，例如交通警察對于違反交通規(guī)那么的司機(jī)有權(quán)依照法律的規(guī)定處以罰款，同時(shí)作出該處分也是他〔她〕的職責(zé)和義務(wù)。38〔二〕法律原那么《中華人民共和國憲法》第33條第2款中華人民共和國公民在法律面前一律平等?！吨腥A人民共和國刑法》第3條法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑;法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑?！吨腥A人民共和國刑事訴訟法》第5條人民法院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使審判權(quán)，人民檢察院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使檢察權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個(gè)人的干預(yù)?！吨腥A人民共和國民法通那么》第7條民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)方案，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序?！吨腥A人民共和國合同法》第4條當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。39法律原那么是法律的根底性真理或原理，為其他規(guī)那么提供根底性或根源的綜合性規(guī)那么或原理，是法律行為、法律程序、法律決定的決定性規(guī)那么。40法律原那么的功能或作用主要表現(xiàn)在三個(gè)方面：〔1〕為法律規(guī)那么和法律概念提供根底或出發(fā)點(diǎn)，對法律的制定具有重要意義，是立法的根本準(zhǔn)那么。例如，作為刑法根本原那么的“罪刑法定原那么〞就成為眾多訴訟規(guī)那么的出發(fā)點(diǎn)和根底。〔2〕為法律推理提供前提性根底，從而成為疑難案件的斷案依據(jù)，以糾正嚴(yán)格執(zhí)行實(shí)在法規(guī)那么可能帶來的不公。當(dāng)某些案件的特殊事實(shí)導(dǎo)致適用已有實(shí)在法規(guī)那么不公正時(shí)，法律原那么可以作為斷案的依據(jù)。41〔3〕直接作為審判的依據(jù)，以彌補(bǔ)成文立法之缺乏。由于法律原那么在標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)容和文字表述上的抽象與模糊，所以其適用范圍要明顯得廣于法律規(guī)那么，當(dāng)某些案件的處理在法律上缺乏明確規(guī)定時(shí)，可以直接適用法律原那么來填補(bǔ)法律的漏洞。42

【案例】“瀘州遺贈糾紛案〞四川省瀘州市公民蔣倫芳與黃永彬于1963年5月登記結(jié)婚，婚后夫妻關(guān)系較好。因雙方未生育，收養(yǎng)一子。1996年，遺贈人黃永彬與原告張學(xué)英相識后，二人便一直在外租房同居生活。

2001年初，黃永彬因患肝癌病晚期住院治療，于2001年4月18日立下書面遺囑，將其所得的住房補(bǔ)貼金、公積金、撫恤金和賣住房所獲款的一半40000元及自己所用的一部，贈與原告張學(xué)英所有。2001年4月20日，瀘州市納溪區(qū)公證處對該遺囑出具了〔2000〕瀘納證字第148號公證書。2001年4月22日，遺贈人黃永彬去逝，原、被告雙方即發(fā)生訟爭。43四川省瀘州市納溪區(qū)人民法院認(rèn)為，遺贈屬一種民事法律行為，民事行為是當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)自己權(quán)利，處分自己的權(quán)益的意思自治行為。當(dāng)事人的意思表示一旦作出就成立，但遺贈人行使遺贈權(quán)不得違背法律的規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國民法通那么》第7條的規(guī)定，民事行為不得違反公共秩序和社會公德，違反者其行為無效。本案中遺贈人黃永彬與被告蔣倫芳系結(jié)婚多年的夫妻，無論從社會道德角度，還是從《中華人民共和國婚姻法》的規(guī)定來講，均應(yīng)相互扶助、互相忠實(shí)、互相尊重。44但在本案中遺贈人自1996年認(rèn)識原告張學(xué)英以后，長期與其非法同居，其行為違反了《中華人民共和國婚姻法》第2條規(guī)定的一夫一妻的婚姻制度和第3條禁止有配偶者與他人同居以及第3條夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)、互相尊重的法律規(guī)定，是一種違法行為。遺贈人黃永彬基于與原告張學(xué)英有非法同居關(guān)系而立下遺囑，將其遺產(chǎn)和屬被告所有的財(cái)產(chǎn)贈與原告張學(xué)英，是一種違反公共秩序、社會公德和違反法律的行為。45而本案被告蔣倫芳忠實(shí)于夫妻感情，且在遺贈人黃永彬患肝癌病晚期住院直至去世期間，一直對其護(hù)理照顧，履行了夫妻扶助的義務(wù)。遺贈人黃永彬卻無視法律規(guī)定，違反社會公德，漠視其結(jié)發(fā)夫妻的忠實(shí)與扶助，侵犯了蔣倫芳的合法權(quán)益,對蔣倫芳造成精神上的損害，在分割處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，本應(yīng)對蔣倫芳進(jìn)行損害賠償，但將財(cái)產(chǎn)贈與其非法同居的原告張學(xué)英，實(shí)質(zhì)上損害了被告蔣倫芳依法享有的合法的財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)，違反了公序良俗,破壞了社會風(fēng)氣。原告張學(xué)英明知黃永彬有配偶而與其長期同居生活，其行為是法律禁止、社會公德和倫理道德所不允許的，侵犯了蔣倫芳的合法權(quán)益，于法于理不符，法院不予支持。46

【案例】“埃爾默案〞1882年埃爾默在紐約用毒藥殺害了自己的祖父，他知道他的祖父在現(xiàn)有的遺囑中給他留下一大筆遺產(chǎn)，他疑心這位新近再婚的老人可能會更改遺囑而使他一無所獲。因此，他殺死了他的祖父，以便按照遺囑來繼承這筆財(cái)產(chǎn)。他的罪行被發(fā)現(xiàn)后，他被定罪，判處監(jiān)禁。但他能否繼續(xù)按照遺囑繼承其祖父的遺產(chǎn)，紐約州遺囑法對此并未作出明確規(guī)定。他祖父的女兒們要求遺產(chǎn)管理人取消埃爾默的遺產(chǎn)繼承權(quán)，她們爭辯說，既然埃爾默殺害了立遺囑人，那么法律就不應(yīng)該賦予其以任何遺產(chǎn)繼承權(quán)。47圍繞這一案件，法官與律師，法官與法官之間展開了劇烈的爭論。埃爾默的律師指出，如果法院剝奪了埃爾默的繼承權(quán)，等于法院是在更改遺囑，用自己的道德信仰取代法律；格雷法官也支持埃爾默的繼承權(quán)，主要理由是不能因?yàn)闅⑷硕牧⑦z囑者的意愿，只要這種立遺囑人的意愿是真實(shí)的。而最后此案以厄爾法官的觀點(diǎn)取勝，并通過此案確立了這樣一條法律原那么，即：任何人都不得從其錯(cuò)誤行為中獲得利益。因此，遺囑法應(yīng)被理解為否認(rèn)以殺人罪來獲得遺產(chǎn)繼承權(quán)。48〔三〕法律概念明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是成心犯罪。〞〔《中華人民共和國刑法》第14條第1款〕本法以下用語的含義：食品：指各種供人食用或者飲用的成品和原料以及按照傳統(tǒng)既是食品又是藥品的物品，但是不包括以治療為目的的物品?！病吨腥A人民共和國食品衛(wèi)生法》第54條〕49法律概念是具有法律意義的概念，是對各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進(jìn)行概括而形成的法律專業(yè)術(shù)語。法律概念雖然大多來自日常生活〔有的也來自法學(xué)家或立法者的創(chuàng)設(shè)〕，但法律概念與日常生活用語中的概念不同，它通常具有特定的內(nèi)涵和嚴(yán)格的外延。50法律概念依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以對其進(jìn)行不同的分類。按照法律概念所涉及的內(nèi)容，可以將其分為：涉人概念、涉事概念和涉物概念。涉人概念是關(guān)于法律關(guān)系主體〔自然人和團(tuán)體人〕的概念，例如，公民、自然人、法人、代理人、國家機(jī)關(guān)工作人員等；涉事概念是指關(guān)于法律事件和法律行為的概念，例如，成心犯罪、過失犯罪、貪污、受賄、代理等；涉物概念是關(guān)于物品及其質(zhì)量、數(shù)量和時(shí)間、空間等無人格的概念，例如，動產(chǎn)、不動產(chǎn)、證券、票據(jù)、住所、時(shí)效等。51

四、法的分類〔一〕成文法與和不成文法依照法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式的不同，可以將法分為成文法和不成文法。1、成文法《中華人民共和國憲法》第34條中華人民共和國年滿十八周歲的公民，不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財(cái)產(chǎn)狀況、居住期限，都有選舉權(quán)和被選舉權(quán)；但是依照法律被剝奪政治權(quán)利的人除外。《中華人民共和國民事訴訟法》第122條人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)在開庭三日前通知當(dāng)事人和其他訴訟參與人。公開審理的，應(yīng)當(dāng)公告當(dāng)事人姓名、案由和開庭的時(shí)間、地點(diǎn)。52《拿破侖法典》第718條繼承因自然的死亡和民事上的死亡而開始《拿破侖法典》第723條法律規(guī)定法定繼承人間的繼承順序；無法定繼承人時(shí)，遺產(chǎn)歸非婚生子女，無非婚生子女時(shí)，歸未死亡的配偶；如此等繼承人均無時(shí)，遺產(chǎn)屬于國家。成文法，也稱為制定法，它是由享有立法權(quán)或經(jīng)授權(quán)的主體根據(jù)法定的職權(quán)和程序創(chuàng)制的，以條文化的文字形式表現(xiàn)的法律的總稱。成文法以條文化的文字、即法條為其表現(xiàn)形式，其內(nèi)容明確、具體，便于查找和理解。因此，相對于不成文法而言，也較易于實(shí)施。532、不成文法不成文法，是指不具有條文化的文字形式，但國家認(rèn)可其法律效力的法，主要是指習(xí)慣法和判例法。理解不成文法的表現(xiàn)形式，應(yīng)當(dāng)注意這里所謂的“不成文〞僅具有相對意義，即相對于成文法的標(biāo)準(zhǔn)化或條文化的成文形式而言，不成文法是“不成文〞的，并不能由此得出不成文法是沒有文字表現(xiàn)形式的結(jié)論。例如，判例法屬于不成文法的范疇，但判例法卻是有文字表現(xiàn)形式的，它是法院通過判決創(chuàng)制出來的法；此外，有些習(xí)慣法也是以文字形式記載和表現(xiàn)出來的。54〔1〕習(xí)慣法習(xí)慣法是習(xí)慣被國家賦予法律效力而形成的法，也即由習(xí)慣開展而來的一種法。例一：貴州省從江縣孔明山地區(qū)的苗族習(xí)慣法規(guī)定：亂挖他人的田坎，私自阻斷他人的田水，亂砍他人田邊地頭休息處掛衣服、飯食的樹丫，亂砍杉木等罰銀8兩8錢。

55例二：在貴州省雷山縣永樂鎮(zhèn)北一公里處的干南橋，有一青石碑，系原丹江、八寨兩縣聯(lián)界的各保甲長及父老等集會議定的“榔規(guī)〞，內(nèi)容是確定苗族婚姻財(cái)禮金的“條例〞。其碑文如下：萬古不朽。茲將丹、八兩縣聯(lián)界邀集各甲長及父老等改造進(jìn)行決議規(guī)定，財(cái)禮錢不得多取。所有婚嫁自由，不得強(qiáng)迫子女成婚，俏〔稍〕有違當(dāng)議決規(guī)定條例，多取及強(qiáng)迫者，均以碑章證明，否那么天誅地滅，永不興旺，仰望各界父老須知。此碑萬古不朽，所議各條開列于后。56計(jì)開：第一條對于回娘頭，先由媒人說定，或由雙方子女愿意成婚者，乃能決定婚配，假設(shè)不得雙方子女同情者，而父母決無強(qiáng)迫阻滯及野蠻之行為。第二條準(zhǔn)定財(cái)禮錢，富者，一百五十元八角〔銀元〕。第三條準(zhǔn)定財(cái)禮錢，貧者，一十二元八角。以上貧富財(cái)禮錢，須向嫁家取定收分。第四條準(zhǔn)定娘頭錢，一律——七兩二錢。依古法律，每扣小錢一千二百文，不許任意折扣。第五條施行本簡章，呈請丹、八兩屆縣府核準(zhǔn)之日實(shí)行。

57例三：走婚制。在云南省寧蒗彝族自治縣永寧地區(qū)的瀘沽湖納西族，至今還保存著一種叫做“摩梭〞〔走婚〕的婚姻習(xí)慣法：只要男女雙方愿意，男女雙方平時(shí)各自生活、勞動在母家，到了夜晚，男子到女子家過夜。清早，男子又回到自己的母家。男不婚，女不嫁，子女只知其母，不知其父。過夜的男女對象不是穩(wěn)定的，時(shí)間的長短視雙方的感情而定，短的僅幾天，長的可達(dá)幾年。5859606162〔2〕判例法判例法是指先前法院做出的判決對以后法院處理類似案件時(shí)具有法律上拘束力的判例。其原本是法院判決，由于被國家確認(rèn)為具有法律上拘束力的先例而成為法。判例法是英美法系國家主要的法源，它起源于中世紀(jì)英國王室法庭的巡回審判實(shí)踐。63判例法不僅在根本原那么和操作技術(shù)上不同于成文的制定法，而且在形式上也不同于制定法。在英美法系國家，判例的典型形式是以原告和被告雙方的名字〔名稱〕來命名的，例如Greenv.Moris，其中第一個(gè)人名Green，指原告，第二個(gè)人名Moris，指被告。兩個(gè)人名之間的字母v.是versus的縮寫，在引用案件時(shí)不讀versus，而是讀and或讀against。在中文中一般譯作：格林訴莫里斯案。64〔二〕根本法和普通法這是根據(jù)法的地位、效力、內(nèi)容和制定主體、程序的不同為標(biāo)準(zhǔn)而對法進(jìn)行的分類。該種分類通常只適用于成文憲法制的國家。在成文憲法制國家，根本法即憲法，它在一個(gè)國家的法律體系中處于最高地位并具有最高的法律效力，其內(nèi)容、制定主體、制定程序和修改程序均不同于普通法。普通法，指憲法以外的法律，其法律地位和法律效力低于憲法，制定主體和制定、修改的程序也不同于憲法，其內(nèi)容一般涉及調(diào)整某一類社會關(guān)系，如民法、刑法、商法、訴訟法、行政法等。65

【案例】美國馬伯里訴麥迪遜案

在1800年的美國總統(tǒng)大選中，聯(lián)邦黨人遭到慘敗，但即將卸任的聯(lián)邦黨人總統(tǒng)約翰亞當(dāng)斯利用仍然在職的時(shí)機(jī)任命了42名聯(lián)邦黨人擔(dān)任哥倫比亞特區(qū)的治安法官。不過，時(shí)任國務(wù)卿的約翰馬歇爾卻沒來得及把委任狀全部發(fā)出。當(dāng)新總統(tǒng)托馬斯杰弗遜繼任總統(tǒng)以后，他命令新國務(wù)卿詹姆士麥迪遜不向這42名聯(lián)邦黨人中的17人頒發(fā)委任狀，其中包括威廉馬伯里的委任狀。馬伯里決定提起訴訟。他所依據(jù)的是美國國會制定公布的1789年《司法法》第13條的規(guī)定，即“最高法院……有權(quán)在法律制度和習(xí)慣授予的權(quán)限的范圍之內(nèi)……向在合眾國任職的人員……發(fā)布法院的命令狀〞。66馬伯里通過他的律師向最高法院提出申訴，要求最高法院向國務(wù)卿麥迪遜發(fā)布一道命令狀，命令他發(fā)放委任狀。但最高法院的發(fā)言人約翰馬歇爾〔當(dāng)時(shí)已經(jīng)成為最高法院首席大法官〕那么認(rèn)為，1789年《司法法》第13條與《美國聯(lián)邦憲法》第3條第1款相抵觸，因?yàn)閼椃ū旧戆炎罡叻ㄔ旱某鯇彊?quán)限制在“涉及大使、公使、領(lǐng)事以及以州為當(dāng)事人的案件〞。由于馬伯里不屬于以上的任何一類，最高法院不愿意受理此案。最后，美國聯(lián)邦最高法院認(rèn)為，盡管馬伯里的權(quán)利受到了侵害并應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒删葷?jì)，但是，聯(lián)邦最高法院對這一政治性的問題沒有管轄權(quán)。并且聯(lián)邦最高法院認(rèn)為，馬伯里所依據(jù)的1789年《司法法》的有關(guān)規(guī)定違憲無效，不能適用于本案。據(jù)此，聯(lián)邦最高法院駁回了馬伯里的訴訟請求。67〔三〕實(shí)體法和程序法根據(jù)法所規(guī)定的內(nèi)容的不同，可以將法分為實(shí)體法和程序法。實(shí)體法是指以規(guī)定和確認(rèn)法律關(guān)系主體的實(shí)體權(quán)利和義務(wù)或職權(quán)和職責(zé)為主的法律，如刑法、民法、行政法、憲法等。程序法是指以保證實(shí)體權(quán)利和義務(wù)得以實(shí)施或權(quán)力和職責(zé)得以履行的方式和手續(xù)為主要內(nèi)容的法，如刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法、仲裁法、立法程序法等。實(shí)體法和程序法的劃分是就其主要方面的內(nèi)容而言的，它們之間也有一些交叉，即實(shí)體法中也可能涉及一些程序性的規(guī)定，例如《民法通那么》第七章就是關(guān)于訴訟失效的規(guī)定；而程序法中也可能有一些規(guī)定實(shí)體權(quán)利、義務(wù)或職權(quán)、職責(zé)的內(nèi)容。68就實(shí)體法和程序法的關(guān)系而言，實(shí)體法是規(guī)定實(shí)體權(quán)利和義務(wù)或職權(quán)和職責(zé)的，而程序法是為保證實(shí)體法規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)或職權(quán)和職責(zé)得以實(shí)現(xiàn)的。因此，在這個(gè)意義上，可以說實(shí)體法是程序法存在的目的，程序法是為實(shí)體法效勞的。但這絲毫也不意味著程序法不如實(shí)體法重要。因?yàn)椋绻麤]有實(shí)體法的正確適用，程序法的適用就其本身來說有可能正確，但如果沒有程序法的正確適用，實(shí)體法的適用就不可能正確。69

【案例】辛普森案1996年美國亞特蘭大奧運(yùn)會期間發(fā)生的橄欖球明星辛普森案，把許多人的眼球從奧運(yùn)賽場吸引到了美國的法庭上。1994年6月13日，黑人橄欖球明星辛普森的前妻及其男友被人用利刃割喉致死。警方在案發(fā)現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)了兩被害人及辛普森的血跡，同時(shí)發(fā)現(xiàn)了辛普森的頭發(fā)和一只血手套；在辛普森的住處還發(fā)現(xiàn)了與案發(fā)現(xiàn)場屬于同一副的血手套和一雙血襪子；在其汽車上也發(fā)現(xiàn)了被害人和被告人的血跡。警方遂將辛普森作為重大犯罪嫌疑人予以起訴。當(dāng)警方疑心辛普森作案并準(zhǔn)備逮捕他時(shí)，通知了他的律師。之后辛普森組成了陣容強(qiáng)大的律師團(tuán)為自己辯護(hù)。在整個(gè)訴訟過程中辛普森始終保持沉默。無論他本人還是他的律師都不承擔(dān)證明他無罪的舉證責(zé)任。相反，證明辛普森有罪的責(zé)任由發(fā)動訴訟的控方承擔(dān)。70為此，控方準(zhǔn)備了上千件證據(jù)，控方證人一一出庭并在法庭上接受控、辯雙方律師的交叉詢問。作為決定本案命運(yùn)的主審法官和陪審團(tuán)，那么完全站在控、辯雙方之外的第三方立場上，傾聽雙方的辯論，分析各自的證據(jù)，特別是12名陪審員，大多為未受過高等教育的普通職員和工人，與控、辯雙方不存在任何利益關(guān)系。在長達(dá)一年零四個(gè)月的法庭審理中，中斷與外界的聯(lián)系。最后，陪審團(tuán)基于無罪推定的原那么和“排除合理疑心〞的證明標(biāo)準(zhǔn)，陪審團(tuán)作出一致裁決：辛普森無罪。71

【案例】佘祥林案佘祥林，男，1966年出生，湖北省京山縣雁門口鎮(zhèn)何場村人，捕前系該縣公安局原馬店派出所治安巡邏員。1994年1月20日，其妻張?jiān)谟袷й?，張的親屬疑心張被佘殺害。同年4月，該鎮(zhèn)呂沖村一水塘發(fā)現(xiàn)一具女尸，經(jīng)張?jiān)谟竦挠H屬識別后，被認(rèn)定是張?jiān)谟瘛?月22日，佘祥林因涉嫌成心殺人罪被警方刑事拘留，4月28日被逮捕。1994年10月，原荊州地區(qū)中級人民法院一審判處佘祥林死刑，剝奪政治權(quán)利終身。湖北省高級人民法院二審認(rèn)為事實(shí)不清、證據(jù)缺乏發(fā)回重審。后因行政區(qū)劃變更，佘祥林一案移送京山縣公安局，經(jīng)京山縣人民法院和荊門市中級人民法院審理。1998年9月22日，佘祥林被判處15年有期徒刑。72在佘祥林服刑11年后，即2005年3月28日，佘妻張?jiān)谟裢蝗粡纳綎|回到京山。4月13日，京山縣人民法院經(jīng)重新開庭審理，宣判佘祥林無罪。5月10日，佘祥林向荊門市中級人民法院提出國家賠償申請，要求賠償各項(xiàng)費(fèi)用合計(jì)437.13萬余元。8月31日上午，荊門市中級人民法院與佘祥林及其代理律師、佘祥林的兄長佘鎖林達(dá)成和解協(xié)議。9月2日下午，因“殺妻〞冤案提出國家賠償?shù)馁芟榱謴馁r償義務(wù)機(jī)關(guān)湖北省荊門市中級人民法院領(lǐng)取了25.69萬余元人身侵權(quán)賠償金〔含無名女尸安葬費(fèi)1100元〕，佘祥林自愿放棄對荊門市中級人民法院的其他賠償請求，并向荊門市中級人民法院提出撤回國家賠償申請。此前，佘祥林已從湖北京山縣雁門口鎮(zhèn)政府領(lǐng)取了20萬元生活困難補(bǔ)助款。73〔四〕一般法和特別法一般法和特別法是以法的適用范圍的不同作為標(biāo)準(zhǔn)的。一般法是指針對一般人、一般事，在一般時(shí)間內(nèi)和全國范圍內(nèi)普遍適用的法。特別法是指在針對特定人、特定事、在特定的時(shí)間或地域范圍內(nèi)適用的法。74一般法與特別法的劃分不是絕對的，相對于此法是特別法的，但相對于彼法有可能就是一般法。例如，公司法相對于民法通那么是特別法，但相對于各企業(yè)法就是一般法。一般法和特別法在適用時(shí)，應(yīng)遵循“特別法優(yōu)先于一般法〞的原那么。75〔五〕國內(nèi)法和國際法國內(nèi)法和國際法的區(qū)分主要是以法的創(chuàng)制主體和適用范圍的不同為標(biāo)準(zhǔn)的。國內(nèi)法是指由一國有立法權(quán)的主體制定或認(rèn)可的，并且一般僅在一國領(lǐng)域內(nèi)實(shí)施的法。國際法是指由參與國際關(guān)系的兩個(gè)或者兩個(gè)以上的國家或國際組織間制定、認(rèn)可或締結(jié)的，并適用于它們之間的法。76國際法和國內(nèi)法在創(chuàng)制主體、調(diào)整對象、實(shí)施方式及強(qiáng)制性程度等方面均存在明顯的區(qū)別。下面以《聯(lián)合國憲章》為例予以分析?！半加晌腋鞅緡?，經(jīng)齊集金山市之代表各將所奉全權(quán)證書，互相校閱，均屬妥善，議定本聯(lián)合國憲章，并設(shè)立國際組織，定名聯(lián)合國。〞——《聯(lián)合國憲章》〔序言〕“平安理事會得調(diào)查任何爭端或可能引起國際磨擦或惹起爭端之任何情勢，以斷定該項(xiàng)爭端或情勢之繼續(xù)存在是否足以危及國際和平與平安之維持。〞——《聯(lián)合國憲章》第34條77“為防止情勢之惡化，平安理事會在依第三十九條規(guī)定作成建議或決定方法以前，得促請關(guān)系當(dāng)事國遵行平安理事會所認(rèn)為必要或合宜之臨時(shí)方法，此項(xiàng)臨時(shí)方法并不阻礙關(guān)系當(dāng)事國之權(quán)利、要求、或立場。平安理事會對于不遵行此項(xiàng)臨時(shí)方法之情形，應(yīng)予適當(dāng)注意。〞——《聯(lián)合國憲章》第40條“平安理事會得決定所應(yīng)采武力以外之方法，以實(shí)施其決議，并得促請聯(lián)合國會員國執(zhí)行此項(xiàng)方法。此項(xiàng)方法得包括經(jīng)濟(jì)關(guān)系、鐵路、海運(yùn)、航空、郵、電、無線電、及其他交通工具、之局部或全部停止，以及外交關(guān)系之?dāng)嘟^。〞——《聯(lián)合國憲章》第41條“平安理事會如認(rèn)第四十一條所規(guī)定之方法為缺乏或已經(jīng)證明為缺乏時(shí)，得采取必要之空海陸軍行動，以維持或恢復(fù)國際和平及平安。此項(xiàng)行動得包括聯(lián)合國會員國之空海陸軍示威、封鎖、及其他軍事舉動。〞——《聯(lián)合國憲章》第41條78五、法的本質(zhì)〔一〕法首先和主要表達(dá)執(zhí)政階級意志所有社會標(biāo)準(zhǔn)都以