商標(biāo)搶注對我國商標(biāo)專用權(quán)制度的挑戰(zhàn)

商標(biāo)搶注對我國商標(biāo)專用權(quán)制度的挑戰(zhàn)近年來，商標(biāo)搶注現(xiàn)象越來越嚴(yán)重，甚至出現(xiàn)了商標(biāo)搶注“專業(yè)戶”。據(jù)報載，深圳一家公司搶注了全國各地共48家上市公司的服務(wù)類商標(biāo)，這些企業(yè)包括長春四環(huán)、江西江玲、福建實達(dá)、內(nèi)蒙古伊利、上海水仙等著名企業(yè)，其中被搶注的商標(biāo)大都是這些上市公司的知名品牌、商號或字號。另外這家公司在申請注冊之前，已對這些企業(yè)的商標(biāo)狀況進(jìn)行了細(xì)致研究，可見是故意搶注。（注：《廣州日報》1998年4月21日第一版。）這起搶注事件已超出以往搶注本地企業(yè)商標(biāo)的地域限制，擴大到全國范圍內(nèi)搶注不同知名企業(yè)的商標(biāo)。其涉及面之大，影響力之深是前所未有的，它已引起了社會各界的廣泛關(guān)注。上述案例及其他眾多的搶注事件，都在不同程度上反映出我國商標(biāo)專用權(quán)制度存在著不完善之處。一、商標(biāo)搶注現(xiàn)象原因分析1、取得商標(biāo)專用權(quán)制度成為商標(biāo)搶注的理論基礎(chǔ)。商標(biāo)專用權(quán)的確認(rèn)和取得，世界各國有不同的規(guī)定，歸納起來大致采用“注冊原則”、“使用原則”和“混合原則”這三種方式。所謂注冊原則就是按申請商標(biāo)注冊的先后來確定商標(biāo)權(quán)的歸屬，誰先申請，商標(biāo)專用權(quán)就授予誰，而不問該商標(biāo)是否已經(jīng)使用。申請注冊是形成商標(biāo)專用權(quán)的唯一法律事實，所以注冊原則最基本的法律特征是商標(biāo)注冊申請。與注冊原則相對應(yīng)的是使用原則，它是按使用商標(biāo)的先后來確定商標(biāo)的歸屬，誰最先使用該商標(biāo)，誰就享有商標(biāo)專用權(quán)。（注：劉春茂主編《中國民法學(xué)·知識產(chǎn)權(quán)》第609頁，中國人民公安大學(xué)出版社1997版。）申請商標(biāo)注冊不是其必然要件。注冊原則和使用原則各有利弊，采用注冊原則取得商標(biāo)專用權(quán)，便于對商標(biāo)的管理，商標(biāo)權(quán)人對商標(biāo)的歸屬發(fā)生爭議也容易辨別，商標(biāo)權(quán)的法律關(guān)系明確、穩(wěn)定性強，容易調(diào)查取證。其弊端是過于僵化，缺乏靈活性，不能保護(hù)商標(biāo)在先使用權(quán)。采用使用原則取得商標(biāo)專用權(quán)，充分保護(hù)了當(dāng)事人的在先使用權(quán)利，且靈活實用，可以避免消費者因不同使用人先后使用相同商標(biāo)而造成混淆。但它缺乏穩(wěn)定性，查證商標(biāo)使用人使用商標(biāo)的證據(jù)困難，不利于商標(biāo)管理?，F(xiàn)在大多數(shù)國家都采用注冊原則取得和確認(rèn)商標(biāo)專用權(quán)，只有美國等少數(shù)幾個國家采用使用原則。我國《商標(biāo)法》第3條規(guī)定：經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)為注冊商標(biāo)，商標(biāo)注冊人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律的保護(hù)?？梢?，我國采用的是注冊原則。它是以申請注冊作為獲得商標(biāo)專用權(quán)的法律依據(jù)，誰最先申請注冊，商標(biāo)專用權(quán)就屬于誰。而在先使用不能作為取得商標(biāo)專用權(quán)的依據(jù)。即使商標(biāo)使用者已經(jīng)在商業(yè)上使用某一商標(biāo)，如果沒有向商標(biāo)局提出注冊申請，也不能獲取商標(biāo)專用權(quán)，其使用的商標(biāo)不受法律保護(hù)。所以，申請原則只對最先申請商標(biāo)注冊者認(rèn)定其享有商標(biāo)專用權(quán)，這一制度的法律結(jié)果為商標(biāo)搶注行為提供了可能性和必然性。2、不能認(rèn)定商標(biāo)搶注行為的不正當(dāng)競爭性。在立法上，我國《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定：假冒他人的注冊商標(biāo)；擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝璜，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品；擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品；在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志，名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示的行為屬不正當(dāng)競爭行為，但未規(guī)定商標(biāo)搶注行為屬不正當(dāng)行為。商標(biāo)法實施細(xì)則規(guī)定：違反誠實信用原則，以復(fù)制、模仿、翻譯方式，將他人已為公眾熟知的商標(biāo)進(jìn)行注冊的行為屬于以欺騙手段或其他不正當(dāng)手段取得注冊的行為。但是，何為“公眾熟知的商標(biāo)”沒有認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，公眾熟知商標(biāo)是否是馳名商標(biāo)或知名商標(biāo)，沒有法律標(biāo)準(zhǔn)和認(rèn)定程序；能否從商標(biāo)知名度的高低和廣告費用投入的多少來評判，缺乏法律依據(jù)，使大部分被搶注商標(biāo)得不到法律應(yīng)有的保護(hù)。在理論上，有學(xué)者認(rèn)為商標(biāo)搶注行為是否屬不正當(dāng)競爭行為很難認(rèn)定，認(rèn)為其只是合法但不合理。（注：宋品“談商標(biāo)搶注現(xiàn)象與商標(biāo)權(quán)確立制度的完善”《知識產(chǎn)權(quán)》1997年第3期。）理由是，搶注行為只具備不正當(dāng)競爭行為的部分特征。因為雖然搶注他人在先使用并已創(chuàng)出信譽的商標(biāo)行為屬違反公認(rèn)的商業(yè)道德和公平競爭原則，且獲得了不當(dāng)利益的行為，但是這部分不當(dāng)利益并不構(gòu)成損害他人合法權(quán)益，因為法律并未規(guī)定他人在先使用某一商標(biāo)而應(yīng)得的權(quán)益受法律保護(hù)。另外，搶注行為并不是欺騙或不正當(dāng)，因為對于商標(biāo)實行注冊在先原則，你如果不先申請注冊，別人當(dāng)然可以先申請注冊，并沒有排擠競爭對手，法律并未規(guī)定其為非法，所以判定搶注行為屬不正當(dāng)競爭行為缺乏法律依據(jù)。3、取得商標(biāo)專用權(quán)的審查制度不合理。我國注冊商標(biāo)審查制度存在著不盡人意的地方。首先商標(biāo)注冊申請人的條件過于寬泛。搶注屬于違法行為。雖然我國法律沒有明文禁止這類行為，但是從其行為的性質(zhì)可知，它違反了《民法通則》規(guī)定的“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、誠實信用原則?！焙汀斗床徽?dāng)競爭法》規(guī)定的“經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實信用原則、遵守公認(rèn)的商業(yè)道德?！钡囊?guī)定，最主要是違反了誠實信用原則，誠信原則是就當(dāng)事人的主觀心理狀態(tài)而言的，它要求所有經(jīng)營者必須以善意的心理狀態(tài)作為經(jīng)營活動的出發(fā)點。善意是指行為人在社會行為過程中主觀上沒有損害他人、社會或國家的利益的故意，也不希望或放任自己的行為給他人、社會或國家的利益造成損害。（注：種明釗：《競爭法》法律出版社，1997年版，第122頁。）與善意對應(yīng)的法學(xué)概念是惡意，指行為人明知或應(yīng)知自己的行為會給他人、社會或國家的利益造成損失，卻故意采取欺騙或規(guī)避法律的手段，損害他人利益使自身獲利。規(guī)避法律是指行為人故意利用法律的疏漏和不明確，從事有害于他人、國家或社會利益的行為。其本質(zhì)含義是行為人故意鉆法律的空子，并希望借此獲得不當(dāng)利益。這種行為的主觀惡意性使其違背了法律所要求的誠實信用原則，因此會導(dǎo)致無效。（注：種明釗：《競爭法》法律出版社，1997年版，第123頁。）商標(biāo)搶注正是利用法律的漏洞和不明確，故意規(guī)避法律，來損害商標(biāo)使用人的利益。所以通過上述分析，在法理上完全可以認(rèn)定商標(biāo)搶注行為是不正當(dāng)競爭行為。3、建立嚴(yán)格的商標(biāo)注冊審查制度。商標(biāo)注冊程序的合理與否，關(guān)系到商標(biāo)專用權(quán)制度的成效和商標(biāo)注冊申請人的切身利益。所以為了建立嚴(yán)格的商標(biāo)注冊審查機制，應(yīng)該做到：（一）在審查商標(biāo)注冊申請人資格方面，應(yīng)嚴(yán)格要求申請人所申請的注冊商標(biāo)與其經(jīng)營活動相聯(lián)系，必要時可要求其提供該商標(biāo)已使用的證明，這里的使用至少是已著手于商業(yè)上的使用，以避免經(jīng)營者大規(guī)模注冊不使用的商標(biāo)，造成對他人商標(biāo)的搶注。（二）商標(biāo)注冊申請日期的確定采用投郵主義。即以當(dāng)事人郵寄商標(biāo)注冊申請文件之日作為注冊商標(biāo)的申請日，而不是以商標(biāo)局收到申請文件的日期為提出申請的日期，避免由于送達(dá)上的延誤給申請人造成不必要的損失。因為采用到達(dá)主義雖然容易確定商標(biāo)注冊申請日期，但假如兩個經(jīng)營者在同一天郵寄申請文件，后到達(dá)的就會失去取得商標(biāo)專用權(quán)的機會。4、建立我國未注冊馳名商標(biāo)保護(hù)制度。我國法律對馳名商標(biāo)沒有規(guī)定，有人認(rèn)為實施細(xì)則規(guī)定的“公眾熟知商標(biāo)”可認(rèn)為是馳名商標(biāo)，（注：參見蔡寶剛：“論馳名商標(biāo)的擴大保護(hù)”，《江蘇社會科學(xué)》，1996年第1期。）但這一概念不夠規(guī)范也不明確，不利于馳名商標(biāo)的認(rèn)定和保護(hù)。馳名商標(biāo)的形成，需要經(jīng)營者對商標(biāo)經(jīng)過長期使用，在質(zhì)優(yōu)物美的前提下，通過宣傳，獲得消費者認(rèn)同，逐步建立起商標(biāo)信譽，隨著商譽范圍的不斷擴大，才成為馳名商標(biāo)。商標(biāo)一旦馳名便具有巨大的財產(chǎn)價值，象“可口可樂”商標(biāo)已成為價值達(dá)數(shù)百億美元的公認(rèn)馳名商標(biāo)。所以我們不僅要對注冊馳名商標(biāo)提供保護(hù)，而且還應(yīng)對傳統(tǒng)的未注冊馳名商標(biāo)，象“狗不理”包子、“金華”火腿等歷史悠久的商標(biāo)提供保護(hù)。由于我國商標(biāo)專用權(quán)制度，要求必須通過商標(biāo)注冊獲得商標(biāo)專用權(quán)，再加上歷史原因，使得大部分傳統(tǒng)馳名商標(biāo)都被一些企業(yè)搶先注冊?，F(xiàn)在的商品與以前的商品已大相徑庭了，這不僅削弱了傳統(tǒng)商標(biāo)的價值，而且也使消費者享用不到采用真正傳統(tǒng)工藝生產(chǎn)的產(chǎn)品，所以建立未注冊馳名商標(biāo)保護(hù)制度，對我國商標(biāo)專用權(quán)制度的完善有著重要意義，它不但可