網(wǎng)絡(luò)游戲代理出版合同的法律問題研究

網(wǎng)絡(luò)游戲代理出版合同的法律問題研究

網(wǎng)絡(luò)游戲的代理運營模式是指游戲開發(fā)商為其他公司在線運營開發(fā)游戲的許可，并提取一定比例的運營收入作為許可證的對價。與外國開發(fā)商談判和訂立游戲代理出版合同是中國游戲運營公司面臨的一個重要課題?？傮w而言，國內(nèi)游戲公司對國際代理出版的游戲規(guī)則了解不深，常因此承擔(dān)過多風(fēng)險，九城網(wǎng)絡(luò)技術(shù)集團(tuán)有限公司與美國暴雪公司訂立的“魔獸世界”合同的許多條款就印證了這一點。本文希望通過分析此類合同的核心條款，揭示其中隱藏的機會和風(fēng)險，幫助國內(nèi)運營企業(yè)在訂約過程中維護(hù)自身的利益。為了便于具體分析和說明合同中的條款，本文將引用幾個真實的網(wǎng)絡(luò)游戲國際代理出版合同，其中包括“魔獸世界”在中國大陸的代理出版合同。1為了便于指稱，本文將授權(quán)方稱為甲方，被授權(quán)方稱為乙方。一、網(wǎng)絡(luò)游戲國際代理運營合同的主體網(wǎng)絡(luò)游戲代理運營合同（OnlineGameLicenseAgreement），是網(wǎng)絡(luò)游戲知識產(chǎn)權(quán)人將該游戲的客戶端程序、服務(wù)器端程序、圖案和視聽資料的復(fù)制、發(fā)行、翻譯、網(wǎng)絡(luò)傳播等權(quán)利和運營所需的游戲商標(biāo)使用權(quán)等相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)，在一定時間和地域范圍內(nèi)許可給一個運營商行使，并按一定比例分享運營收益的協(xié)議。網(wǎng)絡(luò)游戲國際代理運營合同主要包括授權(quán)范圍條款，知識產(chǎn)權(quán)條款，運營計劃條款，許可費條款等核心條款和其他一些通用條款。上述核心條款體現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)游戲國際代理運營合同的獨特性，并且是影響雙方權(quán)利分配和風(fēng)險分擔(dān)的主要因素。二、在線游戲代理合同的重要規(guī)定中的風(fēng)險防范1在未作說明的合同中定義游戲的新版本授權(quán)范圍條款中的主要風(fēng)險是被授權(quán)出版的游戲具體內(nèi)容如何界定，特別是被授權(quán)方十分重視的游戲更新問題，這一風(fēng)險需要在定義條款中加以解決。一款網(wǎng)絡(luò)游戲的市場生命力與其內(nèi)容的更新息息相關(guān)，只有不斷增加新內(nèi)容或發(fā)布新版本才能持久地吸引玩家。因此在游戲代理出版協(xié)議中，甲方通常都會承諾日后向乙方發(fā)布游戲的更新包，并將更新的內(nèi)容視為協(xié)議所指游戲的一部分。但游戲的新版本通常被視為一款新的游戲，不能像更新包一樣直接提供。為了區(qū)分二者并解決游戲更新的問題，合同往往在定義條款中對“游戲”這一標(biāo)的作出詳細(xì)的界定。如“魔獸世界”代理出版合同第1.56條這樣定義被許可的游戲：“本協(xié)議中‘魔獸世界’游戲是暴雪公司向九城公司提供的游戲原始版本和之后可能提供的（而非應(yīng)當(dāng)提供的）該游戲的更新和續(xù)展內(nèi)容。同時，‘魔獸世界’不包括該游戲的后續(xù)版本……如果暴雪公司提供的游戲更新包中的新內(nèi)容和功能達(dá)到了原始版本的30%，就應(yīng)被視為一個新版本……”1對乙方而言，這一定義的最大問題在于是否提供更新包完全由甲方?jīng)Q定。甲方在減少自己義務(wù)的同時，又增添了一個在履行過程中制約乙方的手段。作為對策，乙方可本著互利的原則，提出甲方應(yīng)將其在其他地區(qū)發(fā)布的更新包在三十日以內(nèi)提供給乙方，以避免本地區(qū)的玩家因版本落后而流向其他地區(qū)，給雙方造成損失。22個人信息的保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)條款的主要風(fēng)險在于游戲譯文和用戶信息（GameDataorUserData）的歸屬問題和知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)義務(wù)問題。游戲譯文和用戶信息的歸屬直接影響著合同到期后續(xù)約時，雙方的談判能力。而知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)義務(wù)分配不合理，很可能增大被許可方違約的責(zé)任。外國游戲在國內(nèi)運營之前，需要將其中的語言文字譯成漢語。這一翻譯工作是由運營商完成的，作為譯文的作者，運營商應(yīng)當(dāng)主張自己對游戲譯文的權(quán)利。在游戲運營過程中會產(chǎn)生大量用戶信息，包括角色、分?jǐn)?shù)、級別、環(huán)境以及擁有的各種虛擬財產(chǎn)等。個人信息是玩家投入時間和金錢的成果，也是甲乙雙方爭奪的焦點之一。在譯文和用戶信息兩個子條款中，甲方和乙方都會要求它們的知識產(chǎn)權(quán)完全歸自己所有，雙方的目的是一致的，都是為了在合同期滿續(xù)約時增加自己的談判能力，因為譯文和用戶信息是在一個地區(qū)運營一款游戲的必要條件。如果這兩項財產(chǎn)單獨由乙方擁有，則乙方在合同期滿后可以輕易得到繼續(xù)運營該游戲的授權(quán)，因為甲方無法選擇其他運營商。而如果甲方擁有這兩項財產(chǎn)，則甲方到合同期滿時可以根據(jù)市場情況重新與乙方討價還價，若乙方不愿意增加許可費，甲方就會授權(quán)其他運營商代理該游戲。例如“火石軟件”曾將其開發(fā)的網(wǎng)絡(luò)游戲《水滸Q傳》許可給金山公司運營，但由于未在合同中約定用戶數(shù)據(jù)的歸屬，合同到期后金山公司為用戶數(shù)據(jù)開價4500萬，這大大提高了“火石軟件”更換運營商的難度。3知識產(chǎn)權(quán)條款中的另一個重要的子條款是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)權(quán)利和義務(wù)的分配。熱門網(wǎng)絡(luò)游戲上市后不久，就會出現(xiàn)服務(wù)器端程序泄露或被破解，進(jìn)而導(dǎo)致私服泛濫。這時由哪一方來負(fù)責(zé)打擊盜版、如由乙方負(fù)責(zé)則乙方有何權(quán)利，以及由此產(chǎn)生的費用由誰承擔(dān)就成了問題。強勢的甲方往往規(guī)定乙方有義務(wù)打擊盜版或為此提供協(xié)助，如“魔獸世界”第3.9條的規(guī)定：“乙方應(yīng)盡合理注意義務(wù)保護(hù)或協(xié)助保護(hù)甲方的專屬權(quán)利。”4對于這樣的規(guī)定，乙方不應(yīng)全盤接受。首先，私服和盜版在國內(nèi)網(wǎng)絡(luò)游戲市場上十分普遍，打擊難度很大，如果被規(guī)定為乙方的單方義務(wù)，則增加了甲方日后追究乙方違約責(zé)任的可能性，所以宜規(guī)定雙方共同負(fù)有打擊盜版的義務(wù)；其次，打擊私服使雙方都受益，因此相關(guān)的費用也應(yīng)由雙方分擔(dān)；最后，甲方若要求乙方出面保護(hù)甲方的知識產(chǎn)權(quán)，就應(yīng)當(dāng)在合同中作出明確授權(quán)，特別是授予起訴權(quán)。3方運用了具有錯誤通知及回復(fù)的規(guī)則運營計劃實施條款中的主要風(fēng)險是對甲方技術(shù)支持的合同義務(wù)規(guī)定得不夠詳盡，由此可能引起的甲方怠于提供技術(shù)保障而嚴(yán)重影響乙方的運營，因此乙方對該條款的措辭需要謹(jǐn)慎從事。在甲方的技術(shù)支持義務(wù)條款中，乙方可通過游戲錯誤分級、通知與反饋程序及時限等約定，對甲方的糾錯工作進(jìn)行詳細(xì)的安排。以下是一個甲方技術(shù)支持條款：“如果乙方或最終用戶在游戲中發(fā)現(xiàn)足可影響游戲運行的錯誤，乙方有權(quán)決定是否通知甲方。接到乙方通知后，甲方應(yīng)盡一切努力及時提供糾錯補丁。所有的錯誤通知及回復(fù)均應(yīng)由雙方專人進(jìn)行。乙方應(yīng)在通知中按照以下錯誤分級標(biāo)準(zhǔn)對出現(xiàn)的錯誤進(jìn)行分級，甲方應(yīng)在一天內(nèi)回信告知已收到錯誤通知，并按照乙方的分級對錯誤進(jìn)行修正……”以上條款有幾個方面值得乙方借鑒：一是約定甲方派專人接收錯誤通知（LicensorKeyContact），二是對甲方的響應(yīng)行為要求得比較具體，如通過電子郵件在一天內(nèi)告知已收到錯誤的通知，三是由乙方對出現(xiàn)的錯誤定級并通知甲方。這個條款后面緊接著會出現(xiàn)不同級別錯誤的定義，以及各級錯誤的糾正期限，錯誤越嚴(yán)重期限越短。雙方約定好定義后，乙方應(yīng)有權(quán)在運營過程中識別錯誤的級別，因為運營商是首先接觸到游戲錯誤的一方，而且這樣規(guī)定可避免雙方在游戲出錯后互相推諉，延誤糾錯。4發(fā)展期期的給付方式及計算許可費條款是網(wǎng)絡(luò)游戲代理出版合同的重中之重，其主要風(fēng)險存在于許可費的計算方法，特別是版稅稅基內(nèi)涵的產(chǎn)生環(huán)節(jié)，以及許可費的支付方式，特別是預(yù)付許可費和分期支付許可費。支付許可費是乙方的主要合同義務(wù)和制約甲方的主要手段，同時也是雙方爭執(zhí)的焦點。許可費主要由初始許可費（InitialLicenseFee）和版稅（Royalty）構(gòu)成，甲方常常還要求乙方支付預(yù)付分成費（RecoupableAdvance），其實就是版稅的最低限額。初始許可費又稱入門費，是乙方在運營游戲之前就須向甲方支付的費用，且不論是否運營都要支付。對于初始許可費，甲方希望乙方早付，一次性支付；而乙方應(yīng)爭取晚付，分期支付。“魔獸世界”的初始許可費達(dá)到300萬美元，且必須在合同簽署后的14日內(nèi)支付，一經(jīng)支付即不退還：“乙方應(yīng)在本協(xié)議簽署后的14日內(nèi)向甲方支付不可退還且不可抵扣的許可費三百萬美元。”5而在網(wǎng)絡(luò)游戲國際代理出版合同中，乙方應(yīng)盡力避免在訂立合同后立即支付高額價金，因為這里存在很大的風(fēng)險。首先，進(jìn)口游戲必須在合同訂立后再提交有關(guān)部門審核，如果游戲不能通過審核，入門費是不能退還的。其次，如果游戲還未交付和安裝就支付全部入門費，日后如果乙方發(fā)現(xiàn)游戲存在重大瑕疵或不適合在中國市場運營的情形，并決定不將該游戲投放市場，也會有無法收回入門費的風(fēng)險。因此，乙方應(yīng)主張分期支付入門費，并將主要款項放在游戲?qū)徟桶惭b測試后支付。版稅是運營商向許可方支付的占游戲運營收入一定比例的分成費。為了防止游戲市場表現(xiàn)不好，版稅收入過少，居強勢地位的甲方會要求乙方在開始運營前支付預(yù)付分成費，即將一定數(shù)額的版稅提前支付。開始運營后，如果應(yīng)付版稅還未累積到預(yù)付分成費的數(shù)額，則乙方不必再支付版稅；當(dāng)應(yīng)付版稅累計超過預(yù)付分成費的數(shù)額后，乙方應(yīng)支付超過的部分。需要注意的是，如果在合同有效期內(nèi)乙方應(yīng)付的版稅最終未達(dá)到預(yù)付分成費的數(shù)額，差額部分甲方也不退還。換句話說預(yù)付分成費是版稅的最低額保證，也是甲方將游戲運營收入不佳的風(fēng)險轉(zhuǎn)稼給乙方的一種手段?！澳ЙF世界”合同中，九城向暴雪公司分四期支付了5000余萬美元的預(yù)付分成費，在訂立合同時承擔(dān)了巨大的風(fēng)險。6版稅的計算公式是：版稅=稅基（運營收入）×稅率（百分比）。稅率的大小比較直觀，運營商比較重視，但對稅基的界定往往容易被忽視，而稅基對版稅的影響更大。稅基的決定因素主要有運營收入所包含的項目以及計費的時點。運營收入可被定義為毛收入（GrossRevenue）或凈收入（NetRevenue）。毛收入通常指運營商銷售游戲點卡（類似于電話充值卡，用于向用戶的游戲賬戶中存入游戲費用）的收入，凈收入通常是毛收入扣除稅金和運營成本后的剩余部分。毛收入的計算方法又不盡相同，一種計算公式是：毛收入=游戲點卡面值；另一種常見的計算公式是：毛收入=游戲點卡實際銷售價格；還有一種公式是：毛收入=游戲點卡實際銷售價格-銷售費用。顯然越后面的算法越有利于運營商。因此乙方應(yīng)爭取采用后面的方法計算稅基。計費的時點是計算版稅的時間，可分為：游戲點卡制成時；游戲點卡售出時；游戲點卡被消費時。如果在第一個時點就開始計算版稅，那乙方就可能在沒有實際售出點卡取得運營收入的情況下就需向甲方付版稅，如果在第二個時點開始計稅，乙方就可能在取得運營收入并支付版稅后，因用戶要求退還點卡而遭受損失。7只有在第三個時點計稅，乙方才沒有風(fēng)險。魔獸世界的版稅條款當(dāng)然采用了最有利于甲方的計算方法：“版稅為所有已生產(chǎn)的實物和虛擬游戲點卡零售價值的22%。當(dāng)暴雪公司將相應(yīng)點卡的密碼發(fā)至該點卡的生產(chǎn)商時，該點卡就被視為已生產(chǎn)?！?在該條款中，稅率為已生產(chǎn)點卡的零售價值的20%，并不算高。稅基是點卡的“零售價值”，由于條款未約定扣除任何銷售折扣和減價額，故零售價值就是點卡的面值。該條規(guī)定當(dāng)暴雪公司將相應(yīng)點卡的密碼發(fā)至該點卡的生產(chǎn)商時，點卡就被視為已生產(chǎn)，意指版稅的計算時點為點卡被制成之時。因此，該條款采用了最大毛收入和最早計算版稅的方法，九城公司承擔(dān)的風(fēng)險也最多。此外，版稅也是乙方在運營過程中制約甲方的有力手段，一旦游戲被順利地投入市場運營，甲方便不會輕易終止合同，因為游戲的運營收入會為其帶來源源不斷的版稅。而在游戲運營過程中，甲方仍擔(dān)負(fù)著提供技術(shù)保障的義務(wù)，如果甲方怠于行使該義務(wù)，乙方則可以暫停支付版稅來行使履行抗辯。盛大公司與韓國唯美德公司間的“傳奇”許可協(xié)議糾紛就屬于這種履行抗