新公司法與民間借貸司法解釋解讀

北京大成（昆明）律師事務(wù)所勞動法專業(yè)部公司法理論與實務(wù)淺析目錄公司法的修訂及影響民間借貸司法解釋解讀第一部分公司法的修訂及影響公司法修訂的主要內(nèi)容刪除實繳制刪除注冊資本最低限額規(guī)定刪除首期出資要求刪除貨幣出資要求刪除對驗資的規(guī)定公司章程登記認繳公司登記制度的變化《中華人民共和國公司登記管理條例》

2014.03.01登記制向備案制的變化注冊資本實繳制向認繳制的變化年檢制改為公示制對公司章程的影響企業(yè)信息公示企業(yè)年度檢驗制度改為企業(yè)年度報

告公示制度企業(yè)“年報”的主要內(nèi)容企業(yè)其他信息公示未按規(guī)定公示的后果：列入企業(yè)經(jīng)營異常名錄，3年仍未公示的，列入嚴重違法企業(yè)名單。復(fù)議或訴訟相關(guān)規(guī)定：《企業(yè)信息公示暫行條例》《企業(yè)經(jīng)營異常名錄管理暫行辦法》對公司章程的影響對公司、股東、董、監(jiān)、高及章程規(guī)定的人員具有約束力公司法中明確“除外”，特別規(guī)定公司法中沒有明確“除外”，任意性規(guī)則公司章程的調(diào)整：

a.認繳金額、交付期限，一繳付完畢的，實繳金額b.注冊資本：取消最低限額，取消貨幣出資最低要求，技術(shù)、實物出資越來越多，應(yīng)注意的問題

c.驗資程序：新法取消設(shè)立時的驗資環(huán)節(jié)

d.出資證明和股東名冊公司章程另有約定的除外新法出臺后應(yīng)注意的幾個問題認繳制并不意味著股東僅在實繳資本范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任取消公司設(shè)立登記時的驗資程序并不意味著股東出資無需驗資取消實繳出資期限的強制性規(guī)定并不意味著股東實繳出資不存在期限認繳制并非意味著股東可任意抽逃出資新法下如何核查公司信用全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)組織機構(gòu)代碼中心的“誠信體系實名制查詢系統(tǒng)”中國人民銀行的“征信中心”中國裁判文書網(wǎng)中國知識產(chǎn)權(quán)裁判文書網(wǎng)最高院“全國法院失信被執(zhí)行名單公布及查詢系統(tǒng)”最高院“全國法院被執(zhí)行人信息查詢系統(tǒng)”第二部分民間借貸司法解釋解讀何為民間借貸？概念：指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進行資金融通的行為。金融機構(gòu)及其分支機構(gòu)，因發(fā)放貸款引發(fā)的糾紛，不適用本規(guī)定。是相對于國家正規(guī)金融行業(yè)自發(fā)形成的一種民間融資信用形式。民間借貸合同的生效自然人之間的借貸，實踐性其他民間借貸，諾成性現(xiàn)金交付的收到自成立時生效，當事人之間另有約定或法律法規(guī)另有規(guī)定的除外。轉(zhuǎn)賬、匯款或網(wǎng)絡(luò)平臺交付的到達借款人賬戶票據(jù)交付取得票據(jù)權(quán)利特定資金賬戶支配權(quán)取得賬戶支配權(quán)其他方式實際履行完成企業(yè)間、企業(yè)與職工間借貸的效力舊規(guī)定新規(guī)定備注《貸款通則》第十一條：企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)。最高人民法院《關(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款應(yīng)如何處理問題的批復(fù)》：企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無效合同。法人之間、其他組織之間以及它們相互之間為生產(chǎn)、經(jīng)營需要訂立的民間借貸合同，除存在合同法第五十二條、本規(guī)定第十四條規(guī)定的情形外，當事人主張民間借貸合同有效的，人民法院應(yīng)予支持。有效為生產(chǎn)、經(jīng)營需要不違反合同法第52條、解釋第14條最高院《關(guān)于如何確定公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》無效情形：（一）企業(yè)以借貸名義向職工非法集資；……法人或者其他組織在本單位內(nèi)部通過借款形式向職工籌集資金，用于本單位生產(chǎn)、經(jīng)營，且不存在合同法第五十二條、本規(guī)定第十四條規(guī)定的情形，當事人主張民間借貸合同有效的，人民法院應(yīng)予支持。有效為生產(chǎn)、經(jīng)營需要不違反合同法第52條、解釋第14條民間借貸合同無效的情形一、違反合同法第五十二條之規(guī)定二、違反解釋第十四條之規(guī)定①套取金融機構(gòu)資金又高利轉(zhuǎn)貸借款人知或應(yīng)知②向企業(yè)借款或向職工融資，又轉(zhuǎn)貸③借款人用于違法犯罪活動的出借人知或應(yīng)知④違背社會公序良俗的無⑤違反其他法律法規(guī)或強制性規(guī)定的無法定代表人或負責(zé)人簽訂借款合同問題（一）以企業(yè)名義簽訂，出借人、企業(yè)或者其股東能夠證明所借款項用途為個人使用的，出借人可請求追加個人為共同被告或第三人。（二）以個人名義簽訂，款項用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的，出借人請求，企業(yè)和個人連帶。民刑交叉的處理利息問題四倍已成歷史兩線：法律保護年利率不超過24%；年利率超過36%的無效。三區(qū)：

司法保護區(qū)（≤24%）

自然債務(wù)區(qū)（24%-36%）

無效區(qū)（＞36%）逾期利率的問題逾期利率有約定，從約定，但最高不得超過年利率24%沒有約定或約定不明既未約定借期內(nèi)利率，又未約定逾期利率約定了借期內(nèi)利率，未約定逾期利率按照年利率6%計算按照期內(nèi)利率計算若當事人既約定了逾期利率，又約定了違約金或其他費用，可一并主張，但最高不超過24%。P2P網(wǎng)貸簽訂買賣合同作為擔(dān)保的處理當事人請求履行買賣合同，法院應(yīng)按借貸處理并釋明，當事人拒絕變更訴訟請求，駁回起訴。按借貸法律關(guān)系審理后，當事人拒絕履行生效判決的，申請人可申請執(zhí)行買賣合同的標的受償，差額部分多退少補。舉證責(zé)任問題原告被告處理方式原告以債權(quán)憑證提起民間借貸訴訟被告以基礎(chǔ)法律關(guān)系抗辯或反訴，并證明非民間借貸。分別舉證。法院查明事實后，按照基礎(chǔ)法律關(guān)系審理。原告以債權(quán)憑證提起民間借貸訴訟被告主張已償還借款的，應(yīng)舉證證明。被告提供證據(jù)證明后，原告仍應(yīng)就存在借貸關(guān)系進行舉證。原告以債權(quán)憑證提起民間借貸訴訟被告抗辯借貸行為未實際發(fā)生，并能作出合理說明。結(jié)合借貸金額、款項交付、當事人的經(jīng)濟能力、當?shù)鼗蛘弋斒氯酥g的交易方式、交易習(xí)慣、當事人財產(chǎn)變動情況以及證人證言等事實和因素，綜合判斷查證借貸事實是否發(fā)生原告以轉(zhuǎn)賬憑證提起民間借貸訴訟被告主張系原告償還借款或其他債務(wù)的，應(yīng)對其主張承擔(dān)舉證責(zé)任。被告提供證據(jù)證明后，原告仍應(yīng)就存在借貸關(guān)系進行舉證。原告拒不到庭------審查現(xiàn)有證據(jù)無法確認借貸行為、借貸金額、支付方式等案件主要事實，不予認定借貸事實。案例發(fā)包方：保達公司

法定代表人：田總承包方：鼎和公司

法定代表人：李總（配偶：斯某）

出納：小李（李總親妹妹）原告：斯某被告：田總案由：民間借貸糾紛小李曾打款100萬元給田總個人賬戶，雙方在項目進行過程中發(fā)生爭議，主張返還借款100萬元。一審：田主張100萬元系出納返還借款，但未能舉證證明借貸關(guān)系存在，一審敗訴。二審：推翻一審陳述，田主張100萬元系鼎和公司為承接項目支付的工作經(jīng)費，不應(yīng)返還。撤銷一審判決，發(fā)回重審。重審：原告敗訴。問題：1.僅有打款憑證，沒有借條等證據(jù)；2.款項從出納的賬戶轉(zhuǎn)出，出納明顯無出借能力，款項實為公司，原告主體不適格。3.被告提供證據(jù)足以對原告主張的借貸關(guān)系產(chǎn)生合理懷疑。虛假訴訟要綜合審查借貸發(fā)生的原因、時間、地點、款項來源、交付方式、款項流向以及借貸雙方的關(guān)系、經(jīng)濟狀況等。謝謝企業(yè)“年報”的主要內(nèi)容（一）企業(yè)通信地址、郵政編碼、聯(lián)系電話、電子郵箱等信息；（二）企業(yè)開業(yè)、歇業(yè)、清算等存續(xù)狀態(tài)信息；（三）企業(yè)投資設(shè)立企業(yè)、購買股權(quán)信息；（四）企業(yè)為有限責(zé)任公司或者股份有限公司的，其股東或者發(fā)起人認繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式等信息；（五）有限責(zé)任公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓等股權(quán)變更信息；（六）企業(yè)網(wǎng)站以及從事網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營的網(wǎng)店的名稱、網(wǎng)址等信息；（七）企業(yè)從業(yè)人數(shù)、資產(chǎn)總額、負債總額、對外提供保證擔(dān)保、所有者權(quán)益合計、營業(yè)總收入、主營業(yè)務(wù)收入、利潤總額、凈利潤、納稅總額信息。前款第一項至第六項規(guī)定的信息應(yīng)當向社會公示，第七項規(guī)定的信息由企業(yè)選擇是否向社會公示。經(jīng)企業(yè)同意，公民、法人或者其他組織可以查詢企業(yè)選擇不公示的信息。返回企業(yè)其他信息公示

企業(yè)應(yīng)當自下列信息形成之日起20個工作日內(nèi)通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示：（一）有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人認繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式等信息；（二）有限責(zé)任公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓等股權(quán)變更信息；（三）行政許可取得、變更、延續(xù)信息；（四）知識產(chǎn)權(quán)出質(zhì)登記信息；（五）受到行政處罰的信息；（六）其他依法應(yīng)當公示的信息。