商業(yè)銀行不良資產(chǎn)處置存在的問題及風(fēng)險

商業(yè)銀行不良資產(chǎn)處置存在的問題及風(fēng)險一、商業(yè)銀行不良資產(chǎn)處置存在的問題及風(fēng)險（一）法律法規(guī)與適用問題及風(fēng)險與商業(yè)銀行不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓相關(guān)的法律法規(guī)主要有《商業(yè)銀行法》、《合同法》、《金融企業(yè)國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓管理辦法》、《貸款通則》《不良金融資產(chǎn)處置盡職指引》、《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》、《金融不良資產(chǎn)評估指導(dǎo)意見（試行）》、《金融資產(chǎn)管理公司條例》、中國人民銀行辦公廳《關(guān)于商業(yè)銀行借款合同項下債權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的批復(fù)》（銀辦函【2001】648號）等等。單從文件目錄上看，似乎我國并不缺乏不良資產(chǎn)處置的法律規(guī)定。但實事上，這些法律法規(guī)，對于林林總總的不良資產(chǎn)項目，仍然不能適應(yīng)不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為，以及這些法律規(guī)定之間，存在一定的法律沖突，導(dǎo)致適用法律的困境。例如，《金融企業(yè)國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓管理辦法》第60條規(guī)定，金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓不良資產(chǎn)和債轉(zhuǎn)股股權(quán)資產(chǎn)的，國家相關(guān)政策另有規(guī)定的，從其規(guī)定。這樣語焉不詳?shù)谋硎?，?dǎo)致商業(yè)銀行銀行處置不良資產(chǎn)是否需要遵循該《辦法》，就很難得出直接的判斷。同時，殊值關(guān)注的是2009年4月海口會議精神，最高院印發(fā)了《關(guān)于審理涉及金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓案件工作座談會紀(jì)要》，《紀(jì)要》對適用的不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓適用范圍、案件受理、訴權(quán)等方面作出了規(guī)定，但從該項規(guī)定很難確認，股份制商業(yè)銀行進行不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓時是否也適用該《紀(jì)要》。這樣的結(jié)論茲事體大，因為從司法實踐而言，紀(jì)要的司法審判精神對案件裁判的影響是深遠的。（二）不良資產(chǎn)結(jié)構(gòu)性交易存在的問題及風(fēng)險不良資產(chǎn)結(jié)構(gòu)性交易的一般路徑是：商業(yè)銀行作為不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方，對其不良資產(chǎn)組建成一個資產(chǎn)包，資產(chǎn)管理公司作為受讓方，按照買賣雙方商定的轉(zhuǎn)讓價格進行交易。在買賣雙方簽署轉(zhuǎn)讓合同時，雙方還需簽署委托清收的委托協(xié)議，由受讓方資產(chǎn)管理公司委托轉(zhuǎn)讓方商業(yè)銀行對資產(chǎn)包進行清收。商業(yè)銀行按照委托協(xié)議確定的價款將受托清收的現(xiàn)金支付給資產(chǎn)管理公司，資產(chǎn)管理公司收到價款后，即完成該結(jié)構(gòu)性交易。同時，資產(chǎn)包除上述的支付價款外，對剩余債權(quán)清收的全部現(xiàn)金作為商業(yè)銀行的受托報酬。結(jié)構(gòu)性交易能夠快速降低商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)比率，以及商業(yè)銀行自行清收，熟悉不良資產(chǎn)項目，回收的比例也可能更大。結(jié)構(gòu)性交易存在一些問題似乎不容易解決。因為沒有明確的法律法規(guī)支撐這樣的交易模式，因此，從論理上存在這樣的觀點，結(jié)構(gòu)性交易模式并沒有將不良資產(chǎn)真正的從商業(yè)銀行剝離，從實質(zhì)上還是商業(yè)銀行在自行處置不良資產(chǎn)，于是可能導(dǎo)致在會計上認為，在實質(zhì)上沒有剝離不良資產(chǎn)。同時，在剝離、委托清收等環(huán)節(jié)的操作性問題也較為復(fù)雜。當(dāng)然，我們認為，遵照私法自治的理念，不良資產(chǎn)結(jié)構(gòu)性交易屬于一并需到有關(guān)部門重新辦理登記手續(xù)，否則，將因為沒有辦理抵押權(quán)人變更手續(xù)而喪失原有的抵押權(quán)利。然而，重新辦理抵押登記手續(xù)存在諸多問題：一是重新辦理登記手續(xù)有一個期間，在這段期間內(nèi)，債權(quán)實際上處于無抵押狀態(tài)，抵押財產(chǎn)隨時可能流失；二是要與抵押人重新簽訂抵押合同后才能到有關(guān)部門辦理登記，而抵押人大都借機逃避擔(dān)保責(zé)任，拒簽抵押合同。（八）訴訟管轄權(quán)的法律問題及風(fēng)險按現(xiàn)行《民事訴訟法》的規(guī)定，不良資產(chǎn)處置中涉及訴訟的，應(yīng)按照合同履行地原則，即銀行貸款經(jīng)辦行和被告（即債務(wù)人）住所地原則確定管轄法院。由于債務(wù)人、銀行經(jīng)辦行住所地各異，則管轄法院各不相同，在需要訴訟時，公司將不得不奔波于各地和各法院之間。而且，在不良資產(chǎn)處置過程中，因各地司法機關(guān)對法律理解掌握水平的差別以及地方保護主義的影響，使處理有關(guān)法律問題的尺度不一，不利于處置工作的開展。（九）企業(yè)破產(chǎn)清算中的法律問題及風(fēng)險在目前我國缺乏完善的社會福利保障制度的情況下，一個企業(yè)破產(chǎn)后，隨之而來的職工失去生活來源等問題直接影響到社會的穩(wěn)定，因此，人員安置是不良資產(chǎn)處置中必須解決的問題。為此，“國發(fā)（1994）59號”及“國發(fā)（1997）10號”文件都明確要求，試點城市企業(yè)破產(chǎn)時其破產(chǎn)財產(chǎn)（包括抵押財產(chǎn)）必須首先安置好破產(chǎn)企業(yè)職工，國有企業(yè)破產(chǎn)應(yīng)納入《全國企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)工作計劃》有序進行。然而，目前全國各地紛紛出臺了類似的地方政策，擅自擴大國務(wù)院文件的適用范圍，致使公司在企業(yè)破產(chǎn)中受償率極低。值得注意的是，修訂后《破產(chǎn)法》試圖重新考究破產(chǎn)還債清償順序的價值，以及重新對破產(chǎn)清償次序作出制度性安排，將徹底改變現(xiàn)有《破產(chǎn)法》的清償次序，將企業(yè)職工的工資及勞動保險費用列為優(yōu)先受償?shù)捻樜?，別除權(quán)將列為其后。這樣的制度設(shè)計體現(xiàn)法律的以人為本的思想，體現(xiàn)了法律的人文關(guān)懷。但是，作為破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)人的銀行在破產(chǎn)清算中的受償率就殊值關(guān)注。（十）債務(wù)重組的法律問題及風(fēng)險在我國，債務(wù)重組法律制度還不到位，實踐中辦理的債務(wù)重組極不規(guī)范，不但難以達到化解銀行不良資產(chǎn)的目的，而且有時轉(zhuǎn)變?yōu)樘訌U銀行債務(wù)的手段。因此，盡快完善債務(wù)重組法律制度，從而推動不良資產(chǎn)處置進程，已經(jīng)成為一個重要而現(xiàn)實的課題。由于債務(wù)重組的根據(jù)不同，債務(wù)重組可以分為兩種，即協(xié)議型重組和裁決型重組。協(xié)議型債務(wù)重組的順利實施，取決于相關(guān)法律制度是否完備和成熟。從目前情況來看，我國合同法制日臻完備，影響協(xié)議型重組的法律問題，主要是現(xiàn)行法律和規(guī)章在很大程度上限制了銀行參與債務(wù)重組。在成熟的市場經(jīng)濟環(huán)境中，豁免部分債務(wù)（削債），調(diào)整利率、期限和幣種，債權(quán)轉(zhuǎn)化成債券，以及債權(quán)轉(zhuǎn)化成股權(quán)等，都是經(jīng)常采用的重組方式。但是這些方式的使用在我國受到很大限制。根據(jù)1996年6月發(fā)布的《貸款通則》第16條規(guī)定，即便是一分錢債務(wù)的減、免、停、緩，銀行也要逐筆報請國務(wù)院批準(zhǔn)。這樣的規(guī)定難以操作，實際上國有商業(yè)銀行基本沒有權(quán)力豁免部分債務(wù)。我國外匯利率市場化改革已經(jīng)取得了重大進展，但對人民幣利率仍然進行嚴(yán)格管理。在辦理債務(wù)重組時，銀行能否自主決定人民幣重組貸款的利率，目前還沒有明確規(guī)定。由于人民幣在資本項下不能自由兌換，在債務(wù)重組過程中，銀行無法根據(jù)債務(wù)人要求將外匯貸款轉(zhuǎn)換成人民幣貸款，以降低債務(wù)人承擔(dān)的匯率風(fēng)險。辦理債務(wù)重組時往往需要延長貸款期限，通常為3到5年，少數(shù)情況下需要延長10年以上，而且對延期貸款采用較低利率。而《貸款通則》提出了“貸款展期”的概念，并對貸款展期的期限和利率進行了嚴(yán)格限制。在期限方面，“短期貸款展期期限累計不得超過原貸款期限；中期貸款展期期限累計不得超過原貸款期限的一半；長期貸款展期期限累計不得超過3年?！痹诶史矫鎰t增加了債務(wù)人的負擔(dān)，“貸款的展期期限加上原期限達到新的利率期限檔次時，從展期之日起，貸款利息按新的期限檔次計收利息?！薄顿J款通則》對于“貸款展期”的限制，難以滿足債務(wù)重組對延長貸款期限的實際需要。（十一）司法協(xié)助與協(xié)調(diào)問題及風(fēng)險商業(yè)銀行有業(yè)務(wù)中遇到許多法律問題時，需要協(xié)調(diào)有關(guān)司法機關(guān)特別是法院和立法機關(guān)。另外，在協(xié)助司法機關(guān)查、凍、扣方面，商業(yè)銀行花了大量的人力物力和時間，往往得不到理解，反到被追究責(zé)任，這也是不客觀、不公平的，變相的加大銀行的損失等等。（十二）不良資產(chǎn)處置手段創(chuàng)新問題及風(fēng)險修改商業(yè)銀行法時爭論很多，但最終未能顯著的突破，留了除外條款，但這個問題商業(yè)銀行關(guān)心的一大問題