濟(jì)法濟(jì)法二章六七講

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李彥斌

第一節(jié)勞動合同法律制度六、集體合同與勞務(wù)派遣：1、集體合同⑴定義：工會代表企業(yè)職工與企業(yè)簽訂的以勞動報(bào)酬工作時(shí)間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利等為主要內(nèi)容的書面協(xié)議。未建立工會的單位，可由上級工會指導(dǎo)勞動者推舉的代表與用人單位訂立集體合同。

—專項(xiàng)集體合同：職工一方與單位也可以訂立勞動安全衛(wèi)生、女職工權(quán)益保護(hù)、工資調(diào)整機(jī)制等專項(xiàng)集體合同。第二章勞動合同與社會保險(xiǎn)法律制度

—行業(yè)性集體合同：縣級以下區(qū)域內(nèi)，建筑業(yè)、采礦業(yè)、餐飲服務(wù)業(yè)等行業(yè)可由工會與企業(yè)方面代表訂立行業(yè)性集體合同，或者訂立區(qū)域性集體合同。

⑵

集體合同的訂立：集體協(xié)商

①用人單位和職工選派代表會商草案：每方3人，1人首席代表。②草案提交職工代表大會或全體職工討論：須半數(shù)以上職工同意通過，而出席討論會至少須2/3以上人數(shù)。③首席代表簽字。④遞交勞動行政部門。收到合同文本15日內(nèi)未提出異議，則合同生效。集體合同對用人單位和勞動者具有約束力。行業(yè)性、區(qū)域性集體合同對當(dāng)?shù)乇拘袠I(yè)、本區(qū)域用人單位和勞動者具有約束力。注意：集體合同中勞動報(bào)酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)卣?guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)；單位與勞動者訂立的勞動合同中勞動報(bào)酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。⑶

集體合同糾紛與法律救濟(jì)：工會地位單位違反集體合同侵犯職工勞動權(quán)益，工會可依法要求單位承擔(dān)責(zé)任；因履行集體合同發(fā)生爭議且協(xié)商解決不成的，工會可以依法申請仲裁、提起訴訟。七、勞務(wù)派遣⑴定義：指勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立勞動合同與用工單位訂立勞務(wù)派遣協(xié)議，由被派遣勞動者向用工單位給付勞務(wù)。⑵特征：勞務(wù)派遣單位與被派遣員工存在勞動合同關(guān)系，勞動力給付事實(shí)存在于被派遣員工與用工單位之間，勞動力的雇傭與使用相分離。⑶適用范圍：①勞動合同用工是我國企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時(shí)性、輔助性或替代性的工作崗位上實(shí)施。a、臨時(shí)性工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過6個(gè)月的崗位

b、輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的、非主營業(yè)務(wù)崗位；

c、替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。②用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣公司向本單位或所屬單位派遣勞動者，也不得將被派遣勞動者再派遣到其他單位。③勞務(wù)派遣單位不得以非全日制用工形式招用派遣勞動者。④用工單位應(yīng)當(dāng)控制勞務(wù)派遣用工總量，不得超過其用工總量的10%。⑷派遣公司、用工單位和勞動者的權(quán)利、義務(wù)：①派遣公司：

—派遣公司是其中的用人單位，應(yīng)當(dāng)與勞動者之間簽訂2年以上的勞動合同，并按月支付報(bào)酬。

—勞動合同除具備正常條款外，還應(yīng)注明被派遣單位、派遣崗位和期限等。派遣公司應(yīng)將其與用工單位簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議內(nèi)容告知勞動者。

—在被派遣勞動者無工作期間，應(yīng)按照當(dāng)?shù)卣畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，按月支付報(bào)酬。

—派遣公司不得克扣用工單位按協(xié)定支付給勞動者的勞動報(bào)酬。②用工單位：

—用工單位應(yīng)與派遣公司簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，約定崗位、人員數(shù)量、期限、報(bào)酬及支付方式和違約責(zé)任等相關(guān)內(nèi)容。

—不得將連續(xù)用工期限分割成數(shù)個(gè)短期勞務(wù)派遣協(xié)議。

—不得向勞動者收取任何費(fèi)用。③勞動者：

—在用工單位同工同酬。沒有同類崗位，則參照所在地相同或類似崗位報(bào)酬確定。

—有權(quán)在派遣公司和用工單位參加工會組織，以維護(hù)自身權(quán)益。

【例1】乙勞務(wù)派遣公司應(yīng)甲公司要求，將張某派遣到甲公司工作。根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該勞務(wù)派遣用工的表述中，正確的是（BCD）A、乙公司應(yīng)向張某按月支付勞動報(bào)酬B、甲公司可以將張某再派遣到其他用人單位C、乙公司可以向張某收取勞務(wù)中介費(fèi)D、甲公司與張某之間存在勞動合同關(guān)系【例2】根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定，關(guān)于勞務(wù)派遣的下列表述中，正確的有（CD）A、勞動合同關(guān)系存在于勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者之間B、勞務(wù)派遣單位是用人單位，接受以勞務(wù)派遣形式用用的單位是用工單位C、被派遣勞動者的勞動報(bào)酬可低于用工單位同類崗位勞動者的勞動報(bào)酬D、被派遣勞動者不能參加用工單位的工會【例3】根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定，下列工作崗位中，企業(yè)可以采用勞務(wù)派遣用工形式的有（A）A、主營業(yè)務(wù)崗位B、替代性崗位C、臨時(shí)性崗位D、輔助性崗位【例4】根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定，勞務(wù)派遣臨時(shí)性崗位最長期限為（ACD）A、3個(gè)月B、6個(gè)月C、9個(gè)月D、12個(gè)月【例5】勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限勞動合同。（F）七、勞動爭議的解決1、勞動爭議及解決辦法⑴定義：執(zhí)行勞動/集體合同過程中，就勞動權(quán)利義務(wù)分歧而引起的爭議。⑵勞動爭議適用范圍①因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議②因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議③因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議④因工作時(shí)間、休息休假、社會保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)以及勞動保護(hù)發(fā)生的爭議⑤因勞動報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭議；⑥法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。⑶勞動爭議解決原則：根據(jù)事實(shí)，遵循合法、公正、及時(shí)、著重調(diào)解的原則，依法保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。⑷勞動爭議解決方法（依次適用）①協(xié)商：雙方協(xié)商或請第三方與單位協(xié)商，如工會。②調(diào)解：調(diào)解組織主持，以自愿為原則解決爭議③仲裁：仲裁委員會。（勞動爭議仲裁與經(jīng)濟(jì)糾紛仲裁比較見次頁）

④訴訟：法院⑸舉證責(zé)任：當(dāng)事人對自己的主張具有舉證責(zé)任。但證據(jù)屬單位掌握管理的，則用人單位負(fù)責(zé)提供；最終無法確定舉證人，根據(jù)公平和誠實(shí)信用原則，由仲裁庭確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。2、勞動調(diào)解：⑴調(diào)解組織：①企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會：由企業(yè)和職工代表組織②基層人民調(diào)解組織③鄉(xiāng)鎮(zhèn)街道有勞動爭議調(diào)解職能的組織⑵調(diào)解員：①企業(yè)調(diào)解委員會由職工和企業(yè)代表組成。職工代表由工會成員或由全體職工推舉產(chǎn)生，企業(yè)代表由企業(yè)負(fù)責(zé)人指定。調(diào)解委員會主任由工會成員或雙方推舉的人員擔(dān)任。②公道正派、聯(lián)系群眾、熱心調(diào)解工作、有一定法律知識、政策水平和文化水平⑶調(diào)解程序：①申請：可口頭可書面②調(diào)解③制作調(diào)解書，調(diào)解員及調(diào)解組織和雙方當(dāng)事人簽章后生效?！獜氖盏秸{(diào)解申請日起15日內(nèi)未達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，申請仲裁。

—因拖欠工資、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金在約定期限內(nèi)不履行調(diào)解協(xié)議的，可向法院申請支付令。3、勞動仲裁：⑴勞動仲裁參加人、勞動仲裁機(jī)構(gòu)①勞動仲裁參加人：

a、當(dāng)事人。注意

—勞務(wù)派遣人員與用工單位爭議，派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人；

—勞動者與個(gè)人承包經(jīng)營者爭議，則承包人、發(fā)包人為共同當(dāng)事人；

—單位已經(jīng)不存在，則出資人、開辦單位或主管部門是作為共同當(dāng)事人。

b、當(dāng)事人代表。注意：

—發(fā)生爭議的勞動者在10以上且有共同訴求。

—因集體合同發(fā)生勞動爭議，工會可以申請仲裁；無工會，則由上級工會指導(dǎo)勞動者推舉代表。

c、第三人：與處理結(jié)果有利害關(guān)系方。

d、代理人：必須提供委托代理協(xié)議。勞動者死亡的，其近親屬或代理人參加仲裁；喪失民事行為能力，代理人參加仲裁；無代理人則由勞動爭議仲裁委員會指定代理人。

②勞動仲裁機(jī)構(gòu)：

a、勞動仲裁機(jī)構(gòu)是勞動仲裁委員會，仲裁委員會由省級政府根據(jù)統(tǒng)籌規(guī)劃、合理布局、適應(yīng)需要原則在市、區(qū)、縣設(shè)立。設(shè)立時(shí)可在同一地區(qū)設(shè)立一個(gè)或多個(gè)委員會，而且不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。

b、仲裁委員會由勞動行政部門代表、工會代表和企業(yè)方面代表組成。委員會組成人員單數(shù)為原則。

c、仲裁委員會經(jīng)費(fèi)由財(cái)政予以保障。⑵仲裁管轄

①勞動爭議由勞動合同履行地或用人單位所在地仲裁委員會管轄。

②案件受理后，勞動合同履行地和用人單位所在地發(fā)生變化的，不改變爭議仲裁的管轄。

③當(dāng)事人分別向合同履行地和用人單位所在地仲裁委員會申請的，勞動合同履行地委員會優(yōu)先管轄。④多個(gè)仲裁委員會均有管轄權(quán)的，由先受理的仲裁委員會管理。

⑶仲裁時(shí)效：⑷仲裁制度：①公開仲裁。除非當(dāng)事人協(xié)議不公開或涉及國家、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私。②仲裁庭制。3名仲裁員組成，設(shè)首席仲裁員。簡單勞動爭議案件可由1名仲裁員獨(dú)裁。③回避制度。

a、本案當(dāng)事人、當(dāng)事人或代理人的近親

b、與本案有利害關(guān)系

c、與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系可能影響裁決

d、私自會見本案當(dāng)事人、代理人，或受當(dāng)事人、代理人請客送禮的。

⑸仲裁程序①申請：書面或口頭②受理：5日。委員會不予受理或逾期未做出決定的，可向法院提起訴訟?！匆?guī)定被申請人在收到仲裁通知后應(yīng)提交答辯書，未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。③開庭：

—申請人收到通知，無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的，視為撤回仲裁申請。

—被申請人收到書面通知，無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的，可以缺席裁決。—當(dāng)事人申請勞動仲裁后，可自行和解。達(dá)成和解，可撤回仲裁申請。可據(jù)此仲裁庭出具調(diào)解書。④裁決a、仲裁庭做出裁決前，應(yīng)先行調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的仲裁庭制作調(diào)解書。調(diào)解書當(dāng)事人簽收后，發(fā)生法律效力。

b、調(diào)解不成或者調(diào)解書送達(dá)前，一方當(dāng)事人反悔的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁決。

c、裁決按多數(shù)仲裁員意見做出，仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí)，按首席仲裁員意見作出。

d、裁決書由仲裁員簽章并加蓋仲裁委員會印章，當(dāng)事人在收到后對裁決不服的，可在15日內(nèi)提起訴訟，期滿不訴訟則予以生效。

e、對部分事實(shí)清楚，可先行裁決。

f、下列勞動爭議，除法律另有規(guī)定外，一裁為終局。裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：

—追索勞動報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金不超當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)l2個(gè)月金額的爭議—因執(zhí)行國家標(biāo)準(zhǔn)在工作時(shí)間、休息休假、社會保險(xiǎn)等方面發(fā)生的爭議。

g、用人單位有證據(jù)證明上述仲裁有下列情形，可自收到裁決書日起30日內(nèi)向仲裁委員會所在地中級法院申請撤銷裁決：

—適用法律、法規(guī)確有錯(cuò)誤的；

—勞動爭議仲裁委員會無管轄權(quán)的；

—違反法定程序的；

—裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；

—對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決證據(jù)的；

—仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。⑤執(zhí)行：

a、追索勞動報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金案件，根據(jù)當(dāng)事人申請，可裁決先予執(zhí)行，移送法院執(zhí)行（勞動者可不提供擔(dān)保）。條件：

—當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確；

—不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人的生活。

b、當(dāng)事人對生效的調(diào)解書、裁決書，應(yīng)在規(guī)定期限履行。一方當(dāng)事人逾期不履行，另一方當(dāng)事人可向人民法院申請執(zhí)行。4、勞動訴訟：⑴勞動訴訟申請范圍①對勞動仲裁委員會不予受理或逾期未作出決定的勞動爭議事項(xiàng)。②勞動者對勞動爭議終局裁決不服的。自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)提起訴訟。③當(dāng)事人對終局裁決情形之外的其他勞動爭議案件的仲裁裁決不服的。自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)提起訴訟。④終局仲裁裁決被人民法院裁定撤銷的，當(dāng)事人可自收到裁定書之日起l5日內(nèi)就該勞動爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。⑵勞動訴訟程序。依照民事訴訟法的規(guī)定執(zhí)行。

【例1】【例2】【例3】收到裁定書之日起l5日內(nèi)就該勞動爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。⑵勞動訴訟程序。依照民事訴訟法的規(guī)定執(zhí)行。

【例1】根據(jù)勞動合同法律規(guī)定，下列勞動爭議中，勞動者可以向勞動仲裁部門申請勞動仲裁的有（ABCD）A、確認(rèn)勞動關(guān)系爭議B、工傷醫(yī)療費(fèi)爭議C、勞動保護(hù)條件爭議D、社會保險(xiǎn)爭議【例2】根據(jù)勞動合同法律規(guī)定，用人單位與勞動者發(fā)生爭議，可以采取的解決方法包括（ABCD）A、協(xié)商B、調(diào)解C、仲裁D、訴訟【例3】勞動者因用人單位拖欠勞動報(bào)酬發(fā)生勞動爭議申請仲裁的，應(yīng)當(dāng)在仲裁時(shí)效期間內(nèi)提出。關(guān)于該仲裁時(shí)效期間的下列表述中，正確的有（AB）A、從用人單位拖欠勞動報(bào)酬之日起1年B、從用人單位拖欠勞動報(bào)酬之日起2年C、勞動關(guān)系存續(xù)期間無仲裁時(shí)效期間的限制D、勞動關(guān)系終止的自勞動關(guān)系終止之日起1年【例4】甲公司錄用張某8個(gè)月后開始無故拖欠其工資，張某向甲公司多次催要未果，直至雙方勞動關(guān)系終止，甲公司仍未結(jié)算所欠工資。根據(jù)勞動合同法律規(guī)定，張某就甲公司拖欠工資申請勞動仲裁的時(shí)效是（ACD）A、自甲公司開始無故拖欠工資之日起1年B、自雙方勞動關(guān)系終止之日起1年C、自張某到甲公司工作之日起2年D、自張某向甲公司最后一次催要工資未果之日起2年【例5】根據(jù)勞動仲