論不動產(chǎn)預(yù)告登記制度的效力【開題報告】

畢業(yè)論文（設(shè)計）開題報告題目：論不動產(chǎn)預(yù)告登記制度的效力專業(yè)班級：法學(xué)一、選題的背景、意義（所選課題的歷史背景、國內(nèi)外研究現(xiàn)狀和發(fā)展趨勢）（一）不動產(chǎn)預(yù)告登記制度的效力的研究背景預(yù)告登記制度發(fā)端于早期普魯士法所規(guī)定的異議登記，后來為德國、瑞士、日本等國以及我國臺灣地區(qū)民法所繼受，成為民法中的一項(xiàng)重要的物權(quán)制度。即使在英國和加拿大這一類的英美法系國家，盡管適用范圍不完全相同，但也有相似的一類制度稱為Registration

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Caution.設(shè)立預(yù)告登記制度的原因在于，在不動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，債權(quán)行為的成立和不動產(chǎn)的移轉(zhuǎn)登記之間常常會由于各種各樣的原因而有相當(dāng)長的時間間隔。在采登記要件主義的國家，雖然在債權(quán)行為成立后，不動產(chǎn)物權(quán)人有未來移轉(zhuǎn)所有權(quán)或他物權(quán)的義務(wù)，但是債權(quán)人的請求權(quán)在登記之前并沒有真正移轉(zhuǎn)。即使在采登記對抗主義的國家，也可能會產(chǎn)生因登記所必須的手續(xù)不完全而無法登記的情況，此時權(quán)利的移轉(zhuǎn)沒有對抗第三人的效力，不產(chǎn)生公信力。此時，不動產(chǎn)物權(quán)人一旦將不動產(chǎn)物權(quán)移轉(zhuǎn)給善意第三人并履行了登記手續(xù)，就會導(dǎo)致物權(quán)優(yōu)先原則的適用，善意第三人取得該不動產(chǎn)的物權(quán)，盡管請求權(quán)人可以通過追究不動產(chǎn)權(quán)利人的違約責(zé)任來在一定程度上補(bǔ)償自己的損失，但其設(shè)立債權(quán)并取得不動產(chǎn)物權(quán)的目的畢竟還是落空了。不動產(chǎn)預(yù)告登記制度將物權(quán)法理論和債權(quán)法理論有機(jī)地結(jié)合起來，賦予債權(quán)請求權(quán)以物權(quán)的排它效力，既保護(hù)物權(quán)請求權(quán)又保護(hù)債權(quán)請求權(quán)，可以有效地保護(hù)上述情形下的不動產(chǎn)請求權(quán)，最終達(dá)到平衡不動產(chǎn)交易當(dāng)中各方利益的目的。（二）研究不動產(chǎn)預(yù)告登記制度的性質(zhì)效力的意義從各國法律規(guī)定來看，預(yù)告登記使登記的不動產(chǎn)物權(quán)變動的請求權(quán)具備了對抗第三人的效力，即具備了物權(quán)的排他效力。因此，預(yù)告登記是債權(quán)被物權(quán)化的一種具體體現(xiàn)。經(jīng)過預(yù)告登記的不動產(chǎn)，債權(quán)人對不動產(chǎn)物權(quán)變動的請求權(quán)可以對抗第三人。而明確預(yù)告登記制度的性質(zhì)是運(yùn)用該制度的前提，因此，有必要對不動產(chǎn)登記制度的性質(zhì)加以研究總結(jié)。預(yù)告登記的效力是預(yù)告登記制度的核心問題。各國立法都對預(yù)告登記的效力作了規(guī)定。就我國《物權(quán)法》來說，它沒有規(guī)定預(yù)告登記的權(quán)利順位保全和破產(chǎn)保護(hù)的效力。從破產(chǎn)法律制度的角度來看，《企業(yè)破產(chǎn)法》也沒有規(guī)定預(yù)告登記的破產(chǎn)保護(hù)效力。這樣一來，我國的預(yù)告登記是否具有權(quán)利順位保全和破產(chǎn)保護(hù)的效力就成了疑問。明確預(yù)告登記的效力，有助于預(yù)告登記的運(yùn)用。并針對預(yù)告登記效力規(guī)定的不足，歸結(jié)其不足，有利于完善預(yù)告登記制度。二、相關(guān)研究的最新成果及動態(tài)預(yù)告登記制度的創(chuàng)設(shè)，主要目的在于促使以不動產(chǎn)物權(quán)變動為內(nèi)容的債權(quán)請求權(quán)得以實(shí)現(xiàn)，因此，預(yù)告登記的效力就是保全債權(quán)請求權(quán)順利的過渡到物權(quán)，其主要內(nèi)容體現(xiàn)在債權(quán)請求權(quán)的保全、順位保全、破產(chǎn)保全以及預(yù)警的作用上。（一）保全債權(quán)請求權(quán)的效力

保全債權(quán)請求權(quán)的效力，又稱作預(yù)告登記的擔(dān)保作用。在預(yù)告登記后，就不動產(chǎn)權(quán)利，義務(wù)人仍可以處分，但是在預(yù)告登記權(quán)利人與第三人之間，在妨害預(yù)告登記權(quán)利人請求權(quán)范圍內(nèi)，義務(wù)人的處分行為無效，即僅對于預(yù)告登記權(quán)利人的關(guān)系而言是無效的。目前就設(shè)立預(yù)告登記的國家和地區(qū)多采納相對無效主義，相對無效主義指預(yù)告登記保全效力并不禁止預(yù)告登記義務(wù)人就與預(yù)告登記有關(guān)的物權(quán)進(jìn)行處分（這里指法律上的處分行為），只是當(dāng)處分妨害預(yù)告登記保全的請求權(quán)時，不能發(fā)生法律效力。預(yù)告登記保全債權(quán)請求權(quán)的作用并不依靠禁止登記來完成，即登記義務(wù)人在預(yù)告登記后，仍然可以處分預(yù)告登記所涉及的標(biāo)的物，即使該處分行為違背了預(yù)告登記的旨意，登記機(jī)關(guān)也不能拒絕登記。要想發(fā)揮預(yù)告登記保全請求權(quán)的的基本效力，就要從相對效力主義出發(fā)去制定制度。在相對無效的處分發(fā)生后，預(yù)告登記權(quán)利人有權(quán)請求因無效處分而取得權(quán)利者同意涂銷該權(quán)利，該取得人負(fù)擔(dān)法定的同意義務(wù)，權(quán)利人享有的這項(xiàng)請求權(quán)源于預(yù)告登記，具有保障預(yù)告登記實(shí)現(xiàn)功能的效用。因此，預(yù)告登記對債權(quán)請求權(quán)的保全，并不采用禁止登記這種事前預(yù)防的方式，而是采用了事后認(rèn)定處分相對無效的方式。登記機(jī)關(guān)進(jìn)行不動產(chǎn)登記審查時，無需審查登記事項(xiàng)是否與預(yù)告登記相悖，這將大大減少登記機(jī)關(guān)做出登記決定的時間及相應(yīng)成本，簡化登記程序。（二）順位保全的效力

順位保全的效力，是指經(jīng)由預(yù)告登記，被保全的權(quán)利順位次序是依據(jù)預(yù)告登記的時間順序，而不是依據(jù)不動產(chǎn)本登記的時間點(diǎn)。順位關(guān)系著實(shí)體物權(quán)的實(shí)現(xiàn)與否以及實(shí)現(xiàn)時間的順序。預(yù)告登記的效力不僅能保全債權(quán)請求權(quán)，還能保全債權(quán)請求權(quán)的順位?！兜聡穹ǖ洹返?83條第3款規(guī)定：“請求權(quán)以權(quán)利的給予為目的的，該項(xiàng)權(quán)利的順位按照預(yù)告登記之?！蔽覈_灣地區(qū)民法沒有明文規(guī)定預(yù)告登記的保全順位的效力，但仍然可以通過解釋認(rèn)為已經(jīng)認(rèn)可此項(xiàng)效力。根據(jù)日本《不動產(chǎn)登記法》第7條第2款規(guī)定，假登記有保全本登記順位的效力，但關(guān)于本登記的效力是否具有溯及力，存在爭議。日本判例界主要采用“對抗力溯及說”，這種學(xué)說認(rèn)為，當(dāng)假登記推進(jìn)為本登記時，該本登記的效力溯及于假登記之時?！度鹗棵穹ǖ洹返?56條規(guī)定，個人權(quán)利一經(jīng)預(yù)告登記，即對后來提出的權(quán)利有對抗效力。這種規(guī)定也認(rèn)為預(yù)告登記具有保全順位的效力即未來本登記順位的效力。（三）破產(chǎn)保全的效力

破產(chǎn)保全的效力是指當(dāng)相對人陷于破產(chǎn)時，預(yù)告登記可以使預(yù)告登記權(quán)利人具有對抗其他債權(quán)人，保障其請求權(quán)得以優(yōu)先實(shí)現(xiàn)的效力。這是經(jīng)預(yù)告登記的債權(quán)請求權(quán)物權(quán)化的明顯表現(xiàn)，具有了物權(quán)效力的的請求權(quán)，享有優(yōu)先于其他債權(quán)的效力。也就是經(jīng)預(yù)告登記的請求權(quán)不但具有對抗不動產(chǎn)物權(quán)人的效力，而且可以在不動產(chǎn)的物權(quán)人陷入破產(chǎn)時對抗物權(quán)人的其他債權(quán)人，從而保證請求權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。這種破產(chǎn)保護(hù)的效力主要表現(xiàn)為以下兩個方面：第一，相對人破產(chǎn)時，如果預(yù)告登記的請求權(quán)履行條件已經(jīng)成熟或者期限已經(jīng)到來，請求權(quán)人可以直接行使該請求權(quán)；第二，在相對人破產(chǎn)時，如果請求權(quán)的履行條件尚未成就或期限尚未到來，在一定情形下，請求權(quán)人也可以排斥他人而保障請求權(quán)發(fā)生指定的效果。例如：在商品房預(yù)售中，預(yù)告登記的效力繼續(xù)存在，對以后建成的房屋，預(yù)告登記權(quán)利人仍然享有將其推進(jìn)到本登記的權(quán)利。預(yù)告登記的這一效力，同樣也適用于繼承的有關(guān)情形。《德國民法典》第884條規(guī)定：“只要請求權(quán)為預(yù)告登記所保全，義務(wù)人的繼承人不得援用對其責(zé)任的限制?！庇纱丝梢钥闯觯^承人不得銷除預(yù)告登記，預(yù)告登記權(quán)利人就原不動產(chǎn)仍享有排他性的請求權(quán)。（四）預(yù)警的效力

預(yù)告登記的預(yù)警效力是指預(yù)告登記在本登記之前對于第三人具有預(yù)告的意義，第三人不得無視預(yù)告登記的存在，多數(shù)學(xué)者并未將預(yù)警效力單獨(dú)地列為預(yù)告登記的一項(xiàng)效力。筆者認(rèn)為，預(yù)警效力是預(yù)告登記權(quán)利人通過預(yù)告登記向不特定的第三人公示其請求權(quán)，使他人了解該不動產(chǎn)物權(quán)的全面情況，為其交易提供更全面充實(shí)的信息，對當(dāng)前這種市場經(jīng)濟(jì)還不完善的，市場誠信度還不高的社會來說，將會極大地消減交易風(fēng)險。預(yù)告登記的預(yù)警效力主要表現(xiàn)為：第三人根據(jù)預(yù)告登記，可以判斷出該不動產(chǎn)上有債權(quán)請求權(quán)存在，如果與出賣人進(jìn)行了交易行為損害買受人權(quán)益，其行為在法律上不產(chǎn)生效力；另外，對于第三人已經(jīng)作出妨害預(yù)告登記的行為，該第三人不得以其不知預(yù)告登記為由提出善意之抗辯。三、課題的研究內(nèi)容及擬采取的研究方法、技術(shù)路線及研究難點(diǎn)，預(yù)期達(dá)到的目標(biāo)不動產(chǎn)預(yù)告登記制度效力的研究內(nèi)容：預(yù)告登記的效力：1、排他性效力：簽訂轉(zhuǎn)讓合同后，在房產(chǎn)尚未交付之前，就存在著同一房產(chǎn)被再次買賣或者被抵押的可能性，也存在著受讓人要求轉(zhuǎn)讓人交付房產(chǎn)的債權(quán)無法按合同約定的期限實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險。經(jīng)過當(dāng)事人向登記機(jī)構(gòu)申請預(yù)告登記，使債權(quán)通過登記的方式記載下來并予以公示，這樣，債權(quán)轉(zhuǎn)化為準(zhǔn)物權(quán)，債權(quán)的義務(wù)主體成為了不特定的，能夠?qū)沟谌?，即具有排他性，以阻斷其他人取得房產(chǎn)權(quán)利的可能性，防止轉(zhuǎn)讓人一房多賣以及將房產(chǎn)抵押的風(fēng)險。2、登記順位保證效力：房產(chǎn)物權(quán)的變動登記，也可能是在同一物上設(shè)立多個并存的物權(quán)所為的登記，為了防止未來可能發(fā)生的在同一物之上多項(xiàng)物權(quán)并存和競合的矛盾，預(yù)告登記能將各項(xiàng)權(quán)利按照時間的先后順序預(yù)先予以排列，并按照該順序?yàn)槊恳粋€物權(quán)確定一個實(shí)現(xiàn)的順序。如建設(shè)單位申請在建工程第一次抵押預(yù)告登記后，又對在建工程余額申請第二次抵押預(yù)告登記，則在實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時，第一次抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)順序應(yīng)排在第二次抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)之前，這就是順位保證效力。3、破產(chǎn)保護(hù)效力：預(yù)告登記的權(quán)利已經(jīng)物權(quán)化，是具有了物權(quán)效力的請求權(quán)，因此應(yīng)享有優(yōu)先于一般債權(quán)的效力。即當(dāng)房屋所有權(quán)人陷于破產(chǎn)時，經(jīng)過預(yù)告登記的請求權(quán)具有對抗其他債權(quán)人、優(yōu)先破產(chǎn)債權(quán)的效力，預(yù)告登記所指向的房產(chǎn)不列入破產(chǎn)財產(chǎn)，使請求權(quán)發(fā)生指定的效果。4、追及效力：追及效力是指將來的房產(chǎn)無論轉(zhuǎn)讓人轉(zhuǎn)讓給誰，或者房產(chǎn)被誰占有，經(jīng)過預(yù)告登記的請求權(quán)人只要按照所簽訂的合同履行約定的義務(wù)后，都有權(quán)向房產(chǎn)實(shí)際占有人追及房屋所有權(quán)或者通過處分房產(chǎn)獲得收益優(yōu)先償還債務(wù)的權(quán)利。如甲向乙購買了一套房屋，并辦理了預(yù)告登記。后乙又將房屋轉(zhuǎn)讓給丙后，卷款逃跑了，這時，當(dāng)乙合同義務(wù)履行完畢后，可向法院提出訴訟，要求丙搬遷，將房屋強(qiáng)制過戶給本人。本文的研究方法：主要使用了比較分析和歸納總結(jié)的方法。在簡述了我國預(yù)告登記概念的理論來源后，重點(diǎn)對不動產(chǎn)登記制度上的預(yù)告登記的效力進(jìn)行闡述，同時對國外物權(quán)法上的預(yù)告登記的和我國《物權(quán)法》規(guī)定的預(yù)告登記的效力進(jìn)行了比較，分析和總結(jié)了它們之間的異同，指出我國法律對不動產(chǎn)預(yù)告登記制度的不足。文章以歸納的方法，總結(jié)了在不動產(chǎn)預(yù)告登記制度的性質(zhì)和效力，并針對我國法律對不動產(chǎn)預(yù)告登記制度的不足，根據(jù)國外物權(quán)法相關(guān)理論及我國《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合有關(guān)司法解釋和學(xué)者對此提出的建議，發(fā)表個人對我國不動產(chǎn)預(yù)告登記制度不足的解決建議。研究難點(diǎn)：本論文的研究難點(diǎn)主要有三個：第一個國內(nèi)外學(xué)者對預(yù)告登記性質(zhì)的認(rèn)定：第二個是國內(nèi)外學(xué)者對預(yù)告登記效力的認(rèn)定：第二個是針對我國不動產(chǎn)預(yù)告登記制度的不足，總結(jié)學(xué)者的建議，提出個人建議。第三個是總結(jié)，明確預(yù)告登記的性質(zhì)和效力。預(yù)期達(dá)到的目標(biāo)：一、通過論文寫作，對不動產(chǎn)登記制度的現(xiàn)狀和現(xiàn)有法律制度有一個比較深刻的認(rèn)識；二、不動產(chǎn)預(yù)告登記制度在生活中應(yīng)用廣泛，通過對論文資料的收集整理，進(jìn)而學(xué)習(xí)研究，了解物不動產(chǎn)預(yù)告登記制度的效力，提高物權(quán)法的理論基礎(chǔ)；三、通過系統(tǒng)的研究和分析總結(jié)預(yù)告登記制度，明確預(yù)告登記制度的性質(zhì)和效力。五、主要參考文獻(xiàn)【1】《中華人民共和國物權(quán)法》法律出版社；【2】高洪賓《我國不動產(chǎn)登記制度若干問題探討》法治研究2008年第1期【3】楊崢嶸《商品房預(yù)售適用預(yù)告登記制度之管見》法學(xué)評論2008年第1期【4】楊雪飛《預(yù)告登記制度比較考察》河北法學(xué)2006年第11期【5】楊立新《預(yù)告登記的性質(zhì)、效力和范圍探索》法學(xué)雜志2006年第4期【6】王宏《不動產(chǎn)預(yù)告登記制度初探》法學(xué)論壇2000年第6期【7】黃素萍《論物權(quán)法中的預(yù)告登記制度》法治研究2010年第2期【8】賈慧珠《論我國預(yù)告登記制度立法之完善》.法制與社會，2007年