國際商法期末復習資料

第一章國際商法導論1*國際商法的概念和特征〔1〕國際商法(InternationalCommercialLaw)的概念馮大同等定義：國際商法是調整國際商事交易和商事組織的各種關系的法律標準的總和。鄒建華等定義：國際商法是調整跨越國界的商事關系以及與此有關的其他關系的法律標準的總和。它所調整的商事關系不僅包括國家之間、國際組識之間的商事關系，而且還包括不同國家的公司、企業(yè)、個人之間的商事關系?！?〕國際商法的特征1〕國際商法源于傳統(tǒng)商法，但其調整對象和范圍比后者更為廣泛。2〕國際商法中的“國際〞不是指“國家與國家之間〞，而是指“跨越國界〞。3〕國際商法的性質屬于跨國私法。4〕國際商法主要是實體法。2國際商法的歷史沿革1、商法的產生：分階段〔1〕萌芽：1〕原因：商品經濟的產生和開展2〕萌芽：古代羅馬法中〔2〕產生：商人習慣法：近代歐洲各國商法的來源，十一世紀威尼斯1〕內容：2〕特征：跨國性和民間性2、開展階段：17世紀---二戰(zhàn)國內法化〔1〕大陸法系1〕法、德、日：民商分立吸收2〕瑞士、荷蘭、意大利：民商合一吸收〔2〕英美法系：英國普通法判例吸收商人習慣法18世紀中葉：大法官曼斯菲爾特3、新開展：二戰(zhàn)后〔1〕特點：商法的國際性和統(tǒng)一性得到恢復〔2〕原因：1〕經濟的國際化；2〕國際貿易慣例的普遍化；3〕國際組織的推動。3國際商法的淵源1、國際商事條約〔1〕含義〔2〕分類〔3〕重要的國際商事條約:2、國際商事慣例〔1〕含義〔2〕性質地位作用〔3〕重要的國際貿易慣例:3、各國有關商事的國內立法41*西方兩大法系的別稱、特點和趨勢〔1〕大陸法系又稱羅馬法系、民法法系(CivilLawSystem〕、成文法系，是指以羅馬法為根底，以法國民法典和德國民法典為典型代表，包括許多模仿它們而制定的其他國家的法律的總稱。大陸法系的主要特點：①法律的成文化，在法律結構上強調系統(tǒng)化、條理化、法典化和邏輯性；②其法律淵源以成文法為主；③法院的組織層次根本相同，各國除普通法院外，還同時存在一些專門法院，如商事法院、親屬法院、勞動法院等?！?〕英美法系又稱為普通法系(CommonLawSystem)、判例法系、英國法系，是以英國中世紀的法律、特別是以普通法為根底和傳統(tǒng)產生和開展起來的，包括英、美以及模仿它們的其他國家的法律的總和。英美法系的共同特點：①在法律淵源上都是以判例為主；②在法律結構上，英美都將法律分為普通法和衡平法；③重視程序法；④法院組織復雜?！?〕兩大法系的開展趨勢：①大陸法系中判例的作用日益增強；②英美法系成文法的數(shù)量迅速增多；③兩大法系取長補短，逐漸融合。4西方兩大法系結構及特點1、大陸法的結構〔1〕結構特點：強調系統(tǒng)化、條理化、法典化和邏輯性?！?〕特點表現(xiàn)：1〕法學上：公法與私法的劃分2〕立法上：成文法律為主;區(qū)分民商合一與民商分立2、普通法的結構〔1〕英國法的結構特點：二元性與重程序法。注意：普通法與衡平法不同：1〕救濟方法不同；2〕訴訟程序不同；3〕法院的組織系統(tǒng)不同；4〕法律術語不同等。〔2〕美國法的結構特點：雙二元性：州法的地位42*西方兩大法系比擬〔1〕法律的分類方法不同。大陸法系是以公法和私法的劃分作為法律分類的根底；英美法系那么是以普通法和衡平法為法律的根本分類?！?〕法律的表現(xiàn)形式不同。大陸法系在私法方面傾向于編纂法典；而英美法系主要以判例法為主要形式?！?〕法律思維方式的特點不同。大陸法系的法官審理案件以成文的法律條文為依據(jù)，運用演繹型思維分析案例；而英美法系的法官引證判例審理案件，運用歸納式思維，注重類比推理?！?〕在訴訟程序方面，大陸法系與教會法程序接近，屬于糾問制訴訟；而英美法系那么采用對抗制訴訟程序，當事人舉證居于主宰地位?！?〕此外，兩大法系在法院體系、法律概念、法律適用技術及法律觀念等方面存在許多差異。網絡版答案：〔1〕法律淵源不同。大陸法系是成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在。英美法系的法律淵源既包括各種制定法，也包括判例?！?〕法律適用不同。前者習慣用演繹形式，后者習慣用歸納的形式?！?〕判例地位不同。前者不是正式淵源，后者是法〔4〕法律分類不同。前者分為公法和私法，后者分為普通法、平衡法〔5〕法律編纂不同。前者傾向法典形式，后者傾向單行法〔6〕訴訟程序不同。前者的訴訟程序以法官為重心，具有糾問程序的特點。后者的訴訟程序以原告、被告及其辯護人和代理人為重心，具有抗辯式的特點，同時還存在陪審團制度。4兩大法系的區(qū)別〔1〕法律淵源不同：大陸法系是成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在。英美法系的法律淵源既包括各種制定法，也包括判例?！?〕立法途徑不同〔3〕法的意識不同〔法律適用不同〕〔4〕法律重心不同〔5〕法律結構不同〔6〕司法機關的作用不同5重要的國際商務制度1、1980聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約2、1978國際貨物海上運輸公約3、2000國際貿易術語解釋通那么4、1994國際商會《跟單信用證統(tǒng)一慣例》5、1979英國貨物買賣法6、1952美國統(tǒng)一商法典7、1807法國商法典和1804法國民法典9、1900德國商法典和1896德國民法典10、1988聯(lián)合國國際匯票和本票公約11、其他領域的國際公約、慣例和各國民商立法等?！景咐?-11997年7月25日，香港大成公司作為賣方與廈門華海公司簽訂一份買賣“鰻魚完全配合飼料〞確認書，主要內容為:數(shù)量I80噸，單價CIF廈門980美元，總值176400美元，付款條件為買方開具不可撤銷、不可轉讓、可分期交貨的90天遠期信用證。因華海公司不具備開具信用證結算貨款的條件，遂于7月28日與中國北方工業(yè)公司廈門分公司(下稱“北方公司〞)簽訂一份協(xié)議。內容為:北方公司代理華海公司進口鰻魚飼料，收貨人為華海公司，北方公司根據(jù)華海公司的通知通過廈門國際銀行開具90天遠期信用證。8月I日，北方公司通過廈門國際銀行開出以大成公司為受益人、金額為176400美元的不可撤銷、不可轉讓、可分批交貨的90天遠期信用證，并規(guī)定了所需單據(jù)。8月30日、31日，大成公司將I80噸鰻魚飼料分批裝船起運，并按信用證要求提供了所需單據(jù);9月27日，廈門進出口商品檢驗局出具檢驗情況通知單，華海公司對飼料質量提出異議，雙方協(xié)商達成降價協(xié)議，華海公司將貨物提走。華海公司將商檢通知單交給北方公司后，北方公司提出該商檢證出具的時間已超過信用證有效期，不同意延期，拒絕在商檢證上簽字。大成公司發(fā)貨后，于I997年9月8日向香港愛爾蘭銀行出口部提出押匯申請并出示按信用證條款要求的除商檢證以外的全部單據(jù);9月13日香港愛爾蘭銀行將信用證押匯文件寄予開證行廈門國際銀行。9月17日廈門國際銀行收押匯文件并通知北方公司承兌，北方公司那么以押匯文件與信用證條款上要求的單據(jù)不符(即缺少商檢證明)為由拒絕承兌。大成公司在信用證不能承兌的情況下，為追索貨款，向法院提起訴訟，要求華海公司與北方公司支付貨款及銀行利息并支付違約金和承當賠償責任。[問題]：〔1〕大成公司有無違約行為？答：大成公司在與華海公司簽訂買賣協(xié)議后，按時提交貨物，并按要求提交單據(jù)并通知華海公司。華海公司收貨后雖向大成公司提出質量異議，但雙方就此問題達成新協(xié)議。因此，大成公司作為賣方，己按時、按質、按量履行了合同的約定，不存在違約行為。

〔2〕信用證無法承兌的責任何在？答：依據(jù)華海公司與北方公司之間的委托關系，北方公司負有開具信用證，并按信用證所引條款規(guī)定在商檢證書上背書簽字后交大成公司的義務，但北方公司卻拒絕在商檢證書上簽字。這是造成大成公司無法承兌信用證的主要原因，而北方公司所稱商檢證書出具的時間已超過信用證的有效期，其本身也有不可推卸的責任。因此，北方公司應對信用證無法承兌負責。

〔3〕大成公司、華海公司、北方公司三者的法律關系如何？答：大成公司與華海公司之間是買賣合同關系；華海公司與北方公司之間系委托關系。

〔4〕違約責任如何承當？答：作為購貨方和收貨方的華海公司，應依法向大成公司承當連帶清償責任?！景咐?-2買賣合同爭議----合同修改與保存索賠權1996年2月13日，山西某公司〔申請人，下稱山西公司〕與法國某公司〔被申請人，下稱法國公司〕簽定買賣合同，由山西公司向法國公司購置玻璃生產設備以轉賣給其國內下家公司。合同總價28萬美元，價格條件為CIF天津新港，付款條件為買方在貨物裝運前60天開立以賣方為受益人的100%不可撤銷即期信用證。合同約定貨物的裝船期為1996年5月30日前。申請人于1996年2月28日依據(jù)合同開立了以被申請人為受益人的信用證。后被申請人因其自身的原因不能按期交貨。雙方經反復協(xié)商，申請人于1996年4月20日修改信用證，將交貨期改為1996年7月15前。被申請人于1996年7月13日將合同項下貨物實際裝運，交付申請人。申請人在收到貨物后以被申請人延遲交貨為由，要求被申請人依據(jù)合同規(guī)定支付遲交貨罰款，并賠償申請人因遲交貨對其下家違約而支付的違約金損失人民幣18萬元及有關的改證費損失人民幣2萬元。[問題]：本案如何認定和處理？中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁庭認為，信用證獨立于其根底合同而存在，但信用證畢竟源于其根底合同。一般說來，對信用證交貨期等主要條款的修改，即視為對根底合同有關規(guī)定的修改。賣方應按照信用證修改后的交貨期交付貨物。當事人在協(xié)商修改信用證時可以附條件修改，也可以無條件同意修改。如果當事人一方提出以對方作出某些補償作為其修改信用證的條件，或直接明示保存其就有關損失依據(jù)合同規(guī)定索賠的權利，該方當事人仍有權向對方索賠。如果當事人一方無保存地同意修改信用證，其便放棄了就有關損失向對方索賠的權利。本案雙方當事人提供的證據(jù)材料及庭審中查明的事實說明，申請人在修改信用證時或之前未就延期交貨一事向被申請人提出過任何索賠，也未就此聲明保存其索賠的權利。申請人已喪失依據(jù)原合同規(guī)定就延遲交貨向被申請人索賠的權利。被申請人在業(yè)經修改后的信用證規(guī)定期限內交付貨物，其已履行了按期交貨的義務。被申請人行為并未構成違約。鑒于此，仲裁庭駁回了申請人的所有仲裁請求。第二章合同法1合同的概念、特征及其分類1、合同(Contract)的概念：合同就被界定為雙方或者多方為了設立、變更、終止民事〔包括商事〕財產關系，經意思表示一致而達成的協(xié)議。2、合同的法律特征：〔1〕合同是雙方或多方的民事行為；〔2〕合同是意思表示一致的民事行為〔3〕合同是以設立、變更和終止債權債務關系為內容。3、合同分類〔注意分類標準〕〔1〕根據(jù)合同間的主從關系，合同分為主合同與從合同?！?〕根據(jù)合同當事人雙方權利、義務的分擔不同，合同分為雙務合同和單務合同?！?〕以當事人取得權益是否須付相應代價為標準，合同分為有償合同與無償合同?！?〕根據(jù)合同是否可以交付標的物為生效要件，合同分為諾成性合同和實踐性合同。〔5〕根據(jù)合同的成立是否需要特定的法律形式，合同分為要式合同和非要式合同。〔6〕以訂約人是否僅為設定權利義務為標準，合同可分為束己合同與涉他合同。〔7〕根據(jù)法律上有無規(guī)定一定的名稱，合同可分為有名合同和無名合同。2合同有效成立的要件1、當事人之間須以要約和承諾的方式達成協(xié)議要約(Offer)：要約人(Offeror)、受要約人(Offeree)〔1〕要約的定義：一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果內容十分確定，并且說明發(fā)價人有當其發(fā)價一旦被接受就將受其約束的意思。〔2〕構成要約的條件：①內容必須明確、肯定；②必須具有訂立合同的目的；③是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示；④必須向要約人希望與之締約合同的受約人發(fā)出；⑤要約必須送到達受要約人?！?〕要約的約束力：要約的拘束力，包括對要約人的拘束力和對受要約人的拘束力兩個方面。①對要約人的拘束力，表現(xiàn)在要約生效后，要約人即不得撤回、撤銷或對要約加以限制、變更和擴張。法律對要約人所加的這種義務，目的在于保護受要約人的利益、維護交易的平安。在一定條件下，法律也允許要約人撤回、撤銷或變更要約的內容。②對受要約人的拘束力，在理論上又稱為要約的實質拘束力，是指受要約人于要約發(fā)生法律效力時，取得依其承諾而使合同成立的法律地位。它實際上是法律賦予受要約人以承諾的權利。要約人即使在要約中規(guī)定受要約人應通知其是否承諾，受要約人也不受約束，除非雙方有預先約定，如不通知，那么視為以默示方式承諾?！?〕要約的終止：①要約因要約人撤回或者撤銷要約而失效；②要約因期間已過而失效；③要約因拒絕要約或者反要約而失效；④要約因法律原因而失效。1`要約與要約邀請的區(qū)別(擴展)a.要約邀請是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約，而要約是一方向他方發(fā)出訂立合同的意思表示；b.要約邀請是一種事實行為，而非法律行為。要約是希望他人和自己訂立合同的意思表示，是法律行為；c.要約邀請只是引誘他人向自己發(fā)出要約，在發(fā)出邀請要約邀請人撤回其中邀請，只要未給善意相對人造成信賴利益的損失，邀請人并不承當法律責任，以下四個法律文件為要約邀請：寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書。承諾(Acceptance)：〔1〕承諾的定義：承諾是指受要約人在要約有效期內按照要約所規(guī)定的方式對要約的內容表示接受的一種意思表示?！?〕構成承諾的條件：①承諾的主體必須是受要約人或者其授權的代理人；②承諾須在要約確定的有效期內作出；③承諾的內容須與要約的內容一致；④承諾的傳達方式須符合要約所提出的要求；⑤承諾必須送到達要約人?！?〕承諾生效的時間，即為合同成立。三種主張：“投郵主義〞(mail-boxrule)“到達主義〞(receivedtheletterofacceptance)“了解主義〞(knowledgeoftheletterofacceptance)〔4〕承諾的撤回：是指承諾人在承諾生效前有權取消承諾。2、當事人須有訂立合同的能力P35〔1〕自然人訂立合同的能力：〔2〕法人的行為能力：3、合同必須合意且真實〔1〕錯誤：中國法、法國法、德國法、英國法、美國法〔2〕詐欺：中國法、法國法、德國法、英美法〔3〕脅迫：中國法、法國法、德國法、英美法〔4〕不正當影響：英美法系4、合同必須合法〔1〕中國法〔2〕大陸法〔3〕英美法5、合同要有對價或約因〔1〕英美法的對價〔2〕法國法中的約因6、合同的訂立必須符合法定的形式〔1〕法國法〔2〕德國法〔3〕英美法〔4〕中國法律關于合同形式的規(guī)定〔5〕聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約有關合同形式的規(guī)定3合同的履行1、合同的履行與承當違約責任的條件：違約認定大陸法采用過錯責任的原那么，英美法不采用:〔1〕合同的履行原那么〔2〕承當違約責任的條件2、違約的形式及其法律后果注意：無過錯方要求解除合同與要求賠償損失的不同〔1〕英國法：違反條件、違反擔保、違反中間性的條款〔2〕美國法：重大違約、輕微違約〔其他形式---提前違約、履行不可能〕〔3〕大陸法：德國：給付不能、給付遲延〔4〕中國法：不履行、不完全履行、履行遲延、不能履行、預期違約〔5〕公約：根本違約、非根本違約、提前違約例：圣誕節(jié)前簽定的火雞買賣合同與普通肉雞買賣合同3、違約的救濟方法〔1〕實際履行：中國法、大陸法、英美法、公約〔2〕損害賠償：①損害賠償責任的成立：過錯責任原那么采用的差異②損害賠償?shù)姆秶簩嶋H損失和間接損失〔3〕解除合同：解除權的發(fā)生、解除權的行使、在解除合同時能否同時請求損害賠償〔4〕違約金：①大陸法上不同性質的違約金：補償性為主，法國等；懲罰性為主，德國。②我國法律有關違約的規(guī)定：補償性為主③英美法對違約金的態(tài)度：補償性④違約金的增加或減少：均可酌情而定4、違約責任免除的法定事由〔1〕情勢變遷〔2〕合同落空〔3〕不可抗力注意：情勢變遷原那么、合同落空、不可抗力發(fā)生后的法律后果類似4合同的讓與1、債權讓與何時生效：〔1〕債權讓與合同訂立時合同生效：德國法、美國法〔2〕以通知債務人時合同生效：法國法、英國、中國法2、債務承當合同的成立條件：各國法律都要求必須經債權人的認可方有效3、為第三人利益訂立的合同各國法律認可并加以保護：如為他人訂立的運輸合同、人壽保險合同等5合同的權利與義務終止1、大陸法各國對債的消滅的有關規(guī)定：1〕清償；2〕提存；3〕抵銷；4〕免除；5〕混淆；6〕時效完成2、英美法有關合同的消滅的方式〔1〕合同依單方依法終止〔2〕合同因雙方當事人的協(xié)議而消滅〔3〕合同因履行而消滅〔4〕合同因違約而消滅〔5〕依法使合同歸于消滅3、中國法律的有關規(guī)定：4、訴訟時效〔1〕各國法律關于時效期間的規(guī)定〔2〕訴訟時效的計算1〕訴訟時效的起算2〕訴訟時效的中止3〕訴訟時效的中斷4〕訴訟時效的延長或縮短5〕國際貨物買賣合同的訴訟時效6〕時效期限屆滿的后果【案例】1-11996年7月27日我國某公司應荷蘭A商號的請求，報出某初級產品100噸，每噸鹿特丹到岸價格〔CIF〕人民幣3900元即期裝運的實盤。對方接收到我方報盤后，沒作承諾表示，而是再三請求我方增加數(shù)量，降低價格一并延長要約有效期。我方曾將數(shù)量增至300噸，價格每噸鹿特丹CIF減至人民幣3800元，并兩次延長了要約的有效期，最后延至8月30日。荷蘭于8月26日來電接受該盤。我方公司在接到對方承諾電報時，發(fā)現(xiàn)巴西因受旱災而影響到該產品的產量，國際市場價格暴漲，從而我方拒絕成交，并復電稱:“由于世界市場價格變化，貨物在接到承諾電報前已售出?！暗煞讲煌膺@一說法，認為承諾是在要約有效期內作出，因而是有效的，堅持要求我方按要約的條件履行合同，并提出，要么執(zhí)行合同，要么賠償對方差價損失40余萬元人民幣，否那么將提起訴訟。〞

[問題]：(1)如果A商號對我國的這家公司提起訴訟，有無正當理由？(2)雙方間的買賣合同是否成立？[解析]本案的關鍵問題是如何認識合同訂立的程序。一般說來，訂立合同必須經過兩個程序，即要約和承諾。一項要約必須具備以下條件：1.應清楚說明愿意按要約所列條件與對方訂立合同的目的，并說明一旦對方接受，要約人就愿受其約束。2.原那么上應向一個或一個以上特定的人提出，凡不是向一個或一個以上特定人提出的建議，僅視為要約邀請。3.內容必須十分確定。所謂十分確定，即所標明貨物的名稱、明示或默示地規(guī)定貨物數(shù)量或價格，或者規(guī)定如何確定數(shù)量和價格。承諾即受要約人作出聲明或以其他行為對要約表示同意。構成一項承諾也必須具備一定條件：1.承諾必須由受要約人以聲明或其他行為作出。2.承諾的內容必須與要約的內容一致，而不能有所添加、限制或更改，但如果所作限制、添加或更改并未實質上變更要約的內容，要約人又末在過分遲延的期間內以口頭或書面方式提出反對，那么該項承諾仍然可以視為有效。3.承諾必須在要約規(guī)定的期限內送達要約人，如果要約人末規(guī)定時間，那么必須在一段合理的時間內送達，對于口頭發(fā)出的要約，必須立即作出承諾。承諾一旦送達要約人，就發(fā)生效力，合同即告成立。本案中，經過推遲的要約有效期是8月30·日，荷蘭A商號的承諾于8月26日到達，是有效承諾，合同應于8月26日成立。我方公司以“由于世界市場價格變化，貨物在接到承諾電報前已售出〞為由不履行合同是完全沒有法律依據(jù)的違約行為。參見《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第14條、第15條、第23條?！景咐?-21991年11月25日，德國A公司向香港B發(fā)出如下要約:Jettish彩色復印機2000臺，每臺漢堡船上交貨價(FOB)4000美元，即期裝運，要約的有效期截止到12月30日。A公司發(fā)出要約后，又收到了巴黎某公司購置該種型號復印機的要約，報價高于A公司發(fā)給香港B的要約價格。由于當時香港B尚未對該要約作出承諾，故而A公司于12月15日向香港B公司發(fā)出撤銷11月25日要約的通知，而后與巴黎方面的公司簽約。但是，12月22日，A公司收到了香港B的承諾，同意德國A公司的要約條件，并隨之向A公司開出了不可撤銷的信用證，要求A公司履行合同。后因A公司末履約，香港B公司訴諸瑞典斯德哥爾摩仲裁庭，要求A公司賠償損失。A公司的律師辯稱，該公司于1991年11月25日發(fā)出的要約已于12月15日被該公司撤銷，該要約已失去效力，因而B公司12月22目的承諾沒有效力，購銷合同沒有成立。[問題]:

〔1〕A公司的辯稱是否成立，A公司11月25日發(fā)出的要約能否被撤銷。

〔2〕A公司與B公司之間是否存在有效的買賣合同.[解析]本案涉及到要約的撤回與撤銷的問題。要約的撤回是指要約生效前要約人將其取消。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第15條的規(guī)定，一項要約，即使是不可撤銷的，也可以撤回，要撤回要約的通知于該要約到達受要約人之前，或與該要約同時送達受要約人。所謂要約的撤銷是指要約生效后，受要約人作出承諾前，要約人將其取消。根據(jù)該《公約》第16條的規(guī)定，要約是可以撤銷的，但撤銷通知須于受要約人作出承諾之前送達受要約人。但這項規(guī)定有一定限制，根據(jù)該《公約》第16條第2款的規(guī)定，在以下情況下，要約一旦生效，即不得撤銷：第一，在要約中已載明了承諾的期限，或者以其他方式說明它的不可撤銷性。第二，受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并已本著對該要約的信賴行事。、本案中A公司的要約注明了有效期是1991年12月30日，故而是不可撤銷的。B公司的承諾于有效期內到達，所以合同視為成立。參見《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第15條、第16條第2款?！景咐?-3福建省某縣家具廠生產的皮箱式樣美觀，結實耐用，用料考究，于90年代中期打入新加坡市場，很受歡送，成為當?shù)刂饕某隹趧?chuàng)匯產品。1998年2月，新加坡獅城家具行向該家具廠發(fā)出購置皮箱的要約，要求訂購2000只皮箱，并對皮箱的式樣、用料提出了特殊要求，還要求皮箱必須在5月4日之前交貨。該家具廠接受了該要約，雙方于2月I0日正式簽約。簽約后，家具廠即按照對方的要求，開始生產皮箱。然而3月25日，家具廠收到獅城家具行的，聲稱家具廠是鄉(xiāng)鎮(zhèn)小廠，生產能力極低，不可能按時履行合同，為防止家具廠預期違約，決定對合同宣告撤銷。家具廠收到后，立即給獅城家具行回，說明至3月25日已生產出900多只皮箱，按照這個生產速度，截止交貨日，完全可以完成，獅城家具行僅因為推測缺乏證據(jù)，因此無權撤銷合同，這種行為與《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中對預期違約所作的救濟方式不符?？紤]到雙方以往的友好合作關系，希望獅城家具行按雙方簽定的和約履行自己的義務。獅城家具行對此末予答復。4月30日，家具常電告獅城家具行，2000只皮箱已按要求完全完工，請做好提貨準備。但獅城家具行回說:合同早已撤銷，不準備提貨。某縣家具廠遂于5月15日向北京中國貿易仲裁委員會提請仲裁。[問題]：獅城家具行是否有權撤銷合同，是否有義務履行合同？本案的重點是預期違約的問題。所謂預期違約，是指在合同規(guī)定的履行期到來以前，已有根據(jù)顯示合同的一方當事人將不會履行其合同義務。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，對預期違約的救濟方法是中止履行合同的義務。如果在履行合同的日期到來之前，已有明顯證據(jù)顯示一方當事人將根本違反合同，那么另一方當事人不僅有權中止履行合同，而且可以宣告撤銷合同。所以，對預期違約須視其是否構成根本違反合同，而分別采取中止合同或撤銷合同這兩種不同的救濟方法。采取撤銷合同必須以對方根本違約為前提，而不能任意為之。本案中，買方并不了解家具廠的生產能力，而想當然地認為家具廠將預期違約，因而單方面撤銷合同，是不符合《公約》要求的。根據(jù)《公約》規(guī)定，“有在履行合同的日期到來之前，已明顯看出一方當事人將根本違反合同，方可宣告撤銷合同。買方在家具廠對其履約能力作了明確說明后，仍堅持撤銷合同，是嚴重的違約行為。在買方對賣方的履約能力產生疑心時，可以中止履行合同，但是應該及時通知賣方。而一俟賣方拿出能按時履行合同確實鑿證據(jù)或提供了擔保時，買方就應該恢復履行合同項下的義務。所以，當家具廠說明確能履約后，獅城家具行應繼續(xù)履行合同，而不是撤銷合同，該家具行沒有單方面撤銷合同的權利。〞

根據(jù)以上的分析，家具廠并未構成預期違約，而獅城家具行單方面違約的行為是沒有法律依據(jù)的，應當履行提貨和支付貨款的合同義務。

參見：聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第71條、第72條。第三章國際貨物買賣法1國際貨物買賣法的法律淵源1、資本主義各國有關貨物買賣的國內法2、我國有關貨物買賣的法律3、關于國際貨物買賣的國際公約1〕1964年《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》和《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》2〕1980年《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》4、關于國際貨物買賣的國際貿易慣例1〕國際貿易術語解釋通那么2〕華沙——牛津規(guī)那么2國際貨物買賣賣方的根本義務1、賣方應按合同規(guī)定的地點、時間交付貨物2、賣方應按合同規(guī)定移交與貨物有關的單據(jù)3、賣方應交付與合同相符的貨物：賣方承當品質擔保義務4、賣方應對貨物的權利實行擔保：賣方承當貨物的權利擔保義務注意了解：關于對上述義務國際貨物買賣合同公約的有關規(guī)定3國際貨物買賣買方的根本義務1、買方支付貨款的義務：買方必須按約定的時間、地點方式支付貨物價款、履行必要的付款手續(xù)。2、買方接受貨物的義務：作好接收貨物的準備，按合同規(guī)定接受貨物。注意：國際貨物買賣合同公約的有關規(guī)定4國際貨物買賣違約及對違約的救濟方法1、賣方違反合同時買方的救濟方法：注意：前提條件1〕要求賣方實際履行其合同義務2〕要求賣方交付替代貨物或對貨物不符合同之處進行修理：根本性違約與時效性3〕給賣方一段合理的額外時間讓其履行合同義務〔履約寬限期〕：賣方未按合同規(guī)定的時間履行義務4〕撤銷合同：根本性違約5〕要求減價：賣方交貨與合同規(guī)定不符6〕請求損害賠償：性質、范圍、中國雙倍賠償懲罰制、計算方法7〕中止履行合同：不安抗辯權的措施8〕賣方預期違約時：買方可中止履行或解除合同和請求損害賠償9〕當賣方提前交貨時：買方可以收取貨物也可以拒收10〕當賣方超量交貨時：買方可以收取或拒絕；構成根本違約那么可拒絕整批貨物并請求損害賠償。11〕當賣方只交付局部貨物時：區(qū)分是否構成根本性違約12〕當賣方在分批交貨合同中違約時：P119買方可以采取的補救方法：分三種情形看是否構成局部或全部根本性違約處理。2、買方違約時賣方的救濟方法1〕要求買方實際履行其合同義務：支付貨款、收取貨物或履行其他義務2〕規(guī)定寬限期讓買方履行義務3〕撤消合同：買方根本性違約或未在或拒絕在履約寬限期內履行義務4〕賣方自行確定貨物規(guī)格的權利：當合同中約定由買方提出標的物的具體規(guī)格但買方違約時。四種權利之一。三條件：符合所知的買方要求、盡快通知、給予買方確定規(guī)格的合理時間。5〕要求支付利息：一方拖欠價款等款項。6〕中止履行合同7〕請求損害賠償8〕預期違約救濟等5國際貨物買賣買賣雙方的一般義務1、宣告合同解除無效后雙方互為清償債務的義務：1〕債務人應清償因其違約給對方造成的損失2〕當事人負有返還已受領的利益的義務2、買賣雙方保全貨物的義務：1〕賣方保全貨物的義務的情形：兩種2〕買方保全貨物的義務情形：兩種3〕買賣雙方保全貨物的方法：將貨物寄放在第三方的倉庫或將貨物出售6國際貨物買賣貨物風險的轉移1、貨物的所有權轉移1〕各國貨物買賣法的有關規(guī)定：英國貨物買賣法的有關規(guī)定、美國統(tǒng)一商法典的有關規(guī)定、法國民法典的有關規(guī)定、德國民法典的有關規(guī)定、中國合同法2〕國際貨物買賣合同公約和國際貿易慣例的有關規(guī)定2、貨物的風險轉移1〕各國法律有關風險轉移的規(guī)定：我國合同法的有關規(guī)定、西方各國法律的有關規(guī)定2〕國際貨物買賣合同公約的有關規(guī)定：風險轉移所產生的后果、公約允許雙方當事人在合同中約定有關風險轉移的規(guī)那么、當買賣合同涉及運輸時風險何時轉移、當貨物在運輸途中出售時風險何時轉移、在其他情況下風險何時轉移、根本違反合同對風險轉移的影響。3、國際貿易慣例的有關規(guī)定：ICC2000國際貿易價格術語解釋通那么有關風險界限的劃分【案例】2-11993年11月，美國S公司與北京A公司簽訂了購進100噸鉬鐵的買賣合同，交貨條件是天津FOB每噸3000美金，于1994年2月前交貨。合同簽訂后，A公司立即與各生產廠家聯(lián)系，但由于當時鉬鐵市場需求量很大，各廠家供貨成問題，A公畝向S公司要求推遲交貨期，遭到S公司拒絕。1994年開始，國際市場鉬鐵價格暴漲，A公司要求S公司抬高合同價格，也遭到拒絕。2月前，A公司未能履行交貨義務，4月份，國際市場鉬鐵價格已漲到合同簽訂時的近2倍。6月5日，S公司根據(jù)合同中仲裁條款向中國貿易仲裁委員會提請仲裁，要求A公司賠償S公司于6月初補進的100噸鉬鐵與合同價格的差額貨款。

[問題]：S公司的要求是否合法？應由哪家公司對末能及時補進貨物而產生的額外損失負責？S公司的請求不合法，應由S公司自行承當因末能及時補進貨物而產生的額外損失。本案主要涉及國際貨物買賣合同違約后的損害賠償問題。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》(以下簡稱《公約》)的規(guī)定，損害賠償是一種主要的救濟方法。當一方違反合同時，另一方有權利要求賠償損失，而且要求損害賠償?shù)臋嗬?，并不因已采取其他救濟方法而喪失。另外《公約》第74一77條對損害賠償?shù)呢熑畏秶陀嬎惴椒ㄗ髁司唧w的規(guī)定。其第74條規(guī)定，“一方當事人違反合同應負責的損害賠償額，應與另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內的損失額相等。但這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當時道或理應知道的事實和情況，對違反合同預料到或理應預料到的可能損失。〞這項規(guī)定對買賣雙方都同樣適用，而且適用于因各種不同的違約事項所提出的損害賠償要求。這里，《公約》沒有采用過失責任原那么，而是采取了嚴格責任原那么。根據(jù)《公約》的規(guī)定，當一方請求損害賠償時，毋須證明違約的一方有過失。只要一方違反合同，并給對方造成了損失，對方就可以要求其賠償損失。另外，根據(jù)《公約》第77條的規(guī)定，“聲稱另一方違反合同的一方，必須按情況采取合理措施，減輕由于另一方違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失。如果他不采取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除原應可以減輕的損失數(shù)額。〞這項規(guī)定適用于買方或賣方的各種違約索賠情況。本案中買方美國S公司明知賣方不能按時履行合同，買方有義務自行及早購置合同標的的替代物，卻不及時采取措施減輕損失，致使損失擴大。所以買方S公司應該自行承當擴大的損失。見：聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第74條、第77條?！景咐?-2買方中國某公司與賣方英國某公司于1992年5月14日簽訂了2項合同，規(guī)定賣方向買方供給某貨8000噸，交貨期為1992年7一12月按月份分批交貨，裝貨口岸為漢堡、鹿特丹、安特衛(wèi)普，由賣方選擇。成交以后，買方于1992年6月7日主動提前開出了信用證。此后，買方由1992年6一11月七次電函催促賣方發(fā)貨。賣方在其四次答復中提到其供貨人未能交貨并對遲延發(fā)出通知表示歉意。1992年II月13日賣方致函買方，以英鎊貶值為由，要求提高合同價格，買方末接受這一要求。合同終于1993年4月、5月局部履行;英方仍希望我方提高合同價格，我方末同意。1994年II月16日我方函告英方，聲明收到該函告后45天內如果再不履行交貨義務，即提請仲裁，要求賠償損失。英方復函，由于買方1992年6月7日開立的信用證已過期，后來又末開立新的信用證，因此解除了賣方的交貨義務。

買方于1995年5月20日向中國國際貿易仲裁委員會提交仲裁申請書，要求賣方賠償買方的損失，即按照1993年6月29日市場價格與合同價格的差價計算共748000英鎊，并要求賣方承當仲裁的一切費用。[問題]：買方的請求是否正當？中國公司的要求完全符合《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中對賣方違約時，買方可采取救濟方式的規(guī)定。提交貨物和轉移與貨物有關的單據(jù)是國際貨物買賣中賣方的一項主要義務。賣方應在合同約定的時間和地點移交貨物和單據(jù)，否那么就要負違約責任。本案中英國公司在與中國公司簽訂合同后，未能按合同規(guī)定的交貨期分批交貨，先是遲延交貨，后是拒絕交貨，應承當違反合同的責任。至于英方辯稱，買方開立的信用證過期，那完全是賣方的違約行為造成的。中國公司在合同訂立后，實際履行期到來之前開出了信用證，已履行了自己的合同義務，是符合合同規(guī)定和國際慣例的。后由于英國公司沒有履行通知對方交貨時間的義務，導致了中國公司開立的信用證過期，也不可能開立新的信用證，貨物買賣合同是雙務有償合同，根據(jù)同時履行抗辯權的法理，一方的違約，必然導致另一方的不能正確履行合同，但違約方不能以此為由，認為對方違約，從而免除自己的責任。

見：《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第45條；第49條、第53條?！景咐?-3(1)根本案情：1993年1月，Z市天地公司〔賣方〕以《售貨確認為》的形式確認A國興盛公司〔買方〕提出的交易條件，與其達成5項總價值達717，646.70澳元有服裝買賣。1993年3月12日，興盛公司開出一份以天地公司為受益人，涵蓋全部貨物的總額信用證。依據(jù)信用證，首期24個訂單約13萬件服裝應于1993年4月4日出運。后因天地公司無法如期交貨，興盛公司應其請求對原定裝運期作了兩度延期。鑒于天地公司首批貨物嚴重遲期，興盛公司采取了其他補救措施，一方面對天地公司提供的貨物采用空運形式，另一方面向其他出口商購置替代物。此后，因天地公司所交的第一批貨物2萬件服裝的質量未達合同標準，致使興盛公司的客戶向其提出質量索賠。興盛公司〔申請人〕就延遲交貨、購置替代物和貨物品質問題向天地公司〔被申請人〕提出索賠。(2〕雙方的主張：1申請人興盛公司的索賠請求和理由：依據(jù)申請人與被申請人簽訂的《售貨確認書》，申請人興盛公司如期開出一份以天地公司為受益人，金額為全部貨物總額的信用證。依據(jù)該信用證，貨物分四批運出。因被申請人無法如期交貨，申請人應其請求對原定裝運期作了兩度延期。然而，被申請人直至5月底仍未完成首批供貨任務。考慮到被申請人首批貨物嚴重遲期，并已明顯無能力交運以后各批，申請人被迫采取補救措施，一方面對要求被申請人將所提供的貨物采用空運形式，另一方面重新與其他出口商安排生產。此后，被申請人所交的第一批貨物2萬件服裝的質量未達合同標準，致使申請人的客戶向申請人提出質量索賠。被申請人一再延期交貨，且其產品質量低劣，其違約行為給申請人造成了嚴重的經濟損失。申請人提出仲裁請求為：a被申請人賠償因其延期交貨改變運輸方式發(fā)生的空運費167,946.33澳元；b被申請人賠償申請人因購置替代物而發(fā)生的損失47,466.71澳元；c被申請人賠償產品修補費51,663.00澳元；d被申請人承當本案仲裁費及申請人的律師費。2被申請人天地公司的辯論:興盛公司于1993年1月與被申請人就被申請人向其出口服裝進行了洽淡，申請人提出了有關交易條件，并在售貨確認書上打印了有關的貨物品名、數(shù)量、單價和總金額，但并沒有填寫每個品種的數(shù)量及具體交貨時間，也沒有規(guī)定貨款的支付方式和支付時間。該售貨確認書經申請人簽字后返還給被申請人。因合同中的主要條款支付條件一項未確定，后又因興盛公司直至1993年3月12日才開出信用證，被申請人考慮到無法保證按信用證規(guī)定的交貨期交貨，只能按做好一批交一批的方式進行交易。因此，被申請人始終沒有在售貨合同書上簽字，亦未以任何形式表示接受信用證規(guī)定的交貨期。據(jù)此，被申請人認為：A關于合同成立的問題。申請人與被申請人之間并沒有就本案所涉及的貨物出口達成一致意見，《售貨確認書》亦不是法律意義上的合同，對雙方當事人并沒有約束力，申請人與被申請人僅僅是以事實成交的方式進行貨物買賣。B關于延期交貨的問題。售貨確認書沒有規(guī)定交貨時間，信用證雖然規(guī)定了交貨期，但一方面這一期限是申請人單方面的要求。另一方面，信用證作為支付工具，與合同是兩個概念，信用證上列明的條款不具備與合同條款同樣的法律意義。信用證受益人不遵守信用證規(guī)定，其直接后果是從銀行拿不到該信用證項下的款項，而不能認為是違反合同。因而，本案不存在被申請人延期交貨的合同依據(jù)。即使以信用證上的交貨期為基準，因基準已向后延，與被申請人實際交貨期一致，故被申請人未延遲交貨。至于沒有交貨的服裝，因沒有合同，也就不存在必須交貨的義務。C在于空運費負擔的問題?！?〕被申請人因不存在交貨延期問題，故不可能主動多承當費用向申請人空運貨物?！?〕貨物改為空運是在申請人要求下并表示空運費由其承當?shù)那闆r下進行的?！?〕申請人沒有提供相應的材料證明空運費為167,941.33澳元?！?〕申請人要求被申請人賠償其從其他地方購置替代物的空運費更不能成立。(3)申請人對被申請人的意見反駁：A、關于合同的成立?！?〕申請人在1993年3月底，還看到被申請人手中簽過字的合同正本，后被申請人稱遺失了，申請人也未收到合同正本的件?！?〕從法律角度講，合同已經成立。被申請人接受訂單時，雙方對此交易就已達成了一致意見。被申請人用其標準格式的合同打印了7份合同，親自交送。其行為已構成了有效的要約，而申請人在上述7份確認書上簽字后，合同即已生效。B、被申請人違約的事實。根據(jù)訂單和信用證的規(guī)定，第一批交貨是在4月4日，以后分別是4月14日、4月24日、5月24日、6月4日和8月4日。1993年4月4日前應出貨24個訂單，共13萬件服裝。被申請人提出無法如期出貨，結果申請人在與客戶商訂后，同意將出貨其推遲到4月14日和4月24日。但事實上到4月20日，被申請人2萬件都沒有做完。直到5月底，被申請人仍無法將應在4月4日前出運的13萬件服裝出齊。6月、7月份，被申請人仍無力交貨。工廠幾乎不安排生產，便以價格變動為由停止生產出貨。7月份，被申請人在運出最后一批貨后，正式向申請人宣布中止履行合同。7月16日，申請人正式就其所交貨同物提出品質問題，并提出如被申請人不能如期出貨，申請人將取消訂單并索賠。在被申請人聲明不再履行合同并停止出貨后，申請人不得不宣告合同無效，并將剩余訂單轉至其他公司安排生產。C、基于以上事實，申請人認為無論是被申請人履行的局部還是替代物，空運的發(fā)生只有一個根本的理由——被申請人延誤裝期。而服裝是極具季節(jié)性的商品，延誤幾天可能意味著失去整個銷售季節(jié)。申請人空運服裝，實質是采取了合理的補救措施，減輕由于被申請人違反合同而引起的損失。因此，申請人完全有理由向被申請人索賠因其違約而使申請人額外支出的全部空運費。D、關于申請人購置替代物的法律依據(jù)?！?〕申請人曾屢次給予被申請人額外的寬限期?！?〕被申請人在7月份聲明將不在所規(guī)定的額外時間內履行義務。〔3〕申請人在7月6日正式宣告合同將來無效。〔4〕購置替代物在當時緊迫的情況下是減少損失的最合理的救濟方式。E、關于申請人提出品質異議和索賠的時間問題，雖然申請人第一次以書面方式向被申請人提出品質爭議的時間是在1993年7月16日，但在此之前申請人已屢次向被申請人提出品質問題。況且，對于分批出運的合同來講，申請人在最后一批貨到港后30天內提出品質爭議，并不違反合同中關于“如買主提出索賠，凡屬品質爭議須于貨到目的口岸之日起30天內提出〞的規(guī)定。(4)仲裁庭的意見:A關于合同成立的問題。被申請人聲稱未在售貨確認書上簽字，故合同沒有成立，與申請人之間不存在合同關系。申請人聲稱，被申請人在售貨確認書上簽過字，只是該簽過字的售貨確認書被被申請人喪失了，故未將原件給申請人。合同首部與尾部均印有被申請人的名稱“Z市天地公司〞，且被申請人在接受訂單后用其標準的格式合同打印了7份合同并交給了申請人，此行為構成對申請人的有效要約，申請人在合同上簽字后合同即告成立。仲裁庭認為，盡管雙方當事人都未能向仲裁庭提供由雙方簽字的合同文本，但被申請人是在接受訂單之后，用自己確實認書格式給申請人，申請人在確認書上已簽字，對采用通信方式訂立合同的做法而言，應認為合同已成立。而且，雙方當事人事后在這筆交易中都是按確認書及信用證的規(guī)定〔包括已作修改的規(guī)定〕來行事的。因此，根據(jù)以上事實和分析，仲裁庭認定，雙方在這筆交易中的實際行為及做法已構成一個合同的存在，那么該合同條款對雙方當事人都有約束力。B關于逾期交貨的問題。1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第33條C款對〔合同中〕未寫明明確交貨期的情況下如何確定賣方交貨時間作了以下規(guī)定：“在其它情況下，應在訂立合同后一段合理時間內交貨。〞什么是一段合理時間？在本案中，僅在申請人開給被申請人的信用證中對貨物的交貨期作了規(guī)定。后經被申請人的要求，申請人對信用證的裝運期作了后延。之后，被申請人未能在以上延期后的裝運期出運貨物，為了保證被申請人能對延期交付的貨物通過信用證收匯，應其要求，申請人同意再次延長裝運期?；谝陨鲜聦?，仲裁庭認為第一次展證后的裝運期應視為申請人與被申請人均同意的裝運期。雖然被申請人未能在該期限內交付貨物，但申請人在被申請人逾期交貨后將貨物裝運期作了后延，使之與實際交貨期相符的行為是對被申請人逾期交貨行為的認可和接受。C關于購置替代物。從申請人提供的證明材料中仲裁庭查明：〔1〕申請人購置的替代物中的有些貨物已由被申請人出運過，如申請人開給替代物的賣方N市天達公司的信用證中規(guī)定的4992件1310806號貨號的服裝，被申請人已出運過相同貨號下的服裝給申請人。〔2〕此外，申請人從不同的賣方購置的替代物中有重復購置的服裝，如開給替代物賣方B市波特公司信用證中的貨物、名稱、數(shù)量、價格完全與開給N市億達公司信用證中的第二項貨物相同。〔3〕申請人購置的替代物與被申請人應交付貨物不具有可比性。首先，申請人購置替代物的價格條款為CIF而被申請人與其之間的為CNF；其次，申請人替代物的交付時間早于申請人要求被申請人交貨的時間?；谝陨显颍俨猛ι暾埲艘蟊簧暾埲速r償其購置替代物而發(fā)生的損失的仲裁請求不予支持。D關于空運費。根據(jù)當事人提供的證據(jù)材料，仲裁庭查明：申請人曾在1992年5月20日給被申請人的中表示如果被申請人不能承當空運費，空運費只能由申請人承當，據(jù)此，仲裁庭認為：申請人既已同意承當空運費并實際已支付此筆款項，被申請人無須承當由于改變出運方式而發(fā)生的空運費。對于空運替代物而發(fā)生的空運費，因對申請人購置的替代物不能認定，故仲裁庭對其要求被申請人賠償空運替代物而發(fā)生的損失的請求不予支持。E關于修補費。根據(jù)申請人提供的實物及書面證據(jù)材料，仲裁庭認為：被申請人應對已實際交付貨物中存在的質量問題承當責任，被申請人應對申請人提出的修補費損失承當賠償責任。(5)仲裁裁決：a駁回申請人要求被申請人賠償空運費的仲裁請求。b駁回申請人要求被申請人賠償其購置替代物而發(fā)生的損失的仲裁請求。c被申請人應向申請人支付產品修補費51,663.00澳元。d駁回申請人要求被申請人賠償律師費的仲裁請求。e本案仲裁費由申請人承當30%；由被申請人承當70%。(6)索賠維權啟示:A本案申請人興盛公司的索賠請求大多沒有得到支持，主要原因在于其對合同的逾期履行、購置替代品的必備條件和改變貨物運輸方式費用承當上的有關法律和國際公約規(guī)定理解有偏差；被申請人天地公司沒有完全免除其賠償責任并承當大局部仲裁費的主要原因那么在于其對國際貨物買賣合同的成立理解有誤所致。B合同成立的法律問題。就合同成立的法律問題而言，國際貨物買賣合同是在不同國家的買方和賣方之間意思表示一致的結果，當事人之間的要約和承諾是合同成立的兩個要件，即一方當事人發(fā)出有效要約，另一方當事人作出有效承諾，合同即告成立。要約即可由買方發(fā)出，也可以由賣方發(fā)出。一項要約只需具備有訂立合同的意圖、向一個或一個以上特定的人提出、內容確定和傳到達受要約人即為有效要約。對于一項有效要約的承諾方式有兩種，即受要約人明確表示接受要約或受要約人通過履行特定的行為接受要約。本案被申請人天地公司基于全部免責的考慮，提出了與申請人興盛公司并無合同關系的主張。這一主張之所以被仲裁庭拒絕，就在于天地公司在得知興盛公司的交易條件后，先向其提供自己的《售貨確認書》予以確認，后又按照興盛公司開出的信用證條款履行義務。雙方的行為已經具備了合同成立的法律要件，認定合同成立是符合本案事實與有關法律規(guī)定的。C購置替代物問題。購置替代物是在賣方不交貨時，買方所特有的補救措施。在這一權利受到各國法律國際公約肯定的同時，也限定了嚴格的條件。其一是在時間上，買方必須要解除合同后一段合理時間內行使；其二是在方式上，買方購置替代物的價格、地點、渠道等都必須適當?shù)?。購置替代物在法律上的含義是合同無效，因此公約規(guī)定了買方在賣方不履行合同義務時須先宣告合同無效。當然，是不是必須要有這樣一個宣告合同無效的過程，買方及或賣方才能采取購置替代物或轉售貨物？仲裁庭對此并無一致看法，這也就是說，并不一定必須要有宣告合同無效這樣的形式。在本案中，興盛公司購置的所謂替代物在時間上早于其與天地公司的約定；在品種上與天地公司的已供貨物局部重合，替代貨物的不同合同之間又相互重合；在價格條件上替代合同與原合同又各不相同。在這種情形下，與其說興盛公司在購置替代物，不如說其是在另購新貨物。興盛公司的行為完全不能滿足購置替代物的法律要求。該項索賠自然也就只能落空。D有關損失問題。在天地公司延遲交貨并由此增加運費的索賠中，興盛公司的失誤在于事先已經同意或成認了天地公司的行為及新增加的運費，又試圖能過仲裁重新得到補償。興盛公司屢次修改信用證使天地公司的延遲交貨行為符合信用證中規(guī)定的交貨日期，等于是對其違約行為的認可，對自己索賠權利的放棄。這種當事人意思自治上的處分權是不受法律約束的，也是不能通過其他方式改變的。同樣，將貨物改為空運，本來是由天地公司延遲交貨所致可以就此主張自己的權利。但興盛公司事先已明確表示新增加的費用可由其承當。這也是雙方當事人的一個新的合意，是應該受到法律和其他方面維護的。興盛公司以否認自己的承諾為前提來主張索賠，其結果顯然難以如愿。第四章國際貨物運輸法1關于提單的三個國際公約---《海牙規(guī)那么》《維斯比規(guī)那么》《漢堡規(guī)那么》1、在19世紀中，船公司所簽發(fā)的提單列舉大量免責事項，形成了“除了收取費用，對所承運的貨物，幾乎不負任何責任〞的狀況，引起了代表貨方利益的商界的不滿。1893年，美國國會通過哈特法，規(guī)定了承運人承當?shù)淖畹拓熑?，把承運人的過失分為管貨過失和管船過失，在有2種過失的情況下，提單中免責條款無效。1921年國際法協(xié)會在海牙召開會議制定海牙規(guī)那么，1924年，布魯塞爾會議上對其作了一些修改，正式定名為《關于統(tǒng)一提單的假設干法律規(guī)那么的國際公約》，通稱為1924年海牙規(guī)那么，1931年生效。目前有87個成員國。2、海牙規(guī)那么還是側重保護船東利益，在1968年在布魯塞爾制定了《修訂統(tǒng)一提單法規(guī)國際公約的議定書》，簡稱“維斯比規(guī)那么〞對海牙規(guī)那么作了小的修改。該議定書影響不大。3、由于開展中國家的斗爭和要求，1978年聯(lián)合國貿易會議主持制定了《漢堡規(guī)那么》，全稱為《聯(lián)合國海上貨物運輸公約》。該公約在有20個國家批準后一年屆滿的次月第一日起生效。目前已有20個締約國，1992年11月1日生效?！稘h堡規(guī)那么》按照船方和貨方合理分擔風險的原那么，適當加重了承運人的責任，使雙方權利義務趨于平等。2國際海上貨物運輸承運人的根本義務和免責調整海上貨物運輸?shù)母緡H公約是《關于提單法規(guī)統(tǒng)一化的國際公約》，即海牙規(guī)那么，其最重要的內容是規(guī)定了承運人最低限度的責任和免責。自1924年制定以來，經久不衰。我國制定海商法時，吸收了其中的內容。1、承運人的責任〔1〕使船舶適航的責任。要求：a.在開航前與開航時船舶適用于航行；b.船員的配備、船舶裝備和供給適當；c.船舶要適合貨物的平安運送和保管；比方，冷藏船要適于平安的運輸貨物。等等。

〔2〕妥善保管貨物的責任，承運人應當謹慎地裝載、搬運、配送、保管、照料貨物、卸載貨物。

〔3〕按照約定的或習慣航線將貨物運往卸貨港〔禁止繞航〕。2、承運人的免責

海牙規(guī)那么列舉了許多項承運人可以免責的情況，經常被引用的是：船長、船員、引航員或承運人的其他所受雇人駕駛船舶或管理船舶的過失免責，這是開先例的過錯免責，海牙規(guī)那么因此被稱為"不完全的過錯免責制"。P2433《漢堡規(guī)那么》修改內容：1、適用范圍。《海牙規(guī)那么》適用于在任何締約國簽發(fā)的一切提單?！稘h堡規(guī)那么》在此根底上擴大其適用范圍，規(guī)定：①裝貨港在一締約國內；②預訂的卸貨港或實際的卸貨港在一締約國內；③提單或證明海上運輸合同的其它單據(jù)是在締約國內簽發(fā)；④提單或證明海上運輸合同的其它單據(jù)規(guī)定，公約的各項規(guī)定或使其生效的國內立法，約束該提單；⑤依租船合同簽發(fā)的提單，如果該提單約束承運人和非承租人的提單持有人之間的關系。2、承運人責任起訖。從《海牙規(guī)那么》規(guī)定的，從貨物裝上船時起至卸下船時止，貨物處于承運人掌管之下的全部期間擴展為承運人在裝貨港接管貨物時起至卸貨港貨交收貨人為止貨物在承運人掌管之下的整個期間。值得注意的是我國海上運輸實踐中一直采用《海牙規(guī)那么》規(guī)定的責任起訖時間。新公布的《海商法》作了新的規(guī)定，對集裝箱貨物和非集裝箱貨物的運輸加以區(qū)分，并在承運人承當責任上分別作出規(guī)定：對于集裝箱裝運的貨物的責任期間，是從裝貨港接收貨物時起至卸貨港交付貨物時止，貨物處于承運人掌管之下的全部期間；對非集裝箱裝運的貨物，其責任期間從貨物裝上船時起至卸下船時止，貨物處于承運人掌管之下的全部期間。對于裝船前和卸船后所承當?shù)呢熑?，由雙方協(xié)議決定之。這樣，對非集裝箱貨物適用《海牙規(guī)那么》，而對集裝箱貨物承運人的責任起訖適用《漢堡規(guī)那么》(新海商法第46條)。3、賠償責任?！稘h堡規(guī)那么》把《海牙規(guī)那么》中承運人的不完全過失責任改為承運人的推定完全過失責任制。即除非承運人證明他本人及代理人和所雇傭人員為防止事故的發(fā)生及其后果已采取了一切合理要求的措施，否那么，承運人對在其掌管期間因貨物滅失、損壞及延遲交貨所造成的損失負賠償責任。4、貨物?！逗Ｑ酪?guī)那么》中貨物的概念不包括艙面貨物和集裝箱裝運的貨物及活動物?！稘h堡規(guī)那么》規(guī)定，承運人只有與托運人達成協(xié)議或符合特定的貿易習慣或為法規(guī)或條例要求時，才能在艙面載運貨物，否那么要對艙面貨物發(fā)生的損失負賠償責任。對于活動物，只要承運人證明是按托運人對該動物作出的指示辦事，那么對動物的滅失、損壞或延遲交貨造成的損失視為運輸固有的特殊風險而不承當責任。我國《海商法》中也規(guī)定了與之相類似的內容。5、賠償金額?！稘h堡規(guī)那么》將《海牙規(guī)那么》和《維斯比規(guī)那么》的規(guī)定提高到每件或其它裝運單位835計算單位或相當于毛重每公斤2.5計算單位的金額，以較高者為準。所謂計算單位是指國際貨幣基金組織規(guī)定的特別提款權。對于延遲交貨，承運人的賠償責任以相當于該延遲交付貨物應付運費的2.5倍為限，但不得超過海上運輸合同中規(guī)定的應付運費金額。6、保函?！稘h堡規(guī)那么》將保函合法化。規(guī)定托運人為取得清潔提單向承運人出具承當賠償責任的保函在托運人和承運人之間有效，但對提單受讓人包括任何收貨人在內的任何第三方無效。在發(fā)生詐欺的情況下(無論是托運人或者承運人)，承運人承當賠償責任，且不能享受公約規(guī)定的責任限制利益。7、索賠與訴訟時效。《漢堡規(guī)那么》將《海牙規(guī)那么》和《維斯比規(guī)那么》規(guī)定的1年時效改為2年，并經接到索賠要求人的聲明可以屢次延長。收貨人應在收到貨物次1日，將損失書面通知承運人。如貨物損失屬非顯而易見的，那么在收貨后連續(xù)15日內，《海牙規(guī)那么》規(guī)定3天內，我國《海商法》規(guī)定7天內，集裝箱在運輸交付貨物次日起15天內，延遲交貨應在收貨后連續(xù)60天內將書面通知送交承運人，否那么，收貨人喪失索賠權利。8、管轄權。對此，《海牙規(guī)那么》和《維期比規(guī)那么》均未作規(guī)定。《漢堡規(guī)那么》規(guī)定，原告就貨物運輸?shù)姆沙绦?，可就法院地作以下選擇：①被告主營業(yè)所所在地或慣常居所所在地；或②合同訂立地，且合同是通過被告"在該地的營業(yè)所、分支機構或代理機構訂立的；或③裝貨港或卸貨港；或④海上運輸合同中指定的其它地點。4調整國際航空貨物運輸?shù)膰H公約調整國際航空貨物運輸關系的國際公約主要有三個：《華沙公約》、《海牙議定書》和《瓜達拉哈拉公約》：1、《統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)那么的公約》(簡稱《華沙公約》)，1929年在華沙簽訂，1933年2月13日生效。我國1958年參加該公約。2、《修改1929年統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)那么的公約的議定書》(簡稱《海牙議定書》)，訂于1955年9月，1963年8月1日生效。我國于1975年參加該議定書。3、《統(tǒng)一非締約承運人所辦國際航空運輸某些規(guī)那么以補充華沙公約的公約》(簡稱《瓜達拉哈拉公約》)，訂于1961年，1964年5月1日生效。我國未參加該公約。我國是《華沙公約》與《海牙議定書》的參加國。與《華沙公約》成員國之間的貨物運輸，適用《華沙公約》；與《海牙議定書》成員國之間的貨物運輸，適用《海牙議定書》。5關于國際鐵路貨物運輸?shù)墓s1、《國際貨約》(CIM)，全稱《關于鐵路貨物運輸?shù)膰H公約》，1961年在伯爾尼簽字，1975年1月1日生效。其成員國包括了主要的歐洲國家，如法國、德國、比利時、意大利、瑞典、瑞士、西班牙及東歐各國，此外，還有西亞的伊朗、伊拉克、敘利亞、西北非的阿爾及利亞、摩洛哥、突尼斯等共28國。2、《國際貨協(xié)》(CMIC)，全稱《國際鐵路貨物聯(lián)合運輸協(xié)定》，1951年在華沙訂立。我國于1953年參加。1974年7月1日生效的修訂本，其成員國主要是原蘇聯(lián)、東歐加上我國、蒙古、朝鮮、越南共計12國?！秶H貨協(xié)》的東歐國家又是《國際貨約》的成員國，這樣《國際貨協(xié)》國家的進出口貨物可以通過鐵路轉運到《國際貨約》的成員國去，這為溝通國際間鐵路貨物運輸提供了更為有利的條件。我國是《國際貨協(xié)》的成員國，凡經由鐵路運輸?shù)倪M出口貨物均按《國際貨協(xié)》的規(guī)定辦理。3、《國際貨協(xié)》索賠訴訟時效根據(jù)《國際貨協(xié)》第30條規(guī)定，有關當事人依據(jù)運輸合同向鐵路提出的賠償請求和訴訟，以及鐵路對發(fā)貨人和收貨人關于支付運送費用、罰款和賠償損失的要求和訴訟，應在9個月期間內提出；關于貨物運到逾期的賠償請求和訴訟，應在2個月期間內提出。其具體訴訟時效起算日如下：

(1)關于貨物毀損或局部滅失以及運到逾期的賠償，自貨物交付之日起算；

(2)關于貨物全部滅失的賠償，自貨物運到期限屆滿后30天起算；

(3)關于補充運費、雜費、罰款的要求，或關于退還此項款額的賠償請求，或糾正錯算運費的要求，應自付款之日起算；如未付款時，應自交貨之日起算；

(4)關于支付變賣貨物的余款的要求，自變賣貨物之日起算；

(5)在其它所有情況下，自確定賠償請求成立之日起算。時效期間已過的賠償請求和要求，不得以訴訟形式提出。6國際貨物多式聯(lián)運公約與慣例1、1973年國際商會制訂了《聯(lián)運單證統(tǒng)一規(guī)那么》，由于國際貨物多式聯(lián)運提單采用此規(guī)那么該規(guī)那么具有國際慣例性質。2、為了解決這些法律問題，國際社會做出了各種努力。1980年5月在聯(lián)合國貿易與開展會議的主持下，制定并通過了《聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運公約》(簡稱《聯(lián)運公約》)。我國在會議最后文件上簽了字。根據(jù)公約規(guī)定，公約在30個國家的政府簽字但無須批準、接受或認可，或者向保管人交存批準書、接受書、認可書或參加書后12個月生效。公約目前尚未生效。7多式聯(lián)營經營人賠償責任期間1、《聯(lián)運單證統(tǒng)一規(guī)那么》實行網狀責任制，在確知貨損滅失發(fā)生地區(qū)段時，聯(lián)運經營人的責任該區(qū)段強制性國內法和國際公約確定賠償額，并且，聯(lián)運提單簽發(fā)人僅負責第一程責任，當貨物轉到第二程運輸后，它處于發(fā)貨人代理人的地位，不代表第二程的承運人向發(fā)貨人負責。2、多式聯(lián)運公約實行的是聯(lián)運經營人的全程統(tǒng)一負責制，即自其接管貨物之日起，到交付貨物時為止的整個期間承當責任。當收貨人無理拒收貨物時，那么按照合同或交貨地點適用的法律或特定行業(yè)慣例，將貨物置于收貨人支配之下，或交給依交貨地點適用的法律或規(guī)章必須向其交付的當局或其它第三方。3、我國《海商法》的相關規(guī)定。與《聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運公約》的規(guī)定不同，我國《海商法》所指多式聯(lián)運運輸合同是指多式聯(lián)運經營人以兩種以上的不同運輸方式，其中一種是海上運輸方式，負責將貨物從接收地運至目的地交付收貨人，并收取全程運費的合同。但在承當?shù)呢熑纹陂g和承當責任方式上與《聯(lián)運公約》的規(guī)定是一致的，即多式聯(lián)運經營人對多式聯(lián)運貨物的責任期間，自接收貨物時起至交付貨物時止，并對全程運輸負責，但多式聯(lián)運經營人也可與參與聯(lián)運的各區(qū)段承運人另以合同約定相互之間的責任。在損害賠償額方面，我國《海商法》規(guī)定，在損失發(fā)生在多式聯(lián)運的某一區(qū)段時，多式聯(lián)運承運人的賠償責任和責任限額，適用調整該區(qū)段運輸方式的有關法律規(guī)定；運輸區(qū)段不能確定時，那么依照本法關于海上運輸合同承運人賠償責任和責任限額的規(guī)定負責。【案例】4-1有一份Ｃ.I.F合同，買賣一批化工原料。合同規(guī)定“６月份裝船〞，“憑不可撤銷即期信用證付款〞。賣方向銀行提交議付的單據(jù)中，包括６月３０日裝船的提單。經銀行審核，單據(jù)在外表是與信用證內容相符，銀行已接受單據(jù)并支付貨款。但買方收到單據(jù)后，發(fā)現(xiàn)貨物是在７月１０日裝船，提單的日期是倒簽的，因此，買方拒絕收貨，并要求賣方退回貨款。[問題]：試問在上述情況下，買方有無拒收貨物并要求返回貨物的權利？為什么？【案例】4-21998年2月20日，我國甲公司向日本乙公司發(fā)出要約:愿以每臺400美元的價格按照CIF天津價格條件購置電冰箱3000臺，總價值2000萬美元。1998年2月22日，日本乙公司接到我國甲公司發(fā)出的要約，2月23日，日本乙公司將3000臺電冰箱交給日本環(huán)球貨運公司裝船運輸，但日本環(huán)球貨運公司發(fā)現(xiàn)其中有500臺電冰箱包裝破損，準備簽發(fā)不清潔提單。但日本乙公司為從日本環(huán)球貨運公司處拿到清潔提單，在其簽發(fā)提單前，向日本環(huán)球貨運公司出具了承當賠償責任的保函，承運人日本環(huán)球貨運公司遂給乙公司簽發(fā)了清潔提單。乙公司持清潔提單按信用證結匯，中國甲公司于1999年3月I日收到貨物，發(fā)現(xiàn)500臺電冰箱有嚴重質量問題，于是向承運人日本環(huán)球貨運公司索賠。[問題]:承運人應否承當責任？答：承運人應當承當責任。因為承運人和收貨人的關系依提單確定，清潔提單項下的貨物因包裝破損，說明損失是承運人沒有盡到良好的管貨義務造成的，說明了承運人沒有盡到合同項下的最低責任，承運人應當承當賠償責任(2)如果甲公司向乙公司索賠，你認為索賠能否成立?答：甲公司直接向乙公司索賠不能成立。因為乙公司取得的是清潔提單，說明包裝破造成的貨損原因不在乙公司。承運人是否應承當責任，取決于承運人和收貨人的法律關系。二者的關系由提單來確定。承運人簽發(fā)清潔提單，說明貨物外表狀況良好。根據(jù)《中華人民共和國海商法》，清潔提單是承運人已經按照提單所載狀況收到貨物或者貨物己裝船的初步證據(jù)；對于承運人向收貨人提出的與提單所載狀況不符的證據(jù)，不予成認。承運人有妥善、謹慎地保管貨物的義務。貨物和提單不符，承運人應當負責。甲公司和乙公司的關系，依買賣合同確定。甲公司向乙公司索賠，必須證明乙公司沒有適當履行合同義務。但是根據(jù)清潔提單，可以從法律上推定包裝破損造成的貨損不是乙公司造成的，而是承運人造成的。因此，直接向乙公司索賠不能成立。甲公司應該向承運人索賠。[相關法律法規(guī)、司法解釋]《海商法》第76一78條。第四章`國際貨物運輸保險法1ICC與PICC貨物保險條款1、倫敦保險業(yè)協(xié)會貨物保險條款：目前，通用的是1983年4月1日起使用的貨物保險條款，共有6種。和中國人民保險公司的貨物保險條款相比，主要有以下不同：1〕用英文字母A、B、C表示原來的一切險、水漬險和平安險，防止了過去因險別名稱含義不清且與承保范圍不符產生的誤解，消除了原險別之間的交叉與重迭。2〕增加了承保陸上風險的規(guī)定，如B、C條款承保由于陸上運輸工具的顛翻、出軌、碰撞引起的貨損以及湖水、河水侵入船舶造成的損害。3〕獨立投保的保險條款。協(xié)會貨物保險條款除A、B、C條款外，還有協(xié)會戰(zhàn)爭險條款、罷工險條款、惡意損害險條款，均可獨立投保，或在投保了A、B、C條款后加保。2、中國人民保險公司海洋運輸貨物保險條款分一般保險條款和特殊保險條款。一般保險條款包括三種根本險別：平安險、水漬險和一切險。特殊保險條款包括一般附加險、特別附加險和特殊附加險。一般附加險有11種，包括：偷竊、提貨不著險、淡水雨淋險、短量險、混雜、玷污險、滲漏險、碰損、破碎險、串味險、受潮熱險、鉤損險、包裝破裂險、銹損險等。特殊附加險：戰(zhàn)爭險、戰(zhàn)爭險的附加費用和罷工險、交貨不到險、進口關稅險、艙面險、拒收險、黃曲霉素險、出口貨物到香港(九龍)或澳門存?zhèn)}火險責任擴展險、賣方利益險。2索賠時效當發(fā)現(xiàn)貨物損失時應立即向保單載明的，保險公司理賠代理，申請聯(lián)合檢驗〔如果僅由商檢機構檢驗，保險公司不予成認〕，并向承運人、托運人、海關、港務當局所要貨損貨差證明，向保險公司索賠時，要提供運輸文件。索賠期限是自卸貨時起，不超過2年。【案例】5-1中國某進出口公司與美國商人簽訂一份出口玉米合同，由中方負責貨物運輸和保險事宜。為此，中方與上海某輪船公司A簽訂運輸合同租用“揚武〞號班輪的一個艙位。1997年7月26日，中方將貨物在張家港裝船。隨后，中方向中國某保險公司B投保海上運輸貨物保險。貨輪在海上航行途中遭遇風險，使貨物受損。[問題]：

(1)如果賣方公司投保的是平安險，而貨物遭受局部損失是由于輪船在海上遭遇臺風，那么賣方公司是否可從B處取得賠償?為什么？答：中國某進出口公司不能向保險公司B提出賠償請求的。因為平安險對貨物因自然災害造成的局部損失不予賠償。貨輪在海上航行途中遭遇臺風，使貨物受局部損失是因自然災害引起的單獨海損，但由于賣方中國某迸出口公司投保的是平安險，保險人的保險責任范圍不包括自然災害引起的單獨海損，所以賣方中國某進出口公司不能從倮險公司B處獲得賠償，除非賣方已投保水漬險和一切險。

(2)如果賣方公司投保的是一切險，而貨物受損是由于貨輪船員罷工，貨輪滯留中途港，致使玉米變質，那么賣方能否從B處取得賠償？為什么？答：申國某進出口公司也不能向保險公司B提出賠償請求。因為一切險的責任范圍包括被運輸貨物在運輸途中由于自然災害、意外事故等外來原因所造成的全部損失或局部損失，但不包括戰(zhàn)爭險、罷工險等特殊附加險。即便投保人投保了一切險，仍須與保險人特別約定，經保險人特別同意后，才能把特別或特殊附加險的責任包括在保險人承保范圍之內。由于賣方末投保特殊附加險，故無法取得賠償。

(3)如果發(fā)生的風險是由于承運人的過錯引起的并且屬于承保范圍的風險，B賠償了損失后，賣方公司能否再向A公司索賠?為什么？答：不能。保險合同是一種補償合同，被保險人不得以保險作為牟利的手段。保險貨物的損失如果是由于第三者的過失或疏忽造成的，被保險人從倮險人處取得保險賠償時，應當把對該第三者的損害賠償請求權轉讓給保險人，由保險人代位行使被保險人的一切權利和追償要求，而不能一方面向保險人取得保險賠款，另一方面又向有過失的第三者索賠，從而獲取雙倍于損失金額的收入?！景咐?-2某貨輪從上海港駛往新加坡，在航行中觸礁，造成船底撞穿、海水涌入，局部貨物遭水浸，船長為防止船舶漂浮，令船強行擱淺，又使船貨發(fā)生損失，由于船舶受損嚴重；無法繼續(xù)航行。于是船長決定雇用拖輪將貨船拖往附近港口修理，檢驗后重新駛往新加坡，事后調查，這次事件造成的損失有；①1000箱貨物由于船舶觸礁而被水濕；②600箱貨物由于船舶擱淺而遭水漬；③船底因觸礁而受損；④船底因擱淺而受損⑤拖船費用；⑥額外增加的燃料和船長、船員工資。[問題]：上述各項損失從性質上看，哪些屬于單獨海損？哪些屬于共同海損？為什么？第五章產品責任法1產品責任、產品質量責任與產品責任法

在外國法中,產品責任是指產品生產者、銷售者因生產、銷售有缺陷產品致使他人遭受人身傷害、財產損失所應承當?shù)馁r償責任。產品責任法是確定生產者、銷售者承當此種民事責任的法律標準的總稱。

我國產品責任的主要規(guī)定見之于1993年的《產品質量法》中。該法采用產品質量責任的概念。產品質量是指國家有關法律法規(guī)、質量標準以及合同規(guī)定的對產品適用、平安和其他特性的要求。產品質量責任是指產品的生產者、銷售者違反了上述要求,給用戶、消費者造成損害而應依法承當?shù)姆珊蠊?包括民事、行政和刑事責任。其中,承當民事責任分別指承當產品瑕疵擔保責任和產品侵權賠償責任。產品責任法：是指調整因缺陷產品造成人身或財產損害時，受害人與該產品的制造者、銷售者之間所發(fā)生的各種社會關系的各種法律標準的總稱。2世界各國產品責任立法概況1、世界上關于產品責任的立法模式：大體有三種:一是擴大解釋、適用原合同法、侵權法中的有關規(guī)那么,如法國、荷蘭等;二是在相關的立法中,對產品責任作出假設干規(guī)定,如英國、加拿大等國公布的《消費者保護法》;三是制定專門的產品責任法,如原聯(lián)邦德國、意大利、丹麥、挪威、日本等國。2、美國的做法另有特點,其產品責任法包括判例法和制定法。美國商務部1979年公布了專家建議文