【自考復(fù)習(xí)資料】00923行政法與行政訴訟法（一）復(fù)習(xí)講義

第一編緒論第一章行政法的基本概念第一節(jié)行政一、行政的概念（一）概念：指各種組織的執(zhí)行、管理職能。作為行政法調(diào)整對象的行政——國家行政，指國家行政機(jī)關(guān)執(zhí)行法律、政策，管理國家內(nèi)政、外交的活動。行政的內(nèi)容包括計(jì)劃、指揮、組織、處理、監(jiān)督等基本要素。（二）行政的分類考察1、公行政與國家行政：公行政的范圍比國家行政的范圍大。2、靜態(tài)行政和動態(tài)行政3、形式行政與實(shí)質(zhì)行政：形以主體分類或以管理為分類。二、行政與行政國：行政法是隨著行政國的產(chǎn)生而產(chǎn)生。**西方的歷史文化有關(guān)。亞當(dāng)-斯密，諾齊克最小國家。三、行政與法治國：政府要服從法律，依法律規(guī)定而行。**公民，則法律無規(guī)定都可以做。第二節(jié)行政法一、行政法的涵義1、含義：指調(diào)整行政關(guān)系，規(guī)范和控制行政權(quán)的法律規(guī)范系統(tǒng)。2、行政關(guān)系：指作為行政主體的行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織，因行使行政職權(quán)或接受法制監(jiān)督而與外部國家機(jī)關(guān)、組織，個人發(fā)生的各種關(guān)系以及行政主體內(nèi)部相互之間所發(fā)生的關(guān)系。作為行政法調(diào)整對象的行政關(guān)系，主要指行政主體與行政相對人之間發(fā)生的各種外部關(guān)系。3、行政權(quán)：指憲法和行政組織法授予行政主體執(zhí)行國家法律、政策，管理國家內(nèi)政、外交事務(wù)的國家權(quán)力。4、行政關(guān)系的基本內(nèi)容：<1>行政管理關(guān)系<2>行政法制監(jiān)督關(guān)系：重要規(guī)定對行政主體行使職權(quán)行為的法制監(jiān)督，調(diào)整行政法制監(jiān)督關(guān)系。<3>行政救濟(jì)關(guān)系<4>內(nèi)部行政關(guān)系：主要規(guī)定行政主體的組織、職權(quán)，調(diào)整內(nèi)部行政關(guān)系；二、行政法與行政權(quán)1、保證行政主體有效地對社會實(shí)施管理，保證國家法律、政策確立的管理目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，促進(jìn)社會、經(jīng)濟(jì)文化的發(fā)展；2、控制和規(guī)范行政權(quán)力，，防止行政主體濫用職權(quán)，維護(hù)國家、社會公益和保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益。三、行政法的形式行政法的特征：行政法在整體上沒有統(tǒng)一、系統(tǒng)的法典，由大量的各種分散的法律、法規(guī)、規(guī)章構(gòu)成。第三節(jié)行政法學(xué)一、行政法學(xué)的涵義行政法學(xué)：是以行政法現(xiàn)象為研究對象的法律分支學(xué)科。二、行政法學(xué)的主要內(nèi)容1、行政法的產(chǎn)生、發(fā)展及其規(guī)律2、行政法的價值與功能3、行政法的內(nèi)容與形式4、行政法律關(guān)系5、行政法的理論基礎(chǔ)行政法包括三大類規(guī)范和制度：1、行政組織法的規(guī)范和制度2、行政行為法的規(guī)范和制度3、行政法制監(jiān)督、行政責(zé)任、行政救濟(jì)法的規(guī)范和制度行政組織法的規(guī)范、制度四小類：1、調(diào)整行政組織和職能的狹義行政組織法。2、調(diào)整行政機(jī)構(gòu)和編制的行政編制法。3、調(diào)整行政工作人員任用和管理的公務(wù)員法。4、調(diào)整行政設(shè)施、國有資產(chǎn)等公務(wù)的公物法。行政法制監(jiān)督、行政責(zé)任、行政救濟(jì)法的規(guī)范制度五小類：1、行政訴訟法2、行政復(fù)議法3、行政賠償法4、行政申訴、控告、檢舉法5、行政監(jiān)察法第二章行政法的法源第一節(jié)國外行政法的一般法源一、行政法源的涵義：行政法法源指行政法的存在形式，行政法法律規(guī)范的來源或出處，即行政法律規(guī)范的載體。二、五種法源1、制定法。2、判例法。3、習(xí)慣與慣例。4、行政法理。5、、條約與協(xié)定。第二節(jié)我國行政法的法源一、憲法二、法律三、行政法規(guī)四、地方性法規(guī)五、自治條例和單行條例六、部門規(guī)章七、地方政府規(guī)章八、法律解釋：立法解釋、司法解釋、行政解釋九、條約或協(xié)定***國際條約和協(xié)定：如果是涉外案件，國際條約和協(xié)定優(yōu)先適用，WTO規(guī)則先適用國內(nèi)法。第三章行政法的基本原則第一節(jié)行政法基本原則概述一、行政法基本原則涵義1、涵義：行政法基本原則指指導(dǎo)和規(guī)范行政法的立法、執(zhí)法以及指導(dǎo)、規(guī)范行政行為的實(shí)施和行政爭議的處理的基礎(chǔ)性法則；是貫穿于行政法具體規(guī)范之中，同時又高于行政法具體規(guī)范，體現(xiàn)行政法基本價值觀念的法理性規(guī)范；是在行政法調(diào)控行政權(quán)的礫石長時期中形成的，由行政法學(xué)高度概括出來的調(diào)整行政關(guān)系的普遍性原則。2、行政法基本原則的性質(zhì)和功能3、行政法基本原則的形成和確定第二節(jié)行政法治原則行政法治原則；基本要求：<1>依法行政，依法辦事；<2>控制濫用自由裁量權(quán)；<3>對違法、侵權(quán)行為承擔(dān)法律責(zé)任；<4>保護(hù)人權(quán)、維護(hù)公民的合法權(quán)益。第三節(jié)行政合理原則行政合理原則。是指行政行為內(nèi)容要客觀適度符合公平正義等法律理性。他的具體要求有：范圍與對象是社會公共事務(wù)；目的是實(shí)現(xiàn)公共利益；手段是具有一定的強(qiáng)制性。要求：1、比例原則。[①妥當(dāng)性原則②必要性原則③比例性原則]2、依賴保護(hù)原則。信賴保護(hù)原則的基本要求：（另一種表述為：不準(zhǔn)翻供）（1）行政行為不得隨意撤銷、廢止或改變；（2）授益行為作出后，即使在事后發(fā)現(xiàn)有輕微違法和對政府不利，只要非因相對人過錯造成，亦不得隨意撤銷、廢止或改變；（3）行政行為作出后，如事后發(fā)現(xiàn)有較嚴(yán)重違法情形或可能給國家、社會公益造成重大損失，必須撤銷或改變相應(yīng)行為時，行政主體對因此給無過錯的相對人造成的損失應(yīng)給于補(bǔ)償。第四節(jié)行政公正原則行政公正原則；基本要求：<1>依法辦事，不偏私；<2>平等對待相對人，不歧視；<3>合理考慮相關(guān)因素，不專斷；<4>自己不做自己的法官；<5>不單方接觸；<6>不在事先未通知和聽取相對人申辯意見的情況下做出對相對人不利的行政行為。第五節(jié)行政公開原則行政公開原則；基本要求：<1>行政立法和行政政策公開；<2>行政執(zhí)法行為公開；<3>行政裁決和行政復(fù)議行為公開；<4>行政信息、情報公開。第六節(jié)行政效率原則行政效率原則；基本要求：<1>嚴(yán)格遵循行政程序和時限；<2>行政機(jī)構(gòu)組織精干；<3>加強(qiáng)行政決策、行政行為的成本效益分析。**效率優(yōu)先，兼顧公平第二編行政法主體第四章行政機(jī)關(guān)第一節(jié)行政機(jī)關(guān)概述一、行政機(jī)關(guān)的涵義行政機(jī)關(guān)是指依憲法或行政組織法的規(guī)定而設(shè)置的行使國家行政職能的國家機(jī)機(jī)關(guān)。二、行政機(jī)關(guān)與行政法主體、行政主體的關(guān)系1、行政法主體是行政法調(diào)整的各種行政關(guān)系的參加人，包括組織和個人。2、行政主體：指能以自己名義行使國家行政職權(quán)，作出影響行政相對人權(quán)利、義務(wù)的行政行為，并能由其本身對外承擔(dān)行政法律責(zé)任，在行政訴訟中能作為被告應(yīng)訴的行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。**行政管理機(jī)關(guān)三、行政機(jī)關(guān)的性質(zhì)和特征1、性質(zhì)：執(zhí)行機(jī)關(guān)，行政主體2、特征：<1>行使國家行政職能，管理國家行政事務(wù)；<2>在組織體系上實(shí)行領(lǐng)導(dǎo)——從屬制；<3>在決策體制上實(shí)行首長負(fù)責(zé)制；<4>行使職能通常是生動的、經(jīng)常的和不間斷的；<5>最經(jīng)常、最直接、最廣泛地與個人、組織打交道。第二節(jié)行政機(jī)關(guān)的分類一、一般行政機(jī)關(guān)和專門行政機(jī)關(guān)：政府與部門二、職能性行政機(jī)關(guān)與專業(yè)性行政機(jī)關(guān)：綜合與專業(yè)三、常設(shè)性行政機(jī)關(guān)與非常設(shè)性行政機(jī)關(guān)四、專門執(zhí)法機(jī)關(guān)與普通管理機(jī)關(guān)五、首長制行政機(jī)關(guān)與委員制行政機(jī)關(guān)六、派出行政機(jī)關(guān)與被派出行政機(jī)關(guān)：**與派出機(jī)構(gòu)的區(qū)別第三節(jié)行政機(jī)關(guān)的職責(zé)、職權(quán)與管理手段一、概述：一般的職責(zé)、職權(quán)與管理手段二、行政機(jī)關(guān)的一般職責(zé)：1、保障國家安全2、維護(hù)社會秩序3、保障和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展4、保障和促進(jìn)文化進(jìn)步5、健全和發(fā)展社會保障與社會福利6、保護(hù)和改善人類生活環(huán)境與生態(tài)環(huán)境三、行政機(jī)關(guān)的主要職權(quán)1、行政立法權(quán)：行政機(jī)關(guān)制定行政法規(guī)和規(guī)章的權(quán)利。2、行政命令：行政機(jī)關(guān)向行政相對人發(fā)布命令，要求行政相對人作出某種行為或不做出某種行為的權(quán)力。3、行政處理權(quán)：行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，對涉及特定行政相對人權(quán)利、義務(wù)事項(xiàng)作出處理的權(quán)利。4、行政監(jiān)督權(quán)：行政機(jī)關(guān)為保證行政管理目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)而對行政相對人遵守法律、法規(guī)，履行義務(wù)情況進(jìn)行檢查監(jiān)督的權(quán)力。5、行政裁決權(quán)：行政機(jī)關(guān)裁決爭議，處理糾紛的權(quán)利。6、行政強(qiáng)制權(quán)：行政機(jī)關(guān)在實(shí)施系國內(nèi)政管理過程中，對不依法履行行政義務(wù)的行政相對人通過采取人身的或財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制措施，迫使其履行相應(yīng)義務(wù)的權(quán)力。7、行政處罰權(quán)：行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政管理過程中，為維護(hù)公共利益和社會秩序，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，對違反系國內(nèi)政管理秩序的行政相對人依法給于制裁的權(quán)力。四、行政機(jī)關(guān)的主要手段1、制定規(guī)范和發(fā)布命令、禁令。2、編制和執(zhí)行計(jì)劃、規(guī)劃。3、實(shí)施行政許可。4、征收稅費(fèi)和給予財(cái)政資助。5、調(diào)查統(tǒng)計(jì)和發(fā)布信息情報。6、處理和裁決爭議、糾紛。7、采取行政強(qiáng)制措施。8、實(shí)施行政制裁。9、締結(jié)行政合同。10、提供行政指導(dǎo)。我國現(xiàn)行行政機(jī)關(guān)的體系一、中央行政機(jī)關(guān)：國務(wù)院及其部委行署二、一般地方行政機(jī)關(guān)：地方各級政府及其工作部門三、民族自治地方行政機(jī)關(guān)四、特別行政區(qū)的行政機(jī)關(guān)第五章依授權(quán)和依委托行使行政職能的組織第一節(jié)法律、法規(guī)授權(quán)的組織一、法律、法規(guī)授權(quán)的組織的涵義1、涵義：是指依具法律、法規(guī)授權(quán)而行使特定行政職能的非國家機(jī)關(guān)的組織。2、特點(diǎn)：（1）法律、法規(guī)授權(quán)組織指非國家機(jī)關(guān)的組織。（2）法律、法規(guī)授權(quán)的組織行使的特定行政職能而非一般行政職能。（3）法律、法規(guī)授權(quán)的組織行使的職能為具體法律、法規(guī)所授，而非行政組織法所授。二、被授權(quán)組織的條件和范圍1、條件：（1）無利害關(guān)系。（2）具備資格。（3）具有基本設(shè)備和條件。2、范圍：（1）社會團(tuán)體與行業(yè)協(xié)會：如工會、婦聯(lián)、文聯(lián)、律師協(xié)會。（2）事業(yè)與企業(yè)組織：如學(xué)校、煙草局（3）基層群眾性自治組織：如村委會、居委會。三、被授權(quán)組織的法律地位（1）行使行政職能時享有行政主體地位；（2）可以自己名義行使職權(quán)，并由其本身對外承擔(dān)法律責(zé)任。（3）在非行使政職能的場合（即執(zhí)行本身職能），不享有行政權(quán)，不具有行政主體的地位。第二節(jié)行政機(jī)關(guān)委托組織一、行政機(jī)關(guān)委托的組織的涵義1、行政機(jī)關(guān)委托的組織：指受行政機(jī)關(guān)委托行使一定行政職能的非國家機(jī)關(guān)的組織。2、特征：（1）受委托組織不是行政機(jī)關(guān)，也不是其他國家機(jī)關(guān)。從事其他非國家職能性質(zhì)的活動。（2）受委托組織僅能根據(jù)委托行使一定行政職能，而不能行使一般的行政職能。（3）受委托的組織行使一定的行政職能是基于行政機(jī)關(guān)的委托，而不是基于法律、法規(guī)的授權(quán)。（4）受委托組織與委托行政機(jī)關(guān)的關(guān)系不同于行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的委托、代理關(guān)系。二、受委托組織的條件和范圍1、條件：（1）依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織；（2）具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員；（3）對違法行為需要進(jìn)行技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定的，應(yīng)當(dāng)有條件組織進(jìn)行相應(yīng)的技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定。三、受委托組織的法律地位1、以委托行政機(jī)關(guān)的名義行使一定行政職權(quán)，其行為對外的法律責(zé)任由委托行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。2、受委托組織的權(quán)利義務(wù)：（1）只能在委托范圍內(nèi)實(shí)施行政處罰；（2）以委托行政機(jī)關(guān)的名義進(jìn)行行政處罰；（3）不得再委托其他任何組織或者個人實(shí)施行政處罰a.群眾性治安保衛(wèi)組織：治安保衛(wèi)委員會、治安聯(lián)防隊(duì)。b.某些私人組織。第六章國家公務(wù)員第一節(jié)國家公務(wù)員概述一、國家公務(wù)員的概念1、國家公務(wù)員：指國家法定方式任用的，在中央和地方各級國家行政機(jī)關(guān)中工作的，依法行使國家行政權(quán)，執(zhí)行國家公務(wù)的人員。2、特點(diǎn)：（1）國家公務(wù)員是經(jīng)法定方式和程序任用的人員。（2）國家公務(wù)員是在中央和地方各級國家行政機(jī)關(guān)中工作的人員。（3）國家公務(wù)員是指行政機(jī)關(guān)中依法行使國家行政權(quán)、執(zhí)行國家公務(wù)的人員。二、國家公務(wù)員的分類1、西方的分類：政務(wù)公務(wù)員與業(yè)務(wù)公務(wù)員2、我國的分類（1）各級政府組成人員的公務(wù)員與一般公務(wù)員（2）領(lǐng)導(dǎo)職公務(wù)員與非領(lǐng)導(dǎo)職公務(wù)員：15級三、國家公務(wù)員的法律地位（一）地位1、在外部行政管理法律關(guān)系中，國家公務(wù)員代表行政機(jī)關(guān)，以所在行政機(jī)關(guān)的名義行使國家行政權(quán)，其行為的結(jié)果歸屬于相應(yīng)行政機(jī)關(guān)；2、.在行政訴訟中，國家公務(wù)員不能作為原、被告，但可以成為行政監(jiān)察關(guān)系中的當(dāng)事人。3、在內(nèi)部行政法律關(guān)系中，國家公務(wù)員可作為一方當(dāng)事人，就其工資、福利、待遇和考核、獎懲事項(xiàng)與所在行政機(jī)關(guān)發(fā)生關(guān)系。4、非處于公務(wù)員地位時，可以成為行政相對人。**補(bǔ)充：國家公務(wù)員執(zhí)行公務(wù)行為的判定標(biāo)準(zhǔn)：時間（不能把執(zhí)行職務(wù)的時間拘泥于上班時間，有些行政機(jī)關(guān)的職務(wù)執(zhí)行只能以事情的發(fā)生為準(zhǔn)，如消防隊(duì)、警察）、地點(diǎn)（也和行政職權(quán)有關(guān)，但亦不是絕對標(biāo)準(zhǔn)）、職責(zé)、命令四因素。判斷一個公務(wù)員的行為是個人行為還是執(zhí)行職務(wù)的行為，最主要看公務(wù)員在執(zhí)行職務(wù)的過程中，行為的本身是做什么，若行為本身包含著行政職權(quán)的運(yùn)用，那么這個行為就是行政行為。站在公民的角度，如果公務(wù)員的行為在行式上、外觀上具有執(zhí)行行政職權(quán)的特征，也應(yīng)認(rèn)定為執(zhí)行職務(wù)的行為。實(shí)踐中的以權(quán)謀私的行為，有執(zhí)行職務(wù)之表，無執(zhí)行職務(wù)之實(shí)，從公民角度，也應(yīng)認(rèn)為是執(zhí)行職務(wù)的行為。例如，工商局干部甲，拎菜藍(lán)子上市場檢查，轉(zhuǎn)一圈，菜藍(lán)子滿了，從公民角度，應(yīng)為執(zhí)行職務(wù)的行為；刑事警察某甲在下班途中遇到有人打架斗毆，某甲前去制止，其中某乙認(rèn)識某甲，并且與某甲有仇，某乙對某甲漫罵，于是某甲開槍射擊。以警察的身份去制止斗毆，不管行為合法不合法，這種情況下是執(zhí)行公務(wù)。（二）公務(wù)員的權(quán)利義務(wù)1、權(quán)利：（1）職位保障權(quán)。（2）執(zhí)行職務(wù)權(quán)。（3）工資福利權(quán)。（4）參加培訓(xùn)權(quán)。（5）批評建議權(quán)。（6）申訴、控告權(quán)。（7）辭職權(quán)。（8）憲法和法律規(guī)定的國家公務(wù)員的其他權(quán)利。2、義務(wù)：（1）守法的義務(wù)。（2）依法辦事。（3）聯(lián)系群眾。（4）維護(hù)國家利益。（5）忠于職守。（6）保守秘密。（7）廉潔奉公。（8）其他義務(wù)。第二節(jié)國家公職關(guān)系一、國家公職關(guān)系的概念1、國家公職關(guān)系：指國家公務(wù)員因擔(dān)任國家公職，執(zhí)行國家公務(wù)而與國家（直接相對主體為行政機(jī)關(guān)）發(fā)生的法律關(guān)系。**內(nèi)部關(guān)系、國家與公務(wù)員、特殊勞動關(guān)系二、國家公職關(guān)系的發(fā)生1、考任。2、選任。3、聘任。4、調(diào)任。三、國家公職關(guān)系的內(nèi)容（一）人事管理關(guān)系1、考核：平時考核與年度考核、結(jié)果：優(yōu)秀、稱職、不稱職（**無良好）2、獎勵：精神與物質(zhì)獎勵、種類：嘉獎、三等功、二等功、一等功、授予榮譽(yù)稱號3、懲戒：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。4、晉升：5、回避（二）特殊的勞動關(guān)系1、工資。2、福利。3、保險。四、國家公職關(guān)系的消滅（一）公務(wù)員退休（二）公務(wù)員辭職（三）公務(wù)員辭退（四）公務(wù)員死亡（五）開除第七章行政相對人第一節(jié)行政相對人概述一、行政相對人的涵義1、概念：指在行政管理法律關(guān)系中與行政主體相對應(yīng)的另一方當(dāng)事人，即行政主體的行政行為影響其權(quán)益的個人、組織。**<1>作為行政相對人的個人中國公民、處在中國境內(nèi)的外國人和無國籍人；<2>作為行政相對人的組織包括各種具有法人地位的企業(yè)組織、事業(yè)組織和社會團(tuán)體，也包括經(jīng)有關(guān)主管部門認(rèn)可，準(zhǔn)許成立和進(jìn)行某種業(yè)務(wù)活動，但不具備法人條件，沒有取得法人資格的其他組織。2、特點(diǎn)：（1）是處在行政管理法律關(guān)系中的個人、組織。（2）是在行政管理法律關(guān)系中與行政主體相對應(yīng)的另一方當(dāng)事人的個人、組織。（3）是在行政管理法律關(guān)系中，其權(quán)益受到行政主體行政行為影響的個人、組織。二、行政相對人的分類（一）個人相對人與組織相對人：組織作為行政相對人，與行政主體打交道時，應(yīng)由其法定代表人代表。（二）直接相對人與間接相對人（三）作為行為的相對人與不作為行為的相對人（四）抽象相對人與具體相對人（五）授益相對人與侵益相對人第二節(jié)行政相對人的法律地位與權(quán)利、義務(wù)一、行政相對人的法律地位1、行政相對人是行政主體行政管理的對象。2、行政相對人也是行政管理的參與者。3、行政相對人在行政救濟(jì)法律關(guān)系和行政法制監(jiān)督關(guān)系中可以轉(zhuǎn)化為救濟(jì)對象和監(jiān)督主體。二、行政相對人的權(quán)利（一）申請權(quán)。（二）參與權(quán)。（三）了解權(quán)。（四）批評、建議權(quán)。（五）申訴、控告、檢舉權(quán)。（六）陳述、申辯權(quán)。（七）申請復(fù)議權(quán)。（八）提起行政訴訟權(quán)。（九）請求行政賠償權(quán)。（十）抵制違法行政行為權(quán)。三、行政相對人的義務(wù)（一）服從行政管理的義務(wù)。（二）協(xié)助公務(wù)的義務(wù)。（三）維護(hù)公益的義務(wù)。（四）接受行政監(jiān)督的義務(wù)。（五）提供真實(shí)信息的義務(wù)。（六）遵守法定程序的義務(wù)。第三編行政行為第八章行政行為概述第一節(jié)行政行為的概念一、行政行為的涵義1概念：指行政主體實(shí)施的產(chǎn)生行政法律效果的行為。二、行政行為的特征1、服務(wù)性：為人民服務(wù)。2、從屬法律性：行政行為必須依據(jù)和遵守法律，不能違反或超越法律；3、裁量性：行政行為在法律范圍內(nèi)通常有一定的自由裁量余地；4、單方性：行政行為由行政主體依法實(shí)施，無需與行政相對人協(xié)商和征得行政相對人同意；5、強(qiáng)制性：行政行為的實(shí)施以國家強(qiáng)制力為保障，如遇障礙，可運(yùn)行行政強(qiáng)制措施排除。第二節(jié)行政行為的分類一、抽象行政行為與具體行政行為：1、抽象行政行為指行政主體針對不特定行政管理對象實(shí)施的行政行為；2、具體行政行為指行政主體針對特定對象實(shí)施的行政行為。**具體行政行為直接確定性地影響當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，抽象行政行為間接地可能影響當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。例1：鐵道部2001年發(fā)布了一個春運(yùn)提價的通知，該通知發(fā)給鐵路局，該行為是具體行政行為還是抽象行政行為？具體行政行為。實(shí)踐中的問題是若針對的人很多時，原來的標(biāo)準(zhǔn)就不夠用。還可以從形式上進(jìn)行判斷，具體行政行為是對具體事情的處理，如作出處罰決定書，抽像行政行為是制定規(guī)范性文件；從效力上，抽象是針對以后的事情，具體是回溯的。例如，某市原有甲、乙、丙、丁四家定點(diǎn)屠宰場，營業(yè)執(zhí)照、衛(wèi)生許可證、屠宰許可證等證照齊全。1997年國務(wù)院發(fā)布《生豬屠宰管理?xiàng)l例》，該市政府根據(jù)其中確認(rèn)并頒發(fā)定點(diǎn)屠宰標(biāo)志牌的規(guī)定發(fā)出通告，確定只給甲發(fā)放定點(diǎn)標(biāo)志牌。據(jù)此，市工商局將乙、丙兩家屠宰場營業(yè)執(zhí)照吊銷，衛(wèi)生局也將衛(wèi)生許可證吊銷。乙、丙、丁三家屠宰場對此不服，找到市政府，市政府稱通告屬于抽象行政行為，需遵守執(zhí)行。三家屠宰場提起行政訴訟。請回答下列問題：1、市政府的通告屬于何種類型的行政行為？理由是什么？市政府的通告屬于具體行政行為。因?yàn)樵撏ǜ媸轻槍μ囟ㄈ俗鞒龅摹?、誰是此案的被告？理由何在？市政府、工商局、衛(wèi)生局都是本案被告。因?yàn)槭姓木唧w行政行為涉及原告的公平競爭權(quán)；工商局和衛(wèi)生局對原告采取了吊銷營業(yè)執(zhí)照和許可證的行政處罰行為。根據(jù)《行政訴訟法》和《解釋》作出上述具體行政行為的行政機(jī)關(guān)為被告。3、此案乙、丙、丁是否有權(quán)提起行政訴訟？理由是什么？有權(quán)。工商局和衛(wèi)生局的行政行為是針對乙丙作出的，乙丙有權(quán)起訴。市政府的行為雖然不是針對乙丙丁作出的，但涉及乙丙丁的公平競爭權(quán)，直接影響了乙丙丁的權(quán)利，乙丙丁有權(quán)就上述行政行為提起訴訟。丁是相關(guān)人，和其行政行為所指的對像有法律上的利害關(guān)系。4、頒發(fā)定點(diǎn)屠宰標(biāo)志牌屬于何性質(zhì)的行為，工商局、衛(wèi)生局能否據(jù)此吊銷乙、丙的執(zhí)照與許可證？屬于行政許可行為。工商局、衛(wèi)生局不能以頒發(fā)定點(diǎn)屠宰標(biāo)志牌為根據(jù)吊銷乙丙的執(zhí)照與許可證。二、羈束行政行為與自由裁量行政行為：1、羈束行政行為指行政主體依嚴(yán)格法律規(guī)范實(shí)施的行政行為；2、自由裁量行政行為指行政主體依法自由裁量實(shí)施的行政行為。三、依職權(quán)行政行為與應(yīng)請求行政行為：1、依職權(quán)行政行為指行政主體直接依法定職權(quán)實(shí)施的行政行為；2、應(yīng)請求行政行為指行政主體在相對人提出申請后依法實(shí)施的行為。四、附款行政行為與無附款行政行為：1、附款行政行為指主體實(shí)施的附有一定條件限制的行政行為；2、無附款行政行為指行政主體實(shí)施的不附條件的行政行為。五、要式行政行為與不要式行政行為：特定形式六、授益行政行為與不利行政行為**行政行為的其他分類：1、合法行政行為與違法行政行為；2、可訴性行政行為與不可訴性行政行為。第三節(jié)行政行為的成立要件與合法要件一、行政行為的成立要件（一）行政立法的成立要件：1、經(jīng)享有相應(yīng)行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)討論決定；2、經(jīng)行政首長簽署；3、公開發(fā)布（二）其他抽象行政行為的成立要件1、其他抽象行政行為的成立不以相應(yīng)行政機(jī)關(guān)正式會議討論決定為必要條件。2、行政首長簽署是所有抽象行政行為成立的要件。3、公開發(fā)布也是所有抽象行政行為成立的必備要件。（三）具體行政行為的成立要件：1、行政主體作出行政決定；2、行政決定已送達(dá)行政相對人；3、行政決定為行政相對人受領(lǐng)。二、行政行為的合法要件：（一）行政行為主體合法1、行為主體是行政主體。2、行為在行政主體的權(quán)限范圍內(nèi)。3、應(yīng)通過一定會議作出的行政行為，通過了相應(yīng)會議討論決定，并且相應(yīng)會議有法定人數(shù)出席、相應(yīng)決定有法定票數(shù)通過。（二）行政行為內(nèi)容合法1、行政行為有事實(shí)根據(jù)，證據(jù)確鑿。2、正確適用了法律、法規(guī)、規(guī)章和行政規(guī)范文件。3、行為目的合乎立法目的。（三）行政行為程序合法1、行為符合法定方式。2、行為法定步驟、法定順序。3、行為符合法定時限。第四節(jié)行政行為的效力一、行政行為的公定力：一作出即有法律效力。二、行政行為的確定力：行政行為實(shí)施后，除非有重大、明顯違法情形，即發(fā)生法律效力，不得任意變更。三、行政行為的拘束力：行政行為生效后，作為行政相對人的所有個人、組織，都要受該行為約束，不能作出與該行為相抵觸或違反該行為有關(guān)要求的行為。四、行政行為的執(zhí)行力：行政行為生效后，行政相對人如不履行相應(yīng)行政行為之確定的義務(wù)，行政主體可依法強(qiáng)制執(zhí)行或申請人民法院執(zhí)行。第五節(jié)行政行為的無效、撤銷與廢止一、行政行為的無效（一）行政行為無效的條件1、行為具有重大的違法情形；如命令危險煤氣站供氣。2、行為具有明顯的違法情形；如命令企業(yè)生產(chǎn)國家禁止生產(chǎn)的產(chǎn)品。3、行為的實(shí)施將導(dǎo)致犯罪；如吃珍稀動物。4、行為沒有可能實(shí)施的；5、行為是行政主體受脅迫作出的；如相對人的威脅而作出的。**欺詐如何？6、行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)行政主體職權(quán)。如工商管衛(wèi)生。（二）行政行為無效的法律結(jié)果：1、行政相對人可不受相應(yīng)行為約束；2、行政相對人可在何時候請求有權(quán)國家機(jī)關(guān)宣布相應(yīng)行為無效；3、有權(quán)國家機(jī)關(guān)可在任何時候宣布相應(yīng)行為無效；4、行政行為被宣布無效后，行政主體通過相應(yīng)行為從行政相對人處獲取的一切均應(yīng)返還相對人，所加予相對人的一切義務(wù)均應(yīng)取消，對相對人所造成的一切損失均應(yīng)賠償。同時，行政主體通過相應(yīng)無效行政行為所給予相對人的一切權(quán)益，亦應(yīng)收回。二、行政行為的撤銷（一）行政行為撤銷的條件1、行政行為合法要件缺損；2、行政行為不適當(dāng)。（二）行政行為撤銷的法律結(jié)果：1、相應(yīng)行為通常自撤銷之日起失去法律效力，但效力直追至自作出之日。2、如果行政行為的撤銷是因行政主體過錯引起，而依社會公益的要求又必須使撤銷效力追溯到行為作出之日。那么，由此造成相對人的一切實(shí)際損失應(yīng)由行政主體予以賠償；如批準(zhǔn)建房而被認(rèn)違章建筑。3、如果行政行為的撤銷是因相對人的過錯或行政主體與相對人的共同過錯所引起的，撤銷效力通常應(yīng)追溯到行為作出之日，相對人應(yīng)對自己的過錯負(fù)責(zé)。三、行政行為的廢止（一）行政行為的廢止的條件1、相應(yīng)行為所依據(jù)的法律文件修改、廢止或撤銷；2、國際、國內(nèi)或行政主體所在地區(qū)的形勢發(fā)生重大變化；3、行政行為已完成原定目標(biāo)。（二）行政行為廢止的法律結(jié)果1、相應(yīng)行為自廢止之日起失效；2、行為廢止如果是因法律文件的廢止、修改、撤銷或形勢變化而引起的，且廢止給相對人的合法權(quán)益造成了較大的損失，行政主體應(yīng)對其損失予以適當(dāng)補(bǔ)償。如民辦教師的補(bǔ)償?shù)诰耪滦姓⒎ǖ谝还?jié)行政立法概述一、行政立法的涵義1、概念：指國家行政機(jī)關(guān)法定權(quán)限和法定程序制定行政法規(guī)、規(guī)章的活動。在靜態(tài)上，行政立法也指行政機(jī)關(guān)依法制定的行政法規(guī)和規(guī)章。（動態(tài)是活動。）2、法、法律、法規(guī)規(guī)章。***三權(quán)分立的理念二、行政立法的性質(zhì)1、行政立法即具有“立法”的性質(zhì)，是一種從屬性立法行為。（1）代表國家，以國家名義制定人們遵守的行為規(guī)則。（2）屬于立法范疇：普遍性、規(guī)范性、強(qiáng)制性。（3）行政立法必須遵循準(zhǔn)立法程序。2、具有“行政”的性質(zhì)，是一種抽象行政行為。（1）主體是行政機(jī)關(guān)。（2）客體是行政管理事務(wù)。（3）目的主要是執(zhí)行法律，實(shí)現(xiàn)行政管理職能。3、行政立法與權(quán)力機(jī)關(guān)立法不同：主體、客體、效力、程序、形式不同。4、行政立法與具體行政行為不同：權(quán)限、性質(zhì)、時間效力、程序不同。三、行政立法的分類：（一）職權(quán)立法和授權(quán)立法（二）中央行政立法與地方行政立法。省級：（1）省級政府。（2）省會城市政府。（3）國務(wù)院批準(zhǔn)的較大城市的政府。（三）執(zhí)行性立法和創(chuàng)制性立法。第二節(jié)行政立法的體制一、行政立法的體系與我國現(xiàn)行立法體系國務(wù)院制定行政法規(guī)；國務(wù)院各部委和有關(guān)直屬機(jī)構(gòu)制定部門規(guī)章；省、自治區(qū)、直轄市人民政府、省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市以及經(jīng)濟(jì)特區(qū)市的人民政府制定地方政府規(guī)章。二、行政立法的權(quán)限劃分與我國整體立法權(quán)限配置有權(quán)制定行政法規(guī)、規(guī)章的行政機(jī)關(guān)根據(jù)組織法和特別授權(quán)法確定的權(quán)限進(jìn)行行政立法。三、行政立法位階與我國立法位階系列（一）憲法、法律、法規(guī)、規(guī)章的效力位階行政法規(guī)必須符合憲法、法律，不能與憲法、法律相抵觸；規(guī)章必須符合行政法規(guī)，地方政府規(guī)章還必須符合地方性法規(guī)，前者不能與后者相抵觸。（二）自治條例和單行條件、經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)、規(guī)章的效力范圍各部門規(guī)章與地方政府規(guī)章具有同等效力（三）法律規(guī)范沖突規(guī)則1、同一制定主體：特別優(yōu)先于一般，新法優(yōu)于舊法2、法律的沖突由全國人大常委會裁決。行政法規(guī)沖突由國務(wù)院裁決。3、地方法規(guī)與部門規(guī)章沖突，國務(wù)院認(rèn)可地方法規(guī)的，適用地方法規(guī)。地方法規(guī)與部門規(guī)章沖突，國務(wù)院不認(rèn)可地方法規(guī)的，提前全國人大常委裁決。部門規(guī)章與地方規(guī)章沖突，由國務(wù)院裁決。授權(quán)法規(guī)與法律沖突，由人大常委裁決。第三節(jié)行政立法的程序一、立項(xiàng)（一）行政立法規(guī)則：行政立法規(guī)劃分五年規(guī)劃和年度計(jì)劃。（二）規(guī)章的立項(xiàng)二、起草（一）行政法規(guī)的起草：1、政府主管部門起草；2、政府法制部門或主管部門組織有關(guān)部門和學(xué)者參加的專門立法起草小組起草。（二）行政規(guī)章的起草三、聽取公眾意見1、聽取一般群眾的意見；2、聽取有厲害關(guān)系的個人、組織的意見3、聽取有關(guān)專家的意見；4、協(xié)商：對于涉及其他主管部門的業(yè)務(wù)或者與其他部門關(guān)系密切的行政立法，與有關(guān)部門協(xié)商。四、審查1、送政府法制部門審查；2、報送政府常務(wù)會議或全體會議審議。五、決定與公布：在政府公報上或通過新聞媒介發(fā)布。30日生效或即日生效。第四節(jié)行政立法的效力一、行政立法效力的涵義：對人、時間、空間的效力。二、行政立法的時間效力（一）行政立法的生效時間行政立法通常自發(fā)布之日30日后施行，但有時相應(yīng)立法自公布之日起施行。（二）行政立法的失效時間行政立法失效有五種情況：1、授權(quán)法規(guī)定的授權(quán)時效屆滿；2、新法廢除舊法；3、相應(yīng)立法規(guī)定的社會事實(shí)已消滅或效果已完成；4、法規(guī)清理中宣布廢止相應(yīng)立法。5、行政立法被有權(quán)機(jī)關(guān)撤銷。三、行政立法效力的空間范圍行政立法的效力一般有及于相應(yīng)立法主體所管轄的行政區(qū)域，在行政區(qū)域外則適用沖突法規(guī)范。四、行政立法對于國家機(jī)關(guān)、組織、個人的效力行政立法的效力不僅及于本國公民、法人和其他組織，而且及于在本國境內(nèi)的外國人、無國籍人和外國組織。五、對行政立法的監(jiān)督（一）法規(guī)、規(guī)章的備案（1）行政法規(guī)、規(guī)章在公布后的30內(nèi)備案。（2）行政法規(guī)報全國人大常委會備案。（3）省級地方法規(guī)報全國人大常委會和國務(wù)院備案。省級以下的地方法規(guī)由省級人大常委會報全國人大常委會和國務(wù)院備案。（4）自治條例和單行條例由省級人大常委會報全國人大常委會和國務(wù)院備案。（5）部門規(guī)章與地方規(guī)章報國務(wù)院備案。地方規(guī)章還報本級人大常委會備案。省級以下地方規(guī)同時報省級人大常委會和人民政府備案。（6）授權(quán)制定的法規(guī)報授權(quán)機(jī)關(guān)決定的機(jī)關(guān)備案。（二）改變或撤銷法律、法規(guī)、規(guī)章的條件：越權(quán)、違反上位法、裁決撤銷、違背程序。（三）改變或撤銷法律、法規(guī)、規(guī)章的權(quán)限權(quán)力機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷行政機(jī)關(guān)制定的與憲法、法律相抵觸的行政法規(guī)和規(guī)章；上級行政機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷或改變下級行政機(jī)關(guān)違法或不適當(dāng)?shù)囊?guī)章；人民法院在行政訴訟中，發(fā)現(xiàn)行政立法違法，可向有權(quán)機(jī)關(guān)提出撤銷或改變的司法建議。（四）對法規(guī)、規(guī)章進(jìn)行監(jiān)督審查的程序1、提出審查要求或建議。2、專門委員會審查。3、向制定機(jī)關(guān)提出審查意見。4、全國人大常委會委員長會議和委員會議審議。第五節(jié)行政法規(guī)、規(guī)章以外的行政規(guī)范性文件的性質(zhì)與效力一、行政規(guī)范性文件的涵義與性質(zhì)1、概念：指國家行政機(jī)關(guān)為執(zhí)行法律、法規(guī)、規(guī)章，對社會實(shí)施管理，依法定權(quán)限和法定程序發(fā)布的規(guī)范行政相對人行為的具有普遍約束力的政令。2、特征（1）是一種特殊的政令，不是行政立法。（2）不是一般的政令，它具有普遍約束力。（3）是為執(zhí)行法律、法規(guī)、規(guī)章，對社會進(jìn)行管理而實(shí)施的一種抽象行政行為。（4）是行政機(jī)關(guān)發(fā)布的，用以規(guī)范行政相對人行為的具有普遍約束力的政令。二、行政規(guī)范性文件的種類1、享有行政立法權(quán)機(jī)關(guān)發(fā)布的規(guī)范性文件。2、不享有行政立法權(quán)的國務(wù)院的工作機(jī)構(gòu)發(fā)布的規(guī)范性文件。3、不享有行政立法權(quán)的地方人民政府及其工作部門發(fā)布的規(guī)范性文件。三、行政規(guī)范性文件的法律效力1、行政規(guī)范性文件對作為行政相對人的個人、組織具有約束力和強(qiáng)制執(zhí)行力；2、對行政機(jī)關(guān)本身具有確定力，對具體行政行為具有適應(yīng)力。3、是行政復(fù)議機(jī)關(guān)審理復(fù)議案件的依據(jù)。**在行政訴訟中，人民法院認(rèn)為行政規(guī)范性文件合法，亦可予以參照，但不能在裁判文書中引用。第十章行政處理第一節(jié)行政處理的概念和類型一、行政處理的概念（具體的行政行為）行政處理，又稱行政處理決定或行政決定，是指行政主體為實(shí)現(xiàn)相應(yīng)法律、法規(guī)、規(guī)章確定的行政管理目標(biāo)、任務(wù)，根據(jù)行政相對人申請或根據(jù)職權(quán)依法處理涉及特定相對人某種權(quán)利義務(wù)事項(xiàng)的具體行政行為。二、行政處理的效力1、一經(jīng)作出即具有公定力、確定力、拘束力、執(zhí)行力。2、被撤銷、廢止、宣布無效才無效。3、有嚴(yán)重缺憾，才能宣布無效。三、行政處理的類型（一）依申請行政處理行為1、概念：依相對人申請才做出的行政行為。2、依申請行政處理的種類：多種具體的行政行為，如行政許可、行政給付、行政確認(rèn)、行政裁決等等。3、依申請行政處理行為的程序：（1）提出申請。（2）審查與受理。（3）審核。（4）批準(zhǔn)或拒絕申請。（5）對不予批準(zhǔn)的救濟(jì)程序。（二）依職權(quán)行政處理行為1、概念：法定行政職權(quán)做出的行政行為。2、種類：行政命令、行政征收、行政處罰、行政強(qiáng)制等等。3、依職權(quán)行政處理行為的原則：（1）目的是保障個人、組織安全，維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)和社會秩序。（2）及時、迅捷，不得越權(quán)。（3）依法（4）尊重和符合客觀規(guī)律。（5）強(qiáng)調(diào)民主。第二節(jié)行政處理的特征一、行政處理的一般特征（一）法定性（二）行政處理的主體是行政主體。（三）行政處理的對象特定。（四）行政處理的內(nèi)容直接影響特定當(dāng)事人或具體的事項(xiàng)。（五）行政處理是要式行政行為，一般經(jīng)過嚴(yán)格的法律程序。（六）行政處理導(dǎo)致侵權(quán)時具有可救濟(jì)性。（七）行政處理的形式具有廣泛性和多樣性。二、依申請行政處理行為的特征（一）依申請行政處理行為是以行政相對人的申請為前提的。（二）依申請行政處理行為是授益性行政行為。（三）依申請行政處理行為的目的具有限定性。三、依職權(quán)行政處理行為的特征（一）強(qiáng)制性（二）主觀能動性（三）及時、迅捷性第三節(jié)行政命令一、行政命令的概念和特征（一）概念：指行政主體依法要求行政相對人為或不為一定行為（作為或不作為）的意思表示。行政命令的本質(zhì)是為相對人設(shè)定義務(wù)。令—作為；禁令—不作為。（二）特征1、行政命令的主體是行政主體。2、行政命令是一種意思表示行為。3、行政命令是一種設(shè)定義務(wù)性行為。4、行政命令的實(shí)質(zhì)是為行政相對人設(shè)定行為規(guī)則，并多為具體行政行為。5、行政命令以行政處罰或行政強(qiáng)制執(zhí)行為保障。6、行政命令是依職權(quán)行政行為。7、行政命令適用特定的程序。二、行政命令的范圍和種類（一）行政命令的分類1、形式意義上的行政命令（名稱）和實(shí)質(zhì)意義上的行政命令（設(shè)定義務(wù)）。2、實(shí)質(zhì)意義上的行政命令可再分為：行為的行政命令和不作為的行政命令。如命令納稅、禁止攜帶危險物品。（二）責(zé)令改正或限期改正違法行為1、責(zé)令改正或限期改正違法行為的內(nèi)容及形態(tài)包括停止違法行為，積極協(xié)助等等行為。2、責(zé)令改正或限期改正違法行為與行政處罰的區(qū)別（1）概念有別。一是制裁，一是命令。（2）性質(zhì)與內(nèi)容不同。一是制裁。一是恢復(fù)原狀。（3）形式不同。（4）角度不同。一是懲戒，一是糾正。3、責(zé)令改正或限期改正違法行為與行政處罰的聯(lián)系（1）起因相同。（2）目的一致。（3）相輔相成。三、行政命令的作用和局限性1、作用：重要的管理手段之一。2、局限性：設(shè)定義務(wù)與強(qiáng)制執(zhí)行聯(lián)系，容易侵害合法權(quán)益。第四節(jié)行政確認(rèn)一、行政確認(rèn)的概念和特征（一）行政確認(rèn)的概念是指行政主體依法對行政相對人的法律地位、法律關(guān)系或有關(guān)法律事實(shí)進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)可、證明（或否定）并予以宣告的具體行政行為。（二）行政確認(rèn)的特征1、行政確認(rèn)行為的主體是行政主體。2、行政確認(rèn)的內(nèi)容或者目的，是對行政相對人的法律地位和權(quán)利義務(wù)的確定或否定。3、行政確認(rèn)權(quán)是國家行政權(quán)的組成部分，行政確認(rèn)行為是行政主體的行政行為。4、行政確認(rèn)是要式行政行為。**必須以書面形式。5、行政確認(rèn)是羈束性行政行為。二、行政確認(rèn)的形式種類和內(nèi)容（一）行政確認(rèn)的主要形式1、確定。如確定權(quán)屬。2、認(rèn)定（認(rèn)證）。如質(zhì)量認(rèn)定、交通事故責(zé)任認(rèn)定。3、證明。如公證。4、登記。如工商登記、戶口登記。5、鑒證。如對合同的鑒證。（二）行政確認(rèn)的內(nèi)容1、法律事實(shí)。2、法律關(guān)系：（1）不動產(chǎn)所有權(quán)確認(rèn)。（2）不動產(chǎn)使用權(quán)確認(rèn)。（3）合同效力確認(rèn)。（4）專利權(quán)確認(rèn)。（三）行政確認(rèn)的基本分類1、依申請的確認(rèn)和依職權(quán)的確認(rèn)。2、對身份的確認(rèn)、對能力的確認(rèn)和對事實(shí)的確認(rèn)。3、各專業(yè)領(lǐng)域的行政確認(rèn)：（1）公安行政確認(rèn)。如交通、精神病等。（2）民政行政確認(rèn)。如結(jié)婚。（3）勞動行政確認(rèn)。如工傷。（4）衛(wèi)生行政確認(rèn)。如醫(yī)療事故。（5）經(jīng)濟(jì)確認(rèn)。如知識產(chǎn)權(quán)。（6）司法行政確認(rèn)。如公證。三、行政確認(rèn)的作用和基本原則（一）行政確認(rèn)的作用1、是一種重要的行政管理手段，并為法院審判提供證據(jù)。如房產(chǎn)證。2、有利于科學(xué)管理，保護(hù)合法權(quán)益。3、利于解決糾紛，維護(hù)社會秩序、社會公益。（二）行政確認(rèn)的原則1、依法確認(rèn)的原則。2、客觀、公正的原則。3、保守秘密的原則。第五節(jié)行政規(guī)劃一、行政規(guī)劃的概念和特征（一）行政規(guī)劃的概念也稱行政計(jì)劃，指行政主體在實(shí)施公共事業(yè)及其他活動之前，首先綜合地提示有關(guān)行政目標(biāo)，事前制定出規(guī)劃藍(lán)圖，以作為具體的行政目標(biāo)，并進(jìn)一步制定為實(shí)現(xiàn)該綜合目標(biāo)所必須的各項(xiàng)政策性大綱的活動。（二）行政規(guī)劃的特征1、方針政策性。2、綜合性。3、法定性。4、廣泛的裁量性。二、行政規(guī)劃的種類和作用（一）行政規(guī)劃的種類1、根據(jù)對象事項(xiàng)分：經(jīng)濟(jì)規(guī)劃、產(chǎn)業(yè)規(guī)劃、城市規(guī)劃等等。2、根據(jù)對象范圍分：綜合規(guī)劃、特定規(guī)劃。3、根據(jù)區(qū)域范圍分：全國規(guī)劃、地方規(guī)劃、區(qū)域規(guī)劃。4、根據(jù)時間分：長期、中期、短期規(guī)劃。5、根據(jù)內(nèi)容的具體性分：目標(biāo)規(guī)劃、實(shí)施規(guī)劃。6、根據(jù)法律根據(jù)分：法制上的規(guī)劃、事實(shí)上的規(guī)劃。7、根據(jù)法律拘束力分：非拘束力、拘束力規(guī)劃。（二）行政規(guī)劃的作用1、引導(dǎo)、規(guī)制行政活動。2、引導(dǎo)法律。第六節(jié)行政獎勵一、行政獎勵的概念和特征（一）行政獎勵的概念指行政主體為了表彰先進(jìn)、激勵后進(jìn)，充分調(diào)動和激發(fā)人們的積極性和創(chuàng)造性，依照法定條件和程序，對為國家、人民和社會做出突出貢獻(xiàn)或模范地遵紀(jì)守法的個人和組織，給予物質(zhì)的或精神的獎勵的具體行政行為。（二）行政獎勵的特征1、實(shí)施行政獎勵的主體是國家行政機(jī)關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的組織。2、行政獎勵的目的在于表彰先進(jìn)、激勵后進(jìn)，充分調(diào)動和激發(fā)人們的積極性和創(chuàng)造性。3、行政獎勵的對象是對為國家、人民和社會做出突出貢獻(xiàn)或模范地遵紀(jì)守法的個人和組織。4、行政獎勵的內(nèi)容包括物質(zhì)的或精神的獎勵。5、行政獎勵是具體行政行為。6、行政獎勵行為是單方行政行為，但不具有強(qiáng)制執(zhí)行力。7、行政獎勵是一種法定的行為。二、行政獎勵的種類與形式具有多樣性，包括物質(zhì)、精神獎勵。三、行政獎勵的基本原則（一）依法獎勵、實(shí)事求是的原則。（二）獎勵與受獎行為相當(dāng)?shù)脑瓌t。（三）精神獎勵和物質(zhì)獎勵相結(jié)合的原則。（四）公正、合理、民主、平等的原則。（五）及時性、時效性和穩(wěn)定性原則。第七節(jié)行政給付一、行政給付的概念（一）廣義的行政給付：供給行政、社會保障行政、財(cái)政資助行政。（二）狹義的行政給付：社會保障行政。指行政主體向具有某種特定情形的行政相對人發(fā)放撫恤金、救濟(jì)金、補(bǔ)助金或有關(guān)實(shí)物的行政執(zhí)法行為。二、行政給付的特征（一）行政給付是行政主體向行政相對人給付金錢或?qū)嵨锏男姓袨椤＃ǘ┬姓o付的對象是特定的行政相對人。（三）行政給付是一種依申請行政行為。（四）行政給付是依法作出的行政行為。三、行政給付的類型（一）撫恤金1、犧牲、病故人員撫恤金。2、殘廢撫恤金3、烈軍屬、復(fù)員退伍軍人生活補(bǔ)助費(fèi)。4、退伍軍人安置費(fèi)。（二）特定人員離退休金1、由民政部門管理的軍隊(duì)離休干部的補(bǔ)助費(fèi)用。2、由民政部門管理的軍隊(duì)退休干部、無軍籍退休職工和由民政部門發(fā)放退休金的地方退休金等補(bǔ)助費(fèi)用。3、由民政部門發(fā)放退職金的退職人員生活費(fèi)等補(bǔ)助費(fèi)用。（三）社會救濟(jì)、福利金、最低生活保障費(fèi)1、農(nóng)村社會救濟(jì)。如五保戶、貧困戶等。2、城鎮(zhèn)社會救濟(jì)。3、精簡退職老弱病殘職工救濟(jì)。4、社會福利金。（四）自然災(zāi)害救濟(jì)金及救濟(jì)物資1、生活救濟(jì)費(fèi)和救濟(jì)物資。2、安置搶救轉(zhuǎn)移費(fèi)及物資援助。四、行政給付的意義與基本原則（一）行政給付的意義1、是一種授益性行政行為。2、保障行政相對人的合法權(quán)益。（二）行政給付的基本原則1、行政給付法定原則。2、行政給付公開、公正、平等原則。3、行政給付?？顚Ｓ煤托试瓌t。4、行政給付合理比例的原則。5、國家保障與社會幫扶相結(jié)合、鼓勵勞動自救的原則。6、行政給付依賴保護(hù)的原則。五、行政給付的一般程序1、定期性發(fā)放的行政給付：申請—審查—定級—發(fā)放。2、一次性發(fā)放的行政給付：申請—審查—發(fā)放。3、臨時性發(fā)放的行政給付：申請或確定—發(fā)放。第十一章行政許可第一節(jié)行政許可的概念和特征一、行政許可的概念1、概念：指在法律一般禁止的情況下，行政主體根據(jù)行政相對人申請，通過頒發(fā)許可證或執(zhí)照等形式，依法賦予行政相對人從事某種活動或?qū)嵤┠撤N行為的法律權(quán)利或資格的行政行為。2、含義：（1）存在法律一般禁止。（2）行政主體對行政相對人予以一般禁止的解除。（3）行政相對人因此獲得從事某種活動或?qū)嵤┠撤N行為的法律權(quán)利或資格。二、行政許可的特征（一）行政許可是依申請的行政行為。無行政相對人的申請，行政機(jī)關(guān)不能主動予以許可。（二）行政許可存在的前提是法律的一般禁止。行政許可的內(nèi)容是國家一般禁止的活動，為適應(yīng)社會生活和生產(chǎn)的需要，對符合一定條件者解除禁止，允許其從事某項(xiàng)特定活動，享有特定權(quán)利和資格；許可是對禁止的解除，沒有法律的一般禁止，便不存在行政許可。例如，制作、運(yùn)輸、銷售爆破物品是國家一般禁止的行為，但國家為了國防安全社會需要，對符合條件的組織和個人準(zhǔn)許實(shí)施這類行為。（三）行政許可是授益性行政行為。行政許可不同于行政處罰和行政征收，它不是對相對人課以義務(wù)或者懲罰，而是賦予相對人某種權(quán)利和資格的授益性行政行為。如開業(yè)、生產(chǎn)、經(jīng)營許可，這類許可使相對人獲得了某種權(quán)利；而律師證、會計(jì)師證的頒發(fā)，則使相對人獲得了從事相應(yīng)職業(yè)的資格。（四）行政許可的目的在于抑制公益上的危險或影響秩序的因素，確保財(cái)政收入。不得隨意將許可制度與創(chuàng)收相聯(lián)系，不得爛設(shè)許可、亂收費(fèi)。（五）行政許可是要式行政行為。行政許可應(yīng)遵循一定的法定程序，并應(yīng)以正規(guī)的文書、格式、日期印章等形式予以準(zhǔn)予。許可證是行政許可行為的主要表現(xiàn)形式，書面許可是行政許可形式上的特點(diǎn)**相關(guān)法條：第二條本法所稱行政許可，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動的行為。第二節(jié)行政許可的類型一、對行政許可的學(xué)術(shù)分類（一）一般許可與特別許可：如駕駛證申請與煙草專賣（二）排他性許可與非排他性許可（三）獨(dú)立證書許可和附文件許可：如駕駛證與商標(biāo)許可。（四）權(quán)利性行政許可和附義務(wù)的行政許可：如護(hù)照與商標(biāo)許可。（五）依行政許可目的的分類：安全、健康、環(huán)境等等。（六）依許可領(lǐng)域的分類：公安、工商、衛(wèi)生、農(nóng)業(yè)許可等等。二、對行政許可的法律的分類（一）特許是指有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等，需要賦予特定權(quán)利的事項(xiàng)。屬特定領(lǐng)域，有數(shù)量限制；審查頒發(fā)許可要采用符合公平競爭的程序，如招標(biāo)、拍賣等。舉例：海域使用許可，無線電頻率許可，特定礦產(chǎn)資源開發(fā)。（二）一般許可這又稱作普通許可。普通許可沒有數(shù)量限制。舉例：（1）治安許可，包括集會、游行示威、出入境許可、持槍許可、機(jī)動車駕駛、公共娛樂場所經(jīng)驗(yàn)，化學(xué)危險物品經(jīng)營儲存許可。（2）發(fā)展國民經(jīng)濟(jì)的許可，包括企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營許可，進(jìn)出口許可、煙草專賣許可等。（3）保護(hù)生態(tài)環(huán)境和重要資源許可。土地適用許可、森林采伐許可、捕撈許可、排污許可。（4）保證人民生命安全的許可。食品衛(wèi)生許可，藥品生產(chǎn)經(jīng)營許可，個體開業(yè)行醫(yī)許可。（三）認(rèn)可是指提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊信譽(yù)、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項(xiàng)。特點(diǎn)是申請人必須具備特定的條件，一般需要通過一定的考試或者考評程序決定。舉例：律師資格、醫(yī)師執(zhí)照、駕駛執(zhí)照、為企業(yè)頒發(fā)“質(zhì)量信譽(yù)”證明、為相對人授予專利權(quán)。（四）核準(zhǔn)是指直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗(yàn)、檢測、檢疫等方式進(jìn)行審定的事項(xiàng)。特點(diǎn)是一種對特定物品屬性的判斷，對申請人的權(quán)利只有間接影響，要借助一定的技術(shù)條件完成。舉例：民用航空器適航許可、計(jì)量器具的制造和修理許可、電梯質(zhì)量許可、農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證。（五）登記是指企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項(xiàng)。特點(diǎn)是確立申請人的主體資格，適用特殊的程序，不適用一般許可程序。舉例：工商企業(yè)登記、房屋產(chǎn)權(quán)登記、婚姻登記、戶籍登記、社團(tuán)登記。**補(bǔ)充：不可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng)。1、公民、法人或者其他組織能夠自主決定的；2、市場競爭機(jī)制能夠有效調(diào)節(jié)的；3、行業(yè)組織或者中介機(jī)構(gòu)能夠自律管理的；4、行政機(jī)關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的。第三節(jié)行政許可的基本原則一、行政許可法定原則行政許可法定原則是是指有權(quán)機(jī)關(guān)履行行政許可職責(zé)應(yīng)當(dāng)遵循合法原則，必須嚴(yán)格按照憲法和法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的職責(zé)權(quán)限、范圍、條件和程序設(shè)定行政許可，并以法律、法規(guī)所確定的內(nèi)容和程序，實(shí)施許可。同時相對人也必須遵守法律規(guī)范，服從行政機(jī)關(guān)管理。無論是行政許可機(jī)關(guān)還是行政相對人，只要存在違法行為，一律要受到法律制裁。具體包括4項(xiàng)內(nèi)容：1、行政許可制度的設(shè)置必須有法律依據(jù)。2、行政許可申請人的資格和能力必須符合法定條件，其申請程序必須符合法定要求，申請內(nèi)容必須符合法律規(guī)定及社會公共利益。3、被申請的機(jī)關(guān)必須是法律規(guī)定有權(quán)頒發(fā)許可證件的主管機(jī)關(guān)。4、行政許可機(jī)關(guān)對行政許可過程中發(fā)生的各種糾紛應(yīng)當(dāng)依法予以解決。相關(guān)法條：第四條設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。二、行政許可公開、公平、公正和民主的原則1、公開原則具體是指行政許可的條件、依據(jù)和過程是公開的。2、公平原則要求行政許可機(jī)關(guān)對于行政許可的申請人給予平等的競爭機(jī)會，不能因其與申請吳國的事項(xiàng)如身份、職位等進(jìn)行不公平的對待。3、公正原則要求：（1）行政許可必須符合法定目的；（2）行政許可必須出于正當(dāng)動機(jī)和相關(guān)的考慮；（3）行政許可應(yīng)當(dāng)客觀、公正、適度。相關(guān)法條：第五條設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正的原則。有關(guān)行政許可的規(guī)定應(yīng)當(dāng)公布；未經(jīng)公布的，不得作為實(shí)施行政許可的依據(jù)。行政許可的實(shí)施和結(jié)果，除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的外，應(yīng)當(dāng)公開。三、行政許可平等的原則與先申請主義和通知利害關(guān)系人的原則符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，申請人有依法取得行政許可的平等權(quán)利，行政機(jī)關(guān)不得歧視。四、行政許可均衡、比例、適度和責(zé)任的原則五、行政許可的效率與時限原則這個原則要求行政許可機(jī)關(guān)嚴(yán)格遵守期限，合理劃分部門間職能，簡化程序、減少環(huán)節(jié)、強(qiáng)化服務(wù)、方便群眾。相關(guān)法條：第六條實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)遵循便民的原則，提高辦事效率，提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)。六、行政許可可適應(yīng)形勢發(fā)展需要與誠信的原則1、誠信（信賴保護(hù)）原則的基礎(chǔ)——行政行為具有確定力、拘束力和執(zhí)行力，行政決定一旦作出，即受法律調(diào)整和規(guī)制，相對人也會予以信賴和依賴。法律應(yīng)該保護(hù)這種信賴?yán)?，禁止行政機(jī)關(guān)隨意變更既有的行政決定，甚至反復(fù)無常。如果給相對人造成損失的應(yīng)該依法給予補(bǔ)償。舉例：某著名景點(diǎn)的政府部門一度違法審批大量的違章建筑，經(jīng)有關(guān)國際組織出面交涉，行政機(jī)關(guān)又一紙命令拆除了這些取得“許可證”的建筑，業(yè)主損失慘重。又如針對今年來頻繁發(fā)生的某礦事故，行政許可機(jī)關(guān)對在此領(lǐng)域內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)驗(yàn)活動的相對人，不論是否已經(jīng)獲得有關(guān)部門的行政許可，也不論是違法還是守法，要么全部重新審核發(fā)證，要么一律予以取締，一人生病，眾人吃藥！點(diǎn)評：政府朝令夕改，具體行政行為沒有多少信賴可言，行政機(jī)關(guān)將其不認(rèn)真履行職責(zé)的行為代價轉(zhuǎn)移到相對人身上，隨之而來的是社會資源的大量浪費(fèi)和相對人合法權(quán)益的嚴(yán)重?fù)p害。相關(guān)法條：第八條公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù)，行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。七、行政許可合理收費(fèi)的原則第四節(jié)行政許可的合理化問題一、行政許可的作用（一）行政許可在現(xiàn)代國家中的積極作用1、有利于加強(qiáng)國家對社會經(jīng)濟(jì)活動進(jìn)行宏觀管理，實(shí)現(xiàn)從直接管理到間接管理的過渡，協(xié)調(diào)行政主體和行政相對人之間的關(guān)系。2、有利于保護(hù)廣大消費(fèi)者及公民的權(quán)益，制止不法經(jīng)營，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序和生活秩序。3、有利于保護(hù)并合理分配和利用有限的國力資源，保持生態(tài)平衡，避免資源、財(cái)力及人力的浪費(fèi)。4、有利于控制進(jìn)出口貿(mào)易，發(fā)展民族經(jīng)濟(jì)，保持國內(nèi)市場的穩(wěn)定。5、有利于消除危害社會共公安全的因素，保障社會經(jīng)濟(jì)活動有一個良好的環(huán)境。（二）行政許可制度的某些消極作用1、導(dǎo)致行政主體利用權(quán)力而產(chǎn)生腐敗現(xiàn)象。2、行政許可導(dǎo)致競爭的消除，不利于社會創(chuàng)造。二、行政許可的合理化1、將行政許可定位為“必要限度內(nèi)的充分限制”—這是衡量行政許可合理性的一個重要標(biāo)尺。2、發(fā)揮民主主義精神。3、完善立法，規(guī)范行政許可。4、行政許可的合理化，就是要充分發(fā)揮行政許可的積極作用，最大限度地追求社會資源的有效和合理配置，抑制公益上的危險或影響秩序維持的相關(guān)因素。第十二章行政征收第一節(jié)行政征收的概念和特征一、行政征收的概念（一）狹義的行政征收和廣義的行政征收狹義的行政征收：指行政主體憑借國家行政權(quán)，根據(jù)國家和社會公共利益的需要，依法向個人和組織強(qiáng)制地、無償?shù)卣骷欢〝?shù)額金錢或?qū)嵨锏男姓袨?。廣義的行政征收：行政征收（無償?shù)模⑿姓饔?、行政征調(diào)（合理補(bǔ)償）。行政征用：是指行政主體出于公共目的，為了滿足公共利益需要，依法強(qiáng)制取得個人和組織的土地、房屋等不動產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，并給予合理補(bǔ)償?shù)男姓袨?。行政征調(diào)：又稱公用征調(diào)，是指行政主體等，為了公共利益，在國家處于緊急狀態(tài)或者緊急需要的情況下，依照法律、法規(guī)及政策規(guī)定，征用和調(diào)集個人和組織的財(cái)物或勞務(wù)，并給予相應(yīng)補(bǔ)償?shù)男姓袨??？煞譃檐娛抡饔煤兔袷抡饔?。如征集兵役、征用?cái)產(chǎn)等。二、行政征收的特征（一）強(qiáng)制性。（二）無償性。（三）法定性。（四）先定性和固定性。第二節(jié)行政征收的類型稅收（一）稅收的概念指國家稅收機(jī)關(guān)為了實(shí)現(xiàn)國家和社會經(jīng)濟(jì)目標(biāo)，而憑借其行政權(quán)力，依法強(qiáng)制地、無償?shù)厝〉秘?cái)政收入的主要手段。（二）稅收的種類1、對象分：流轉(zhuǎn)稅、資源稅、收益稅、財(cái)產(chǎn)稅、行為稅。2、支配權(quán)分：中央稅、地方稅、中央地方共享稅。（三）稅收的行政主體稅務(wù)機(jī)關(guān)及海關(guān)。二、各種社會費(fèi)用的概念（一）各種社會費(fèi)用的概念各種社會費(fèi)用，簡稱為費(fèi)，指一定行政機(jī)關(guān)憑借國家行政權(quán)所確立的地位，為個人和組織提供一定的公益服務(wù)，或授予其國家資源和資金的使用權(quán)而收取的代價。（二）各種社會費(fèi)用的種類車輛購置附加稅、養(yǎng)路費(fèi)、排污費(fèi)、教育費(fèi)附加等等。（三）各種社會費(fèi)用征收的原則依法征收、?？顚Ｓ?。第三節(jié)行政征收的基本原則一、行政征收的作用及其侵權(quán)性作用：分配資源、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、利益再分配、實(shí)現(xiàn)管理職能。侵權(quán)性：損害公民利益。二、行政征收的基本原則（一）行政征收法定的原則1、行政主體法定。2、行政征收的依據(jù)和程序法定。3、行政征收的交納主體法定。（二）行政征收公平負(fù)擔(dān)與受益者負(fù)擔(dān)的原則（三）行政征收公開、公平、公正的原則（四）行政征收效率的原則1、社會經(jīng)濟(jì)效率的原則：征收的設(shè)定和實(shí)施體現(xiàn)優(yōu)化資源配置和市場經(jīng)濟(jì)體制有效運(yùn)行。充分尊重市場與國家管理的合理定位。減少或避免干擾和影響。2、征管效率原則。（五）確保財(cái)政收入的原則（六）尊重個人和組織財(cái)產(chǎn)權(quán)的原則第十三章行政處罰第一節(jié)行政處罰的概念和特征一、行政處罰的概念行政處罰：是指行政主體為了達(dá)到對違法者予以懲戒，促使其以后不再犯，以有效實(shí)施行政管理，維護(hù)公共利益和社會秩序，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益的目的，依法對行政相對人違反行政法律規(guī)范，但尚未構(gòu)成犯罪的行為（違反行政管理秩序的行為），給予法律制裁的行政行為。二、行政處罰的特征（一）行政處罰的主體是行政主體，實(shí)施行政處罰必須依據(jù)法定權(quán)限。（三）行政處罰是針對有違反行政法律規(guī)范行為的行政相對人的制裁。制裁性或懲戒性。（三）行政處罰的目的既是為了有效實(shí)施行政管理，維護(hù)公共利益和社會秩序，保護(hù)人民、法人或其他組織的合法權(quán)益，同時也是對違法者予以懲戒和教育，使其以后不再犯。（四）行政處罰是對于違反行政法律規(guī)范但尚未構(gòu)成犯罪的行政相對人的制裁。第二節(jié)行政處罰的類型一、警告。二、罰款。三、沒收非法所得、沒收非法財(cái)物。四、責(zé)令停廠停業(yè)。五、暫扣或者吊銷許可證、執(zhí)照。六、行政拘留：1-15日七、法律和行政法規(guī)規(guī)定的其他處罰（一）勞動教養(yǎng)：1-3年，延長一年。（二）驅(qū)逐出境、禁止進(jìn)境或出境、限期出境（三）通報批評***補(bǔ)充材料：追究時效違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再處罰。法律規(guī)定除外（治安管理處罰法：6個月）。連續(xù)違法行為，從行為終了之日起計(jì)算。**補(bǔ)充材料：§2．種類與設(shè)定1．種類（6+n）①警告②罰款③沒收（違法所得、非法財(cái)物）④責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)⑤暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照⑥行政拘留通報批評n：法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他種類勞動教養(yǎng)驅(qū)逐出境2．設(shè)定①法律：6+n②行政法規(guī)：（6+n）－限制人身自由③地方性法規(guī)：6－限制人身自由－吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照④部門規(guī)章：警告、一定數(shù)量罰款（國務(wù)院規(guī)定上限）⑤地方規(guī)章：警告、一定數(shù)量罰款（省級人大常委會規(guī)定上限）法律以下的法規(guī)、規(guī)章有具體規(guī)定權(quán)。其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政處罰。第三節(jié)行政處罰的基本原則一、處罰法定的原則該原則包括四個基本要求：1處罰設(shè)定法定2處罰主體及其職權(quán)法定3被處罰行為法定4處罰種類、內(nèi)容和程序法定。這里強(qiáng)調(diào)實(shí)施處罰的依據(jù)法定和實(shí)施處罰的程序法定。違反這兩個要求的，行政處罰無效。二、.處罰公正、公開原則處罰公正原則體現(xiàn)在實(shí)體與程序公正兩方面。實(shí)體上的公正，要求行政處罰無論是設(shè)定還是實(shí)施都要過罰相當(dāng)，即處罰要與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程序相當(dāng)。處罰公開原則是指行政處罰的設(shè)定與實(shí)施要向社會公開，它有兩項(xiàng)基本要求：一是對違法行為給予處罰的規(guī)定要公開；二是對違法行為實(shí)施處罰的程序必須公開。未經(jīng)公開的行政處罰決定，不得作為行政處罰的依據(jù)（第4條第3款）。三、處罰與教育相結(jié)合原則四、保障相對人權(quán)利的原則為保證該原則的實(shí)現(xiàn)，法律賦予行政相對人在處罰的過程中享有陳述權(quán)、申辯權(quán)、聽證權(quán)、申請復(fù)議權(quán)、提出訴訟權(quán)以及賠償請求權(quán)。還有：無救濟(jì)便無處罰的原則。五、職能分離原則1、行政處罰的設(shè)定機(jī)關(guān)與實(shí)施機(jī)關(guān)相分離。2、行政處罰的調(diào)查、檢查人員和行政處罰的決定人員相分離。3、作出處罰決定的機(jī)關(guān)和收繳罰款的機(jī)構(gòu)相分離。（依法當(dāng)場收繳的除外）4、行政處罰如舉行聽證，由非本案調(diào)查人員擔(dān)任聽證主持人。六、一事不再罰的原則1、對當(dāng)事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。注意：1）這里的“罰”是指罰款。2）“一事”是指同一個違法行為：根據(jù)“責(zé)令改正”來確定是否屬于同一個違法行為。3）不再罰的情況：①同一事實(shí)，同一理由，不得再次處罰；②同一事實(shí)，不同的行政機(jī)關(guān)基于不同的理由，可同時處罰，但不得同時處以罰款。針對一個違法行為，不能給予兩次或兩次以上的同一種類的行政處罰，具體包含兩層意思，首先，針對一個違法行為，一個處罰主體或者多個處罰主體不能根據(jù)同一個法律規(guī)范再次作出處罰；其次，針對一個違法行為，一個處罰主體或者多個處罰主體不能根據(jù)不同的法律規(guī)范作出同一種類的處罰。依據(jù)第一層意思，比如按照某法規(guī)的規(guī)定，針對某企業(yè)的一個違法行為，工商行政管理機(jī)關(guān)作出了罰款的處罰后，技術(shù)監(jiān)督部門不能再按此法規(guī)作出罰款處罰。依據(jù)第二層意思，比如針對某企業(yè)的一個違法行為工商行政管理機(jī)關(guān)按本部門規(guī)章作出處罰決定后，技術(shù)監(jiān)督部門則不能根據(jù)其他規(guī)章作出罰款的決定。第24條的規(guī)定正是體現(xiàn)了—事不再罰原則的第一方面的內(nèi)容。2、違法行為構(gòu)成犯罪的，行政機(jī)關(guān)必須獎案件移送司法機(jī)關(guān)，依法追究刑事責(zé)任。3、違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機(jī)關(guān)已實(shí)施了行政拘留的應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)的刑期；人民法院判處罰金時，行政機(jī)關(guān)已實(shí)施了罰款的，應(yīng)折抵相應(yīng)罰金。行政處罰與刑罰都是國家對違法行為的法律制裁，應(yīng)采取折抵競價方法。案例：客車超載，經(jīng)第一檢查站，處罰；后超載繼續(xù)行駛，經(jīng)第二檢查站，又處罰。理解：超載至第一檢查站是一行為，由第一檢查站至第二檢查站之間，是另一違法行為。因此，不能算一事再罰。走私船被罰款，能否再吊銷駕駛執(zhí)照？可以，不屬于同一種類處罰，不是一事再罰。第四節(jié)行政處罰的決定程序行政處罰：包括行政處罰決定程序（簡易程序，聽證程序，一般程序）、行政處罰執(zhí)行程序一、行政處罰的簡易程序（一）簡易程序的概念簡易程序，又稱當(dāng)場處罰程序，是指國家行政機(jī)關(guān)或者法律、法規(guī)授權(quán)的組織對符合法定條件的行政處罰事項(xiàng)，當(dāng)場作出行政處罰決定的處罰程序。（二）適用簡易程序的條件（1）違法事實(shí)確鑿（2）有法定依據(jù)（3）較小數(shù)額或者警告的行政處罰。對公民處50元以下，對法人組織或其他組織處1000元以下罰款或警告的行政處罰；（三）簡易程序的步驟1、表明身份。2、確認(rèn)違法事實(shí)，說明處罰理由和依據(jù)。3、制作行政處罰決定書（必須是書面形式）。4、行政處罰決定書的交付。5、備案。***可以一人執(zhí)行二、行政處罰的聽證程序（一）聽證程序的概念指行政機(jī)關(guān)為了合理、有效地制作和實(shí)施行政決定，公開舉行有利害關(guān)系人參加的聽證會。在行政機(jī)關(guān)作出三種嚴(yán)厲的處罰方式（責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照和較大額罰款）后，如果當(dāng)事人提出聽證程序，行政機(jī)關(guān)可以通過聽證程序聽取陳述和申辯。雙方地位平等進(jìn)行質(zhì)證，本質(zhì)上是當(dāng)事人的一項(xiàng)權(quán)利。（二）聽證程序的特征1、聽證是由行政機(jī)關(guān)主持的并由有利害關(guān)系人參加的程序。2、聽證公開進(jìn)行。3、聽證程序適用于行政處罰領(lǐng)域中的：責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大罰款。（不包括限制人身自由。）4、聽證程序的適用以當(dāng)事人申請為前提。5、組織聽證是行政機(jī)關(guān)的法定義務(wù)。（三）聽證程序的組織1、聽證的申請與決定。告知處罰3日內(nèi)提出----決定。2、聽證通知。聽證7天前。3、聽證形式：公開，但涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的除外。4、聽證的主持與參與：非本案調(diào)查人員主持，利害關(guān)系人回避。5、聽證筆錄6、聽證費(fèi)用：當(dāng)事人不承擔(dān)（相對人）。（四）行政處罰決定適用一般程序三、一般程序（一）一般程序的概念又稱普通程序，指除適用簡易程序和聽證程序的情形外，其他行政處罰均適用一般程序。（二）一般程序的特征1、適用的范圍廣。2、較簡易程序嚴(yán)格、復(fù)雜。3、同時作為聽證程序的前提程序。（三）一般程序的步驟1、立案：（1）認(rèn)為有違法行為發(fā)生。（2）應(yīng)受處罰。（3）屬于本部門管轄。（4）不屬于簡單程序。（5）時效之內(nèi)：2年。2、調(diào)查3、決定4、擬制處罰決定書5、說明理由并告知權(quán)利6、當(dāng)事人陳述和申辯7、正式裁決8、行政處罰決定書的送達(dá)：宣告后當(dāng)場交付，不在場7日內(nèi)依民訴法送達(dá)。送達(dá)方式：直接送達(dá)、留置送達(dá)、郵寄送達(dá)a.行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時，執(zhí)法人員不得少于兩人；b.對于情節(jié)復(fù)雜、重大違法行為給予較重處罰，應(yīng)當(dāng)由處罰機(jī)關(guān)集體討論決定；c.行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場交付當(dāng)事人；當(dāng)事人不在場的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人。簡易程序和一般程序的比較（1）告知和聽取陳述和申辯的意義不同在一般程序中如果不經(jīng)過這兩個程序，作出的處罰無效；在簡易程序中如果不經(jīng)過這兩個程序，不影響處罰的作出。（2）作出處罰的主體不同簡易程序中是執(zhí)法人員；一般程序中是單位的主管領(lǐng)導(dǎo)，重大復(fù)雜的還要集體討論。（3）送達(dá)簡易程序是當(dāng)場交付給當(dāng)事人；一般程序是事后作出后，按照民事訴訟送達(dá)的方式中的一種送達(dá)。**補(bǔ)充材料：行政處罰的程序1．決定程序條件：①事實(shí)確鑿、法律依據(jù)；②警告或罰款（公民50組織1000以下）a.簡易程序程序：①表明身份；②說明理由；③聽取陳述申辯；④作出決定（可1人）條件：除簡易程序外的情形b.一般程序程序：①行政調(diào)查（2人）；②負(fù)責(zé)人決定（1個、集體）聽證：①責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；②吊銷許可證或執(zhí)照；③較大數(shù)額罰款（拘留停止）第五節(jié)行政處罰的執(zhí)行程序一、行政處罰執(zhí)行程序的概念指有關(guān)國家機(jī)關(guān)保證行政處罰決定所確定的當(dāng)事人的義務(wù)得以履行的程序。二、行政處罰執(zhí)行程序的原則（一）申訴不停止執(zhí)行的原則。**訴訟中法院可決定暫停執(zhí)行。行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行；但是，有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：（一）被申請人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；（二）行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；（三）申請人申請停止執(zhí)行，行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行的；（四）法律規(guī)定停止執(zhí)行的。訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的，停止具體行政行為的執(zhí)行：（一）被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；（二）原告申請停止執(zhí)行，人民法院認(rèn)為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補(bǔ)的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益，裁定停止執(zhí)行的；（三）法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。（二）作出罰款決定的機(jī)關(guān)和收繳罰款的機(jī)構(gòu)分離的原則。三、行政處罰執(zhí)行程序的內(nèi)容（一）專門機(jī)構(gòu)收繳罰款1、專門機(jī)構(gòu)收繳罰款的適用范圍。例外：當(dāng)場收繳、執(zhí)行措施收繳。2、專門機(jī)構(gòu)收繳罰款的程序。（1）通知送達(dá)。15日交。（2）催交。（3）收受罰款。（4）上交國庫。（二）當(dāng)場收繳罰款1、當(dāng)場收繳罰款的適用范圍：《行政處罰法》第四十七條規(guī)定：“依照本法第三十三條的規(guī)定當(dāng)場作出行政處罰決定，有下列情形之一的，執(zhí)法人員可以當(dāng)場收繳罰款：（一）依法給予二十元以下的罰款的；（二）不當(dāng)場收繳事后難以執(zhí)行的?！钡谒氖藯l規(guī)定：“在邊遠(yuǎn)、水上、交通不便地區(qū)，行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員依照本法第三十三條、第三十八條的規(guī)定作出罰款決定后，當(dāng)事人向指定的銀行繳納罰款確有困難，經(jīng)當(dāng)事人提出，行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員可以當(dāng)場收繳罰款?！?、當(dāng)場收繳罰款的程序：（1）出具罰款收據(jù)。統(tǒng)一的收據(jù)（2）罰款的繳付。2日交公。（三）強(qiáng)制執(zhí)行1、執(zhí)行措施第51條當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)可以采取下列措施：（一）到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款；[注意第（一）項(xiàng)是3%而非3‰。]。（二）根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財(cái)物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款；（三）申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。2、強(qiáng)制執(zhí)行的例外?？陀^原因，依法不予強(qiáng)制執(zhí)行。如確有經(jīng)濟(jì)困難，申請和批準(zhǔn)，可暫緩或分期繳納。***補(bǔ)充：執(zhí)行程序①不停止執(zhí)行②罰款的收繳原則上，設(shè)定權(quán)、實(shí)施權(quán)、收繳權(quán)，三權(quán)分離20元以下罰款簡易程序下當(dāng)場收繳罰款不當(dāng)場收繳事后難以執(zhí)行的任何程序下①邊遠(yuǎn)水上交通不便地區(qū)；②當(dāng)事人繳納有困難；③當(dāng)事人提出③行政強(qiáng)制措施罰款，每日加收3%的罰款罰款，將查封、扣押的財(cái)物拍賣或?qū)鼋Y(jié)的存款劃拔（法律規(guī)定）申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行第十四章行政強(qiáng)制第一節(jié)行政強(qiáng)制的概念和特征一、行政強(qiáng)制的概念指行政主體為了保障行政管理的順利進(jìn)行，通過依法采取強(qiáng)制手段迫使不履行行政法上義務(wù)的相對方履行義務(wù)或達(dá)到與履行義務(wù)相同的狀態(tài)；或者出于維護(hù)社會秩序或保護(hù)相對人個人人身和財(cái)產(chǎn)安全的需要，乃至為了獲得行政上信息的需要，而對（私人）相對方的人身或財(cái)產(chǎn)采取緊急性、及時性或臨時性強(qiáng)制措施的具體行政行為的總稱。包括：行政強(qiáng)制執(zhí)行、即時強(qiáng)制、行政調(diào)查、行政強(qiáng)制措施。行政強(qiáng)制執(zhí)行，是指公民、法人或其他組織拒不履行行政法上的義務(wù)，行政機(jī)關(guān)或人民法院依法采取強(qiáng)制措施，迫使其履行義務(wù)的具體行政行為。即時強(qiáng)制，是指行政主體為了維護(hù)社會秩序，保障公共利益和公共安全，保護(hù)公民的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)免受侵害，依法定職權(quán)，預(yù)防或制止某種可能或正在發(fā)生的違法行為或危害社會及公民個人安全的行為的緊急性的行政行為。行政調(diào)查，指為了實(shí)現(xiàn)行政目的，由行政主體依據(jù)其職權(quán)，對一定范圍內(nèi)的行政相對人進(jìn)行的，能夠影響相對人權(quán)益的檢查、了解等信息收集活動。行政強(qiáng)制措施，指行政主體為實(shí)現(xiàn)行政目的，對相對人的財(cái)產(chǎn)、身體及自由等予以強(qiáng)制而采取的措施。如強(qiáng)制帶離現(xiàn)場、盤問；約束、扣留；使用警戒、武器、強(qiáng)制檢疫、強(qiáng)制治療。二、行政強(qiáng)制的特征（一）行政強(qiáng)制執(zhí)行的特征1、行政相對方不履行應(yīng)履行的義務(wù)，是適用行政強(qiáng)制執(zhí)行的前提。２、行政強(qiáng)制執(zhí)行的主體是行政機(jī)關(guān)或者人民法院。行政強(qiáng)制執(zhí)行的主體有兩類：一種是由行政機(jī)關(guān)依照法律、法規(guī)的授權(quán)對行政相對方直接采取強(qiáng)制執(zhí)行措施。這類機(jī)關(guān)節(jié)主要有：公安、稅務(wù)、海關(guān)、工商行政管理、物價、審計(jì)、外匯管理等行政機(jī)關(guān)。另一種由行政機(jī)關(guān)向人民法院提出強(qiáng)制執(zhí)行申請，由人民法院執(zhí)行。3、行政強(qiáng)制執(zhí)行的目的是實(shí)現(xiàn)義務(wù)的履行。4、行政強(qiáng)制執(zhí)行的對象具有廣泛性和法定性。行政強(qiáng)制執(zhí)行的對象可以是物，如強(qiáng)制劃撥銀行存款；也可以是行為，如專利強(qiáng)制許可；還可以是人，如行政拘留。5、在行政強(qiáng)制執(zhí)行中不得進(jìn)行執(zhí)行和解。（二）即時強(qiáng)制的特征1、即時強(qiáng)制的主體只能是行政主體。2、即時強(qiáng)制是行政主體在情況緊急時直接基于法律、法規(guī)的規(guī)定而采取的強(qiáng)制措施。3、即時強(qiáng)制的主要目的在于維護(hù)法律、法規(guī)所確立的社會秩序和社會狀態(tài)，同時也具有保障義務(wù)履行、保護(hù)個人和組織權(quán)益的一面。4、即時強(qiáng)制的程序性規(guī)范相對而言不很嚴(yán)格。（三）行政調(diào)查的特征1、行政調(diào)查的主體是行政主體。2、行政調(diào)查是行政主體的職權(quán)行為，具有命令性、強(qiáng)制性和執(zhí)行性。3、行政調(diào)查的對象是行政相對人。4、行政調(diào)查的根據(jù)是規(guī)定調(diào)查職權(quán)的法律規(guī)范、規(guī)定調(diào)查對象應(yīng)當(dāng)遵守的法律規(guī)范或應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的行政決定、命令。5、行政調(diào)查的內(nèi)容是對相對人一定情況的檢查、了解等信息收集行為。6、行政調(diào)查間接影響相對人的權(quán)益。7、行政調(diào)查的目的在于掌握和了解有關(guān)信息，以采取合法、合理且有效的行政管理手段，確保圓滿地實(shí)現(xiàn)行政目的。第二節(jié)行政強(qiáng)制的類型一、行政強(qiáng)制執(zhí)行的種類（一）對財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制執(zhí)行、對行為的強(qiáng)制執(zhí)行和對人身的強(qiáng)制執(zhí)行1、對財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制執(zhí)行：這是指行政主體對負(fù)有履行法定財(cái)產(chǎn)義務(wù)卻拒不履行的相對方所采取的迫使其履行義務(wù)或達(dá)到與履行義務(wù)相同狀態(tài)的強(qiáng)制措施。如強(qiáng)制劃撥、強(qiáng)制抵繳、強(qiáng)制扣繳、滯納金、強(qiáng)制收購等等。2、對行為的強(qiáng)制執(zhí)行：這是指行政主體對拒不履行行政作為或不作為義務(wù)的行政相對方強(qiáng)制其履行作為或不作為義務(wù)的行政強(qiáng)制措施。如強(qiáng)制許可、強(qiáng)制登記、強(qiáng)制檢定等。3、對人身的強(qiáng)制執(zhí)行：這是指國家有權(quán)機(jī)關(guān)，如公安、海關(guān)等對那些可能威脅現(xiàn)行的社會秩序或公共利益或者拒不履行法定或規(guī)定義務(wù)的行政相對方采取的限制人身自由或迫使其履行義務(wù)的強(qiáng)制措施。如強(qiáng)制傳喚、強(qiáng)制拘留、強(qiáng)制履行、強(qiáng)制隔離、遣送出境。（二）間接執(zhí)行與直接執(zhí)行1、間接執(zhí)行間接強(qiáng)制執(zhí)行是指行政主體通過間接手段迫使義務(wù)