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文檔簡介
國家法律職業(yè)資格考試真題答案(題
庫版)
1.清末修律時,修訂法律大臣俞廉三在“奏進民律前三編草
案折”中表示:“此次編輯之旨,約分四端:(一)注重世界
最普通之法則。(二)原本后出最精確之法理。(三)求最適
于中國民情之法則。(四)期于改進上最有利益之法則?!标P
于清末修訂民律的基本思路,下列哪一表述是最合適的?
()
A.西學為體、中學為用
B.中學為體、西學為用
C.堅持德治、排斥法治
D.拋棄傳統(tǒng)、盡采西說
【答案】:B
【解析】:
《大清民律草案》的表層意思是:借鑒西方的法律制度,吸
取其中法理之精華,依托本土,使其適合中國國情,以達到
增強國力、鞏固統(tǒng)治的目的。將西方先進法律制度視為修律
的手段為“用”,將中國封建制度視為修律的根本為體,引
入西學,以輔助和鞏固作為國之根本的封建政治制度與封建
社會秩序。因此,修律的基本思路為“中學為體、西學為用”。
2.根據《憲法》和法律的規(guī)定,關于特別行政區(qū),下列哪一
選項是正確的?()
A.澳門特別行政區(qū)財政收入全部由其自行支配,不上繳中央
人民政府
B.澳門特別行政區(qū)立法會舉行會議的法定人數為不少于全
體議員的三分之二
C.非中國籍的香港特別行政區(qū)永久性居民不得當選為香港
特別行政區(qū)立法會議員
D.香港特別行政區(qū)廉政公署獨立工作,對香港特別行政區(qū)立
法會負責
【答案】:A
【解析】:
A項,《澳門特別行政區(qū)基本法》第104條規(guī)定,澳門特別行
政區(qū)保持財政獨立。澳門特別行政區(qū)財政收入全部由澳門特
別行政區(qū)自行支配,不上繳中央人民政府。
B項,《澳門特別行政區(qū)基本法》第77條規(guī)定,澳門特別行
政區(qū)立法會舉行會議的法定人數為不少于全體議員的1/2。
C項,《香港特別行政區(qū)基本法》第67條規(guī)定,非中國籍的
香港特別行政區(qū)永久性居民和在外國有居留權的香港特別
行政區(qū)永久性居民也可以當選為香港特別行政區(qū)立法會議
員,其所占比例不得超過立法會全體議員20%。因此,香港
立法會可以有外籍議員的存在,但是應該符合基本法規(guī)定的
比例限制。
D項,《香港特別行政區(qū)基本法》第57條規(guī)定,香港特別行
政區(qū)設立廉政公署,獨立工作,對行政長官負責。因此,廉
政公署不對立法會負責,只對行政長官負責。
3.某縣政府以較低補償標準進行征地拆遷。張某因不同意該
補償標準,拒不拆遷自己的房屋。為此,縣政府責令張某的
兒子所在中學不為其辦理新學期注冊手續(xù),并通知財政局解
除張某的女婿李某(財政局工勤人員)與該局的勞動合同。
張某最終被迫簽署了拆遷協(xié)議。關于當事人被侵犯的權利,
下列選項正確的是()o
A.張某的住宅不受侵犯權
B.張某的財產權
C.李某的勞動權
D.張某兒子的受教育權
【答案】:B|C|D
【解析】:
AB兩項,住宅不受侵犯是指任何機關、團體的工作人員或者
其他個人,未經法律許可或未經居住者的同意,不得隨意進
入、搜查或查封公民的住宅。住宅權屬于人身自由權的一種。
政府強迫張某簽署較低補償標準的拆遷協(xié)議,導致其經濟利
益受損,侵犯的是其財產權而非住宅不受侵犯權。
C項,《憲法》第42條第1款規(guī)定,中華人民共和國公民有
勞動的權利和義務。公民的勞動權是指有勞動能力的公民有
從事勞動并取得相應報酬的權利。本題中,財政局無正當理
由解除與李某的勞動合同,侵犯李某的勞動權。
D項,《憲法》第46條第1款規(guī)定,中華人民共和國公民有
受教育的權利和義務。公民享有受教育的權利和義務,是指
公民有在國家和社會提供的各類學校和機構中學習文化科
學知識的權利。本題中,中學不予辦理新學期注冊手續(xù),侵
犯張某兒子的受教育權
4.A區(qū)公司的貨車在C區(qū)與另一輛小汽車相撞,經查,肇事
小汽車在B區(qū)保險公司投保交強險,肇事司機甲負全部責任。
甲住所地在D區(qū),該車車主為E區(qū)的乙,甲系向乙借用。現
該公司欲起訴賠償,請問對本案有管轄權的法院包括:()o
A.A區(qū)
B.B區(qū)
C.C區(qū)
D.D區(qū)
【答案】:B|C|D
【解析】:
《民事訴訟法》第28條規(guī)定,因侵權行為提起的訴訟,由
侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄,本案中的侵權行
為地為C區(qū),因此C區(qū)法院有管轄權?!肚謾嘭熑畏ā返?9
條規(guī)定,因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同
一人時,發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責任的,由保險
公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足部
分,由機動車使用人承擔賠償責任。機動車所有人對損害的
發(fā)生有過錯的,承擔相應的賠償責任。本案涉及司機甲和機
動車所有人乙,但是案情中并未交代乙對損害發(fā)生有過錯。
因此,本案的適格被告應為甲及保險公司,則B區(qū)法院和保
險公司所在地D區(qū)法院均有管轄權。
5.甲是開汽配店的,利用配件組裝了一輛車,賣給了乙,然
后乙轉手賣給了丙,丙又轉手賣給了丁。丁開著車,由于剎
車系統(tǒng)的原因出了車禍。丁可以找哪些人賠償?()
A.甲應承擔賠償責任
B.甲、乙、丙要承擔連帶責任
C.乙應承擔責任
D.丁應承擔責任
【答案】:A|B|C|D
【解析】:
以買賣等方式轉讓拼裝或者已達到報廢標準的機動車,發(fā)生
交通事故造成損害的,由轉讓人和受讓人承擔連帶責任。本
題中,涉事車輛是組裝車,在發(fā)生交通事故時,由轉讓人甲
和受讓人乙、丙、丁承擔連帶責任。
6.甲公司向乙公司出口一批貨物,由丙公司承運,投保了中
國人民保險公司的平安險。在裝運港裝卸時,一包貨物落入
海中。海運途中,因船長過失觸礁造成貨物部分損失。貨物
最后延遲到達目的港。依《海牙規(guī)則》及國際海洋運輸保險
實踐,關于相關損失的賠償,下列哪些選項是正確的?()
A.對裝卸過程中的貨物損失,保險人應承擔賠償責任
B.對船長駕船過失導致的貨物損失,保險人應承擔賠償責任
C.對運輸延遲造成的損失,保險人應承擔賠償責任
D.對船長駕船過失導致的貨物損失,承運人可以免責
【答案】:A|B|D
【解析】:
AB兩項,平安險承保海上風險造成的全損和部分損失,但是
單純由自然災害造成的部分海損除外。其責任范圍包括:①
被保險貨物在運輸途中由于氣候惡劣、雷電、海嘯、地震、
洪水等自然災害造成的整批貨物的全部損失或推定全損;②
由于運輸工具擱淺、觸礁、沉沒、互撞與流冰或其他物體碰
撞以及失火、爆炸、意外事故造成貨物的全部或部分損失;
③在運輸工具已經發(fā)生擱淺、觸礁、沉沒、焚毀等意外事故
的情況下,貨物在此前后又在海上遭受惡劣氣候,雷電、海
嘯等自然災害所造成的部分損失;在裝卸或轉運時,由于一
件或數件整件貨物落海造成的全部或部分損失;④被保險人
對遭受承保范圍內危險的貨物采取搶救、防止或減少貨損的
措施而支付的合理費用,但以不超過該批被救貨物的保險金
額為限;⑤運輸工具遭遇海難后,在避難港由于卸貨所引起
的損失以及在中途港、避難港由于卸貨、存?zhèn)}以及運送貨物
所產生的特別費用;⑥共同海損的犧牲、分攤和救助費用;
⑦運輸合同中訂有“船舶互撞責任”條款,根據該條款規(guī)定
應由貨方償還船方的損失。
C項,運輸延遲造成的損失不屬于平安險的范圍。
D項,根據《海牙公約》第4條第2款第1項的規(guī)定,不論
承運人或船舶,對由于船長、船員、引水員或承運人的雇傭
人員,在航行或管理船舶中的行為、疏忽或不履行義務引起
或造成的滅失或損壞,不承擔責任。
7.東霖公司向忠諳公司購買一個元器件,應付價款960元。
東霖公司為付款開出一張支票,因金額較小,財務人員不小
心將票據金額僅填寫了數碼的“¥960元”,沒有記載票據金
額的中文大寫。忠諳公司業(yè)務員也沒細看,拿到支票后就放
入文件袋。關于該支票,下列哪些選項是正確的?()
A.該支票出票行為無效
B.忠諳公司不享有票據權利
C.東霖公司應承擔票據責任
D.該支票在使用前應補記票據金額的中文大寫
【答案】:C|D
【解析】:
《票據法》第84條規(guī)定,支票必須記載下列事項:①表明
“支票”的字樣;②無條件支付的委托;③確定的金額;④
付款人名稱;⑤出票日期;⑥出票人簽章。支票上未記載前
款規(guī)定事項之一的,支票無效。同時,《票據法》第85條規(guī)
定,支票上的金額可以由出票人授權補記,未補記前的支票,
不得使用。據此,欠缺票據金額并不會導致支票無效,只要
在使用支票前補記金額即可。本題中,出票人因為疏忽,未
記載票據金額的中文大寫,使用之前補記中文大寫即可,不
影響支票的效力。
8.關于下列成果可否獲得專利權的判斷,哪一選項是正確
的?()
A.甲設計的新交通規(guī)則,能緩解道路擁堵,可獲得方法發(fā)明
專利權
B.乙設計的新型醫(yī)用心臟起搏器,能迅速使心臟重新跳動,
該起搏器不能被授予專利權
C.丙通過轉基因方法合成一種新細菌,可過濾汽油的雜質,
該細菌屬動物新品種,不能被授予專利權
D.丁設計的兒童水杯,其新穎而獨特的造型既富美感,又能
防止杯子滑落,該水杯既可申請實用新型專利權,也可申請
外觀設計專利權
【答案】:D
【解析】:
《專利法》第25條規(guī)定,對下列各項,不授予專利權:①
科學發(fā)現;②智力活動的規(guī)則和方法;③疾病的診斷和治療
方法;④動物和植物品種;⑤用原子核變換方法獲得的物質;
⑥對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起
標識作用的設計。對前款第④項所列產品的生產方法,可以
依照本法規(guī)定授予專利權。
A項,甲設計的新交通規(guī)則,能緩解道路擁堵,但屬于智力
活動的規(guī)則和方法,不可以被授予專利權。
B項,乙設計的起搏器屬于醫(yī)療器械,非疾病的診斷和治療
方法,可以被授予專利權。
C項,細菌不屬于動植物,而屬于微生物。本題中,通過轉
基因方法合成的新細菌具有特定產業(yè)用途,可作為制造物或
合成物獲得專利權。
D項,授予專利權的實用新型,應當具備新穎性、創(chuàng)造性和
實用性。授予專利權的外觀設計應當富有美感。丁設計的兒
童水杯同時具備新穎性、創(chuàng)造性、實用性和富有美感的特點。
因此,既可申請實用新型專利權,也可申請外觀設計專利權。
【說明】C項存在爭議,部分觀點認為,丙通過轉基因方法
合成一種新細菌,可過濾汽油的雜質,該細菌屬動物新品利I
不能被授予專利權。司法部公布的答案沒有選C,不符合《專
利法》第25條的規(guī)定。
9.甲、乙、丙共同出資設立某普通合伙企業(yè),分別出資50萬
元、10萬元和40萬元。甲、乙、丙共同約定由甲執(zhí)行合伙
事務。合伙企業(yè)經營良好,于是甲找乙和丙協(xié)商增資投資一
個不在經營范圍內的項目,合伙協(xié)議無特別約定,就該增資
事宜合伙企業(yè)需如何做出決議?()
A.可以協(xié)商不按照出資比例進行增資繳納
B.決議需要甲乙通過即可
C.決議需要甲乙丙共同通過
D.決議需要甲丙通過即可
【答案】:A|C
【解析】:
A項,合伙企業(yè)強調人合性和合伙人自治,故增資比例可由
全體合伙人協(xié)商決定,未必按照原出資比例認繳。
BCD三項,《合伙企業(yè)法》第31條規(guī)定,除合伙協(xié)議另有約
定外,合伙企業(yè)的下列事項應當經全體合伙人一致同意:改
變合伙企業(yè)的經營范圍、主要經營場所的地點。擴充合伙企
業(yè)的經營范圍屬于全體合伙人一致決議的事項。故本案中決
議需經全體合伙人一致同意。
10.檢察一體原則是指各級檢察機關、檢察官依法構成統(tǒng)一的
整體,下級檢察機關、下級檢察官應當根據上級檢察機關、
上級檢察官的批示和命令開展工作。據此,下列哪一表述是
正確的?()
A.各級檢察院實行檢察委員會領導下的檢察長負責制
B.上級檢察院可建議而不可直接變更、撤銷下級檢察院的決
定
C.在執(zhí)行檢察職能時,相關檢察院有協(xié)助辦案檢察院的義務
D.檢察官之間在職務關系上可相互承繼而不可相互移轉和
代理
【答案】:C
【解析】:
A項,不屬于檢察一體原則的體現,其是檢察長負責制的描
述。
BD兩項,根據檢察一體原則,上級檢察院可以變更、撤銷下
級檢察院的決定,檢察官之間在職務關系上可以承繼、轉移
和代理。
C項,各地和各級檢察機關之間具有職能協(xié)助的義務。
11.關于我國立法和法的淵源的表述,下列選項不正確的是:
()
A.從法的正式淵源上看,“法律”僅指全國人大及其常委會
制定的規(guī)范性文件
B.公布后的所有法律、法規(guī)均以在《國務院公報》上刊登的
文本為標準文本
C.行政法規(guī)和地方性法規(guī)均可采取“條例”、“規(guī)定”、“辦法”
等名稱
D.所有法律議案(法律案)都須交由全國人大常委會審議、
表決和通過
【答案】:B|D
【解析】:
B項,《立法法》(2015年3月修改)第58條規(guī)定,在常務
委員會公報上刊登的法律文本為標準文本。第71條規(guī)定,
在國務院公報上刊登的行政法規(guī)文本為標準文本。第79條
規(guī)定,在常務委員會公報上刊登的地方性法規(guī)、自治條例和
單行條例文本為標準文本。
D項,《立法法》第27條規(guī)定,常務委員會組成人員10人以
上聯名,可以向常務委員會提出法律案,由委員長會議決定
是否列入常務委員會會議議程,或者先交有關的專門委員會
審議,提出是否列入會議議程的意見,再決定是否列入常務
委員會會議議程。不列入常務委員會會議議程的,應當向常
務委員會會議報告或者向提案人說明。由此可知,并非所有
法律議案(法律案)都須交由全國人大常委會審議、表決和
通過。
A項,《立法法》第7條規(guī)定,全國人民代表大會和全國人民
代表大會常務委員會行使國家立法權。從法的正式淵源上
看,“法律”僅指全國人大及其常委會制定的規(guī)范性文件。
C項,《行政法規(guī)制定程序條例》第4條規(guī)定,行政法規(guī)的名
稱一般稱“條例”,也可以稱“規(guī)定”、“辦法”等。國務院
各部門和地方人民政府制定的規(guī)章不得稱“條例二
12.某律師事務所律師代理原告訴被告買賣合同糾紛案件,下
列哪一做法是正確的?()
A.該律師接案時,得知委托人同時接觸他所律師,私下了解
他所報價后以較低收費接受委托
B.在代書起訴狀中,律師提出要求被告承擔精神損害賠償20
萬元的訴訟請求
C.在代理合同中約定,如勝訴,在5萬元律師代理費外,律
師事務所可按照勝訴金額的一定比例另收辦案費用
D.因律師代理意見未被法庭采納,原告要求律師承擔部分訴
訟請求損失,律師事務所予以拒絕
【答案】:D
【解析】:
AB兩項,《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》第77條規(guī)定,律師和律師事
務所不得采用不正當手段進行業(yè)務競爭,損害其他律師及律
師事務所的聲譽或者其他合法權益。律師不應當在價格方面
進行不正當競爭,律師不應當慫恿原告提出不恰當的訴訟請
求。
C項,《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》第44條規(guī)定,律師承辦業(yè)務,
應當按照規(guī)定由律師事務所向委托人統(tǒng)一收取律師費和有
關辦案費用,不得私自收費,不得接受委托人的財物或者其
他利益。
D項,《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》第44條規(guī)定,律師的辯護、代
理意見未被采納,不屬于虛假承諾。故原告不得以此為由要
求律師承擔部分訴訟請求損失。
13.[U16]根據《憲法》和法律的規(guī)定,關于立法權權限和立
法程序,下列選項正確的是:()
A.全國人大常委會在人大閉會期間,可以對全國人大制定的
法律進行部分補充和修改,但不得同該法律的基本原則相抵
觸
B.全國人大通過的法律由全國人民代表大會主席團予以公
布
C.全國人大法律委員會審議法律案時,應邀請有關專門委員
會的成員列席會議,發(fā)表意見
D.列入全國人大常委會會議議程的法律案,除特殊情況外,
應當在舉行會議七日前將草案發(fā)給常委會組成人員
【答案】:A|C|D
【解析】:
A項,《憲法》第67條第3項規(guī)定,全國人大常委會有權在
全國人民代表大會閉會期間,對全國人民代表大會制定的法
律進行部分補充和修改,但是不得同該法律的基本原則相抵
觸。D項,《立法法》第28條第1款規(guī)定,列入常務委員會
會議議程的法律案,除特殊情況外,應當在會議舉行的7日
前將法律草案發(fā)給常務委員會組成人員。B項,《立法法》
第25條規(guī)定,全國人民代表大會通過的法律由國家主席簽
署主席令予以公布。因此,全國人民代表大會主席團無權公
布法律。C項,《立法法》第33條第2款規(guī)定,法律委員會
審議法律案時,應當邀請有關的專門委員會的成員列席會
議,發(fā)表意見。
14.劉某欠何某100萬元貨款屆期未還且劉某不知所蹤。劉某
之子小劉為替父還債,與何某簽訂書面房屋租賃合同,未約
定租期,僅約定:“月租金1萬元,用租金抵貨款,如劉某
出現并還清貨款,本合同終止,雙方再行結算?!毕铝心男?/p>
表述是錯誤的?()
A.小劉有權隨時解除合同
B.何某有權隨時解除合同
C.房屋租賃合同是附條件的合同
D.房屋租賃合同是附期限的合同
【答案】:A|B|D
【解析】:
AB兩項,《合同法》第232條規(guī)定,當事人對租賃期限沒有
約定或者約定不明確,依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定
的,視為不定期租賃。當事人可以隨時解除合同,但出租人
解除合同應當在合理期限之前通知承租人。但本題中的租賃
并不是不定期租賃,不定期租賃不在于無法計算期限長度,
而是根本就沒有約定期限或者視為沒有約定期限。而本題中
約定了租賃的期限,期限的終期為“劉某出現并還清貨款”,
盡管這個期限目前還無法計算它的長度。因此合同的雙方當
事人都不能像不定期租賃那樣可以隨時解除合同,如解除合
同,須得到對方的同意。
CD兩項,《合同法》第45條第1款規(guī)定,當事人對合同的效
力可以約定附條件。附生效條件的合同,自條件成就時生效。
附解除條件的合同,自條件成就時失效。第46條規(guī)定,當
事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同,自
期限屆至時生效。附終止期限的合同,自期限屆滿時失效。
可見,附條件合同和附期限合同的重要區(qū)別就在于附條件是
無法肯定條件是否會發(fā)生,附期限的合同則是在一定期限內
一定會實現的。本題中,“劉某出現并還清貨款”是無法肯
定能否發(fā)生的,因此是附解除條件的合同。
15.張某畢業(yè)要去外地工作,將自己貼身生活用品、私密照片
及平板電腦等裝箱交給甲快遞公司運送。張某在箱外貼了
“私人物品,嚴禁打開”的字條。張某到外地收到快遞后察
覺有異,經查實,甲公司工作人員李某曾翻看箱內物品,并
損壞了平板電腦。下列哪些選項是正確的?()
A.甲公司侵犯了張某的隱私權
B.張某可請求甲公司承擔精神損害賠償責任
C.張某可請求甲公司賠償平板電腦的損失
D.張某可請求甲公司和李某承擔連帶賠償責任
【答案】:A|C
【解析】:
A項,隱私權是指自然人享有的對其與社會公共利益無關的
個人信息、私人活動和私有領域進行支配的一種人格權。《侵
權責任法》第2條第1款第5項和第10項規(guī)定,根據我國
國情及國外有關資料,下列行為可歸入侵犯隱私權范疇:①
私拆他人信件,偷看他人日記,刺探他人私人文件內容,以
及將他們公開;②收集公民不愿向社會公開的純屬個人的情
況。本題中,甲公司工作人員李某未經許可翻看張某箱內物
品,構成對張某隱私權的侵犯。
B項,《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若
干問題的解釋》第8條第1款規(guī)定,因侵權致人精神損害,
但未造成嚴重后果,受害人請求賠償精神損害的,一般不予
支持,人民法院可以根據情形判令侵權人停止侵害、恢復名
譽、消除影響、賠禮道歉。本題中,甲公司工作人員李某侵
犯張某隱私權的行為并未給其造成嚴重后果,故張某不能請
求甲公司承擔精神損害賠償責任。
CD兩項,《侵權責任法》第34條第1款規(guī)定,用人單位的工
作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的,由用人單位承擔侵
權責任。甲公司工作人員李某翻看箱內物品致平板電腦損
害,屬于在工作過程中致害,張某有權要求用人單位甲公司
賠償損失。
16.某縣“大隊長酒樓”自創(chuàng)品牌后聲名漸隆,婦孺皆知。同
縣的“牛記酒樓”經暗訪發(fā)現,“大隊長酒樓”經營特色是,
服務員統(tǒng)一著上世紀60年代服裝,播放該年代歌曲,店堂
裝修、菜名等也具有時代印記。“牛記酒樓”遂改名為“老
社長酒樓”,服裝、歌曲、裝修、菜名等一應照搬。根據《反
不正當競爭法》的規(guī)定,“牛記酒樓”的行為屬于下列哪一
種行為?()
A.正當的競爭行為
B.侵犯商業(yè)秘密行為
C.混淆行為
D.虛假宣傳行為
【答案】:C
【解析】:
A項,《反不正當競爭法》第5條規(guī)定,經營者不得采用下列
不正當手段從事市場交易,損害競爭對手:(一)假冒他人
的注冊商標;(二)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝
潢,或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和
他人的知名商品相混淆,使購買者誤認為是該知名商品;
(三)擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名,引人誤認為是他
人的商品;(四)在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標
志等質量標志,偽造產地,對商品質量作引人誤解的虛假表
示。本題中“牛記酒樓”改名“老社長酒樓”,照搬“大隊
長酒樓”的服裝、歌曲、裝修、菜名,損害了“大隊長酒樓”
的合法權益,擾亂社會經濟秩序,屬于不正當的競爭行為。
B項,《反不正當競爭法》第10條第3款規(guī)定,本條所稱的
商業(yè)秘密,是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、
具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信
息。本題中,“大隊長酒樓”的裝潢、服務等均為大眾所知
悉且權利人并未采取保密措施,不屬于商業(yè)秘密,因此“牛
記酒樓”的行為不屬于侵犯商業(yè)秘密的行為。
C項,混淆行為是指經營者采用假冒或者仿冒之類的不正當
手段,使其提供的商品或者服務與他人提供的商品或服務相
類似,從而導致或者足以導致消費者誤認的行為。本題中,
“大隊長酒樓”采用具有時代特征的菜名、店面裝修,其整
體營業(yè)形象具有獨特風格,形成特有裝潢,為大眾所熟知,
屬于知名商品。“牛記酒樓”對“大隊長酒樓”的服裝、歌
曲、裝修、菜名等一應照搬,屬于擅自使用與知名商品近似
的名稱、包裝、裝潢,構成不正當競爭行為中的混淆行為。
D項,虛假宣傳行為是指經營者利用廣告或者其他方法,對
產品的質量、性能、成分、用途、產地等所作的引人誤解的
不實宣傳?!斗床徽敻偁幏ā返?條第1款規(guī)定,經營者
不得利用廣告或者其他方法,對商品的質量、制作成分、性
能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣
傳。本題中,“牛記酒樓”的行為并未以任何方式對外虛假
宣傳,其宣傳內容與提供的商品、服務實際情況相符。
".營業(yè)地位于不同國家的甲乙兩公司簽訂了貨物買賣合同,
約定使用FCA術語為交貨條件。關于該術語以下說法錯誤的
有()。
A.該術語可以適用于任何的運輸方式包括多式聯運
B.該術語只能適用于海運運輸合同
C.該術語要求賣方將貨物交給第一承運人時完成交貨義務
D.承運人自收到貨物時,貨物的風險由賣方轉移給買方
【答案】:B
【解析】:
AB兩項,FCA,全稱FreeCarrier,意為貨交承運人:賣方在
賣方所在地或其他指定地點將貨物交給買方指定的承運人
或其他人,并辦理了出口清關手續(xù),即完成交貨。該術語適
用于各種運輸方式,包括多式聯運。
C項,FCA術語中完成交貨義務為貨交第一承運人。
D項,FCA術語中貨物的風險在交貨時轉移。
18.雷某獨資設立大米公司,雷某擔任公司的執(zhí)行董事和法定
代表人。因公司的經營需要向羅某籌措資金200萬元,并約
定羅某因此占大米公司5%的股權,大米公司為此向羅某出
具了股權憑證。據查,羅某是大麥公司的法定代表人,大麥
公司與大米公司的經營范圍基本相同。因為羅某該筆資金的
引入,大米公司經營漸有起色,終于扭虧為盈。但大米公司
未向羅某分紅,羅某提出查閱大米公司的賬簿并主張分紅。
下列說法正確的是()o
A.雷某可以羅某查賬目的不正當為由拒絕其查賬請求
B.如果羅某委托律師代為查賬,雷某不得拒絕
C.羅某可向法院提起訴訟請求大米公司分紅
D.羅某可自行召集并主持股東會決議分紅
【答案】:A
【解析】:
A項,《公司法司法解釋(四)》第8條規(guī)定,有限責任公司
有證據證明股東存在下列情形之一的,人民法院應當認定股
東有公司法第33條第2款規(guī)定的“不正當目的”:股東自營
或者為他人經營與公司主營業(yè)務有實質性競爭關系業(yè)務的,
但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。本案中
羅某既是大米公司的小股東,又是大麥公司的法定代表人,
大米公司和大麥公司的經營范圍高度一致,所以羅某申請查
閱大米公司的賬簿,大米公司負責人雷某可以因羅某經營與
本公司有實質競爭關系的業(yè)務,而認定其查賬目的不正當,
拒絕其查賬請求。
B項,知情權是股東的權利,為了能夠將此權利落實到位,
必要時股東可聘請律師等中介人員輔助進行,但是中介人員
不可代替股東行使查賬權,另外,即使股東請了律師輔助,
如果股東存在不正當目的,公司也可以拒絕。
C項,《公司法司法解釋(四)》第14條規(guī)定,股東提交載明
具體分配方案的股東會或者股東大會的有效決議,請求公司
分配利潤,公司拒絕分配利潤且其關于無法執(zhí)行決議的抗辯
理由不成立的,人民法院應當判決公司按照決議載明的具體
分配方案向股東分配利潤。股東分紅權的享有應該基于公司
有利潤可分、符合分配條件以及股東會作出包含具體分配方
案的有效決議,公司沒有執(zhí)行此決議,股東據此起訴要求分
紅可以支持,但本案中大米公司并沒有作出包含具體分紅方
案的股東會決議,雖然大米公司扭虧為盈但公司也可以積聚
力量擴大生產而不分紅,所以股東不能直接起訴要求分紅。
D項,《公司法》第40條第3款規(guī)定,董事會或者執(zhí)行董事
不能履行或者不履行召集股東會會議職責的,由監(jiān)事會或者
不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持;監(jiān)事會或者監(jiān)事不召
集和主持的,代表V10以上表決權的股東可以自行召集和主
持。股東會的召集和主持的職權是按照董事會、監(jiān)事會、股
東的順序確定的,首先股東召集和主持是在董事會和監(jiān)事會
均不召集也不主持的前提下,才能自行召集和主持,其次,
自行召集和主持的股東要求單獨或合計代表Vio以上表決
權。本案中,沒有出現董事會和監(jiān)事會均不召集和主持股東
會的情形,且羅某的持股比例只有5%也沒有達到V10的法
定要求,無權自行召集和主持股東會。
19.宗某患尿毒癥,其所在單位甲公司組織員工捐款20萬元
用于救治宗某。此20萬元存放于專門設立的賬戶中。宗某
醫(yī)治無效死亡,花了15萬元醫(yī)療費。關于余下5萬元,下
列哪一表述是正確的?()
A.應歸甲公司所有
B,應歸宗某繼承人所有
C.應按比例退還員工
D.應用于同類公益事業(yè)
【答案】:D
【解析】:
D項,根據《合同法》的有關規(guī)定,該行為屬于贈與合同行
為。20萬元系捐款,贈與的款項具有救災、扶貧等社會公益、
道德義務特定的性質,即用于救治宗某。并且甲公司將捐款
存放于專門設立的賬戶而非交付與宗某,應該理解為公司公
益事業(yè)專門設立的,而非是針對宗某所特有的。故其死亡后,
不應由其繼承人繼承,而是繼續(xù)應用于同類公益事業(yè),符合
民法上的誠實信用以及公序良俗。
A項,甲公司作為募捐人對所捐款項僅享有占有、使用和監(jiān)
督等權利,不享有所有權。
B項,員工捐款的目的是為了幫助宗某治療尿毒癥,當宗某
死亡后,捐贈人的特定捐贈目的因失去(第三人一受益人)
載體而消除,募捐合同的權利義務亦隨之消滅。甲公司是捐
贈人的代表(理)人。根據民法理論,贈與財產自實際交付
后所有權才發(fā)生轉移。由于宗某未收到剩余善款,故此款不
屬宗某生前個人財產,不能歸宗某繼承人所有。
C項,《合同法》第186條規(guī)定,具有救災、扶貧等社會公益、
道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同,不得撤
銷。因此,贈與財產不可無故收回退還贈與人。
20.高某向楊某借款23萬5000元,到期后一直沒有歸還。楊
某于2018年10月21日向高某住所地A區(qū)法院申請支付令,
并向法院提交了高某向楊某借款時出具的借條,要求高某償
還借款23萬5000元。在支付令異議期間,楊某覺得支付令
不如法院判決更穩(wěn)妥,于是向自己住所地的B區(qū)法院起訴。
關于本案,下列說法錯誤的是()。
A.楊某向A區(qū)法院申請支付令
B.楊某向B區(qū)法院起訴
C.楊某向B區(qū)法院起訴,會導致支付令失效
D.楊某未向發(fā)出支付令的法院起訴,不影響支付令的效力
【答案】:D
【解析】:
AB兩項,《民事訴訟法》第23條規(guī)定,因合同糾紛提起的訴
訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄?!睹袷略V
訟法解釋》第18條規(guī)定,合同約定履行地點的,以約定的
履行地點為合同履行地。合同對履行地點沒有約定或者約定
不明確,爭議標的為給付貨幣的,接收貨幣一方所在地為合
同履行地;交付不動產的,不動產所在地為合同履行地;其
他標的,履行義務一方所在地為合同履行地。即時結清的合
同,交易行為地為合同履行地。合同沒有實際履行,當事人
雙方住所地都不在合同約定的履行地的,由被告住所地人民
法院管轄。本案中對該合同糾紛有管轄權的法院是被告高某
住所地和接受貨幣的一方即楊某所在地。因此,楊某可以向
B區(qū)法院起訴?!睹袷略V訟法》第214條規(guī)定,債權人請求債
務人給付金錢、有價證券,符合下列條件的,可以向有管轄
權的基層人民法院申請支付令:①債權人與債務人沒有其他
債務糾紛的;②支付令能夠送達債務人的。因此,向楊某向
被告住所地A區(qū)法院申請支付令是正確的。
CD兩項,《民事訴訟法解釋》第432條規(guī)定,有下列情形之
一的,人民法院應當裁定終結督促程序,己發(fā)出支付令的,
支付令自行失效:①人民法院受理支付令申請后,債權人就
同一債權債務關系又提起訴訟的。②人民法院發(fā)出支付令之
日起三十日內無法送達債務人的。③債務人收到支付令前,
債權人撤回申請的。故債權人就同一債權債務關系起訴的,
無論是否向發(fā)出支付令的法院起訴,都會導致支付令失效。
21.甲乙丙三國均為《維也納外交關系公約》締約國。甲國湯
姆長期旅居乙國,結識甲國駐乙國大使館參贊杰克,二人在
乙國與丙國漢斯發(fā)生爭執(zhí)并互毆,漢斯被打成重傷。后,杰
克將湯姆秘匿于使館休息室。關于事件的處理,下列哪一選
項是正確的?()
A.杰克行為已超出職務范圍,乙國可對其進行逮捕
B.該使館休息室并非使館工作專用部分,乙國警察有權進入
逮捕湯姆
C.如該案件在乙國涉及刑事訴訟,杰克無作證義務
D.因該案發(fā)生在乙國,丙國法院無權對此進行管轄
【答案】:C
【解析】:
A項,根據《維也納外交關系公約》,外交人員在駐在國享有
完全的刑事管轄豁免和相對的民事和行政管轄豁免。因此,
杰克享有絕對的刑事豁免權,乙國不能對其進行逮捕,只能
通過外交途徑追究其刑事責任。
B項,使館館舍不得侵犯,使館可分為工作區(qū)和生活區(qū),無
論哪一部分都享有特權和豁免權,未經館長同意,乙國警方
無權進入使館休息室逮捕湯姆。
C項,根據《維也納外交關系公約》,外交人員免除作證義務。
因此,杰克作為甲國駐乙國外交代表,享有免除作證的豁免
權,完全沒有作證義務。
D項,本案雖然發(fā)生在乙國領土范圍內,但受害者是丙國公
民,丙國法律對其享有保護性管轄權。因此,丙國對本案享
有管轄權,只不過要首先尊重乙國的屬地管轄權。
22.甲參加乙旅行社組織的旅游活動。未經甲和其他旅游者同
意,乙旅行社將本次業(yè)務轉讓給當地的丙旅行社。丙旅行社
聘請丁公司提供大巴運輸服務。途中,由于丁公司司機黃某
酒后駕駛與迎面違章變道的個體運輸戶劉某貨車相撞,造成
甲受傷。甲的下列哪些請求能夠獲得法院的支持?()
A.請求丁公司和黃某承擔連帶賠償責任
B.請求黃某與劉某承擔連帶賠償責任
C.請求乙旅行社和丙旅行社承擔連帶賠償責任
D.請求劉某承擔賠償責任
【答案】:C|D
【解析】:
C項,《合同法》第302條第1款規(guī)定,承運人應當對運輸過
程中旅客的傷亡承擔損害賠償責任,但傷亡是旅客自身健康
原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成
的除外?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理旅游糾紛案件適用法律若
干問題的規(guī)定》第10條第2款規(guī)定,旅游經營者擅自將其
旅游業(yè)務轉讓給其他旅游經營者,旅游者在旅游過程中遭受
損害,請求與其簽訂旅游合同的旅游經營者和實際提供旅游
服務的旅游經營者承擔連帶責任的,人民法院應予支持。因
此,乙旅行社、丙旅行社須承擔連帶賠償責任。
D項,《道路交通安全法》第76條第1款第1項規(guī)定,機動
車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產損失的,由保險公司在
機動車第三者責任強制保險責任限額范圍內予以賠償;不足
的部分,按照下列規(guī)定承擔賠償責任:機動車之間發(fā)生交通
事故的,由有過錯的一方承擔賠償責任;雙方都有過錯的,
按照各自過錯的比例分擔責任。本題中,甲可以要求丁公司
和劉某按照他們的過錯承擔相應的責任。
AB兩項,《侵權責任法》第34條規(guī)定,用人單位的工作人員
因執(zhí)行工作任務造成他人損害的,由用人單位承擔侵權責
任。本案中,黃某是丁公司的司機,其駕車是執(zhí)行工作任務
的行為,因此對旅客的賠償責任應由用人單位丁公司承擔責
任,而不是黃某。
23.2014年5月,甲乙丙丁四人擬設立一家有限責任公司。
關于該公司的注冊資本與出資,下列哪些表述是正確的?
()
A.公司注冊資本可以登記為1元人民幣
B.公司章程應載明其注冊資本
C.公司營業(yè)執(zhí)照不必載明其注冊資本
D.公司章程可以要求股東出資須經驗資機構驗資
【答案】:A|B|D
【解析】:
A項,《公司法》第26條規(guī)定,有限責任公司的注冊資本為
在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。法律、行政
法規(guī)以及國務院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資
本最低限額另有規(guī)定的,從其規(guī)定。2013年《公司法》對公
司資本制度改革之后,對于普通公司取消了最低注冊資本的
限制,理論上公司的注冊資本可以是1元,實踐中也出現了
一些1元公司。
B項,《公司法》第25條第1款規(guī)定,有限責任公司章程應
當載明下列事項:①公司名稱和住所;②公司經營范圍;③
公司注冊資本;④股東的姓名或者名稱;⑤股東的出資方式、
出資額和出資時間;⑥公司的機構及其產生辦法、職權、議
事規(guī)則;⑦公司法定代表人;⑧股東會會議認為需要規(guī)定的
其他事項。據此,公司注冊資本屬于公司章程的絕對記載事
項。
C項,《公司法》第7條第2款規(guī)定,公司營業(yè)執(zhí)照應當載明
公司的名稱、住所、注冊資本、經營范圍、法定代表人姓名
等事項。由此可知,公司注冊資本屬于公司營業(yè)執(zhí)照的法定
記載事項。實收資本可以不記載于營業(yè)執(zhí)照中。
D項,《公司法》對公司資本制度改革之后,取消了對有限責
任公司股東出資時的驗資要求,但公司章程可以規(guī)定股東出
資必須經過驗資,這屬于公司自治的范疇。發(fā)起設立的公司
可以不進行驗資,但是募集設立的公司必須進行驗資。
24.付某訴甲公司借款糾紛一案,法院主持作出調解書:甲公
司以其位于A地工業(yè)園區(qū)廠區(qū)內的所屬地上附著物抵償借
款。因甲公司到期未履行民事調解書確定的義務,付某向法
院申請強制執(zhí)行。執(zhí)行中,法院發(fā)現工業(yè)園區(qū)管委會已經拆
除了甲公司在該園區(qū)建設的部分地上附著物,并允許其他企
業(yè)入駐建廠。雙方當事人就折價賠償一事未能達成協(xié)議。法
院此時應該如何處理?()
A.中止執(zhí)行,申請執(zhí)行人另訴請求賠償
B.終結執(zhí)行,申請執(zhí)行人另訴請求賠償
C.法院按照原來的借款數額繼續(xù)執(zhí)行
D.應當裁定折價賠償或按標的物的價值強制執(zhí)行被執(zhí)行人
的其他財產
【答案】:B
【解析】:
《民事訴訟法解釋》第494條規(guī)定,執(zhí)行標的物為特定物的,
應當執(zhí)行原物。原物確已毀損或者滅失的,經雙方當事人同
意,可以折價賠償。雙方當事人對折價賠償不能協(xié)商一致的,
人民法院應當終結執(zhí)行程序。申請執(zhí)行人可以另行起訴。由
于該涉案標的即園區(qū)建設的附著物屬于特定物的抵償,該特
定物被拆除后法院無法執(zhí)行,所以,應當終結執(zhí)行,申請執(zhí)
行人可以另行起訴。
25.我國的基本社會制度是基于經濟、政治、文化、社會、生
態(tài)文明五位一體的社會主義建設的需要,在社會領域所建構
的制度體系。關于國家的基本社會制度,下列哪些選項是正
確的?()
A.我國的基本社會制度是國家的根本制度
B.社會保障制度是我國基本社會制度的核心內容
C.職工的工作時間和休假制度是我國基本社會制度的重要
內容
D.加強社會法的實施是發(fā)展與完善我國基本社會制度的重
要途徑
【答案】:B|C|D
【解析】:
A項,《憲法》第1條第2款規(guī)定,社會主義制度是中華人民
共和國的根本制度。
B項,我國現行憲法對基本社會制度的規(guī)定主要包括社會保
障制度、醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)、勞動保障制度、人才培養(yǎng)制度、計
劃生育制度、社會秩序及安全維護制度等方面,其中,社會
保障制度是基本社會制度的核心內容。
C項,職工的工作時間和休假制度是我國基本社會制度中勞
動保障制度的重要內容。
D項,完善我國基本社會制度的途徑有很多種,但是加強社
會法的實施和發(fā)展有助于其他途徑的實施,為基本社會制度
的鞏固和發(fā)展提供法律支撐,創(chuàng)建穩(wěn)定的社會環(huán)境。
26.我國作家甲創(chuàng)作完成小說《網》,出版后大賣,甲因此獲
得15萬元稿酬,用該筆稿酬購買了一輛環(huán)保電動汽車。后
該小說在國外獲獎,由某國際組織發(fā)放獎金20萬元,被外
國A電影公司購買了改編權獲得該公司支付的特許權使用費
150萬元。下列關于甲納稅的相關說法中正確的是()o
A.甲獲得的獎金不應繳納個人所得稅
B.購買環(huán)保汽車應該免納車船稅
C.甲在國外獲得的特許權使用費不應繳納個人所得稅
D.甲獲得的稿酬應按比例繳納個人所得稅
【答案】:A
【解析】:
A項,《個人所得稅法》第4條規(guī)定,下列各項個人所得,免
征個人所得稅:省級人民政府、國務院部委和中國人民解放
軍軍以上單位,以及外國組織、國際組織頒發(fā)的科學、教育、
技術、文化、衛(wèi)生、體育、環(huán)境保護等方面的獎金。外國組
織發(fā)放的文化方面的獎金,屬于法定免稅范圍,無須繳納個
人所得稅。
B項,《車船稅法》第4條規(guī)定,對節(jié)約能源、使用新能源的
車船可以減征或者免征車船稅;對受嚴重自然災害影響納稅
困難以及有其他特殊原因確需減稅、免稅的,可以減征或者
免征車船稅。具體辦法由國務院規(guī)定,并報全國人民代表大
會常務委員會備案。新能源車并非法定免稅范圍,而是根據
國務院規(guī)定減征或免征。
C項,《個人所得稅法》第1條第1款規(guī)定,在中國境內有住
所,或者無住所而一個納稅年度內在中國境內居住累計滿
183天的個人,為居民個人。居民個人從中國境內和境外取
得的所得,依照本法規(guī)定繳納個人所得稅?!秱€人所得稅法》
第2條規(guī)定,下列各項個人所得,應當繳納個人所得稅:①
稿酬所得;②特許權使用費所得。居民個人取得前款第1項
至第4項所得(以下稱綜合所得),按納稅年度合并計算個
人所得稅;非居民個人取得前款第1項至第4項所得,按月
或者按次分項計算個人所得稅。納稅人取得前款第5項至第
9項所得,依照本法規(guī)定分別計算個人所得稅。甲作為我國
作家,沒有特別說明的情況下應認定為居民納稅人,就其取
得的境內外所得繳納個人所得稅,所以國內獲得的稿酬、國
外獲得的特許權使用費應繳納個稅。
D項,《個人所得稅法》第3條規(guī)定,個人所得稅的稅率:綜
合所得,適用3%至45%的超額累進稅率。稿酬屬于綜合所得
之一,合并計算個人所得稅,適用3%?45%的超額累進稅率,
并非比例稅率。
27.律師作為委托訴訟代理人參加訴訟,應向法院提交下列哪
些材料?()
A.律師所在的律師事務所與當事人簽訂的協(xié)議書
B.當事人的授權委托書
C.律師的執(zhí)業(yè)證
D.律師事務所的證明
【答案】:B|C|D
【解析】:
《民事訴訟法》第59條第1款規(guī)定,委托他人代為訴訟,
必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權委托書。
根據《民訴解釋》第88條第1項,作為訴訟代理人的律師
除提交授權委托書外,還應當提交律師執(zhí)業(yè)證、律師事務所
證明材料。
28.某法院在一起疑難案件的判決書中援引了法學教授葉某
的學說予以說理。對此,下列哪些說法是正確的?()
A.法學學說在當代中國屬于法律原則的一種
B.在我國,法學學說中對法律條文的解釋屬于非正式解釋
C.一般而言,只能在民事案件中援引法學學說
D.參考法學學說有助于對法律條文作出正確理解
【答案】:B|D
【解析】:
A項,法律原則是為法律規(guī)則提供某種基礎或本源的綜合性
的、指導性的原理或價值準則的一種法律規(guī)范,由國家制定
或認可。法學學說非由國家制定或認可,當然不屬于法律原
則。
B項,根據解釋主體和解釋效力的不同,法律解釋可以分為
正式解釋和非正式解釋。正式解釋是指由特定的國家機關、
官員或其他有解釋權的人對法律作出的具有法律上約束力
的解釋。非正式解釋一般是指由學者或其他個人及組織對法
律規(guī)定所作的不具有法律約束力的解釋。學說解釋一般是學
術性或常識性的,不被作為執(zhí)行法律的依據,屬于非正式解
釋。
CD兩項,法學學說作為一種學理上的分析與論證,在法律適
用、法學研究、法學教育、法制宣傳以及法律發(fā)展方面有著
重要意義,因此在法律的理解與適用上,法學學說有著積極
的參考價值。相應的,我國法律法規(guī)也并未對案件中法學學
說的援引作出禁止性規(guī)定。
29.徐某被何某侮辱后一直尋機報復,某日攜帶尖刀到何某住
所將其刺成重傷。經司法鑒定,徐某作案時辨認和控制能力
存在,有完全的刑事責任能力。法院審理后以故意傷害罪判
處徐某有期徒刑10年。關于該案,下列哪些說法是正確的?
()
A.“徐某作案時辨認和控制能力存在,有完全的刑事責任能
力”這句話包含對事實的法律認定
B.法院判決體現了法的強制作用,但未體現評價作用
C.該案中法官運用了演繹推理
D.“徐某被何某侮辱后一直尋機報復,某日攜帶尖刀到何某
住所將其刺成重傷”是該案法官推理中的大前提
【答案】:A|C
【解析】:
A項,“徐某作案時辨認和控制能力存在”屬于對客觀事實的
認定;“有完全的刑事責任能力”這一判斷是基于客觀事實
的法律認定。
B項,法的強制作用是指法可以通過制裁違法犯罪行為來強
制人們遵守法律。法的評價作用是指法律作為一種行為標
準,判斷、衡量他人行為合法與否的評判作用。本案中,法
院要先認定徐某的行為違法,才能繼續(xù)對其作出判決。因此,
該判決既體現了法的強制作用,也體現了評價作用。
CD兩項,法律人適用法律解決個案糾紛的過程,首先要查明
和確認案件事實,作為小前提;其次要選擇和確定與上述案
件事實相符合的法律規(guī)范,作為大前提;最后以整個法律體
系的目的為標準,從兩個前提中推導出法律決定或法律裁
決。這實際上就是一個演繹推理過程?!靶炷潮缓文澄耆韬?/p>
一直尋機報復,某日攜帶尖刀到何某住所將其刺成重傷”這
一案件事實屬于推理的小前提;法官判案所依據的刑事法律
規(guī)范屬于推理的大前提,而法官解決糾紛的過程即運用了演
繹推理。
30.甲、乙因一幅字畫所有權問題產生爭議,甲主張該幅字畫
屬于自己所有,起訴要求乙返還該幅字畫。A市B縣法院判
決乙交付字畫給甲,雙方均未提起上訴。后因乙拒不履行判
決義務,甲申請強制執(zhí)行。執(zhí)行過程中,丙向法院提出異議,
主張該字畫的所有權,法院經審查駁回了其異議。丙遂向A
市中級法院申請再審,A市中級法院在再審中發(fā)現該字畫實
為甲和丙共同所有。關于A市中級法院的做法,下列選項中
正確的有?()
A.應當進行調解,調解不成的,再審審理后直接作出判決
B.應當進行調解,調解不成的,駁回丙再審申請,告知其提
起執(zhí)行異議之訴
C.應當進行調解,調解不成的,駁回其訴訟請求,告知丙另
行起訴
D.應當進行調解,調解不成的,裁定撤銷原判決,發(fā)回重審
【答案】:D
【解析】:
《民事訴訟法解釋》第422條規(guī)定,人民法院因當事人申請
而裁定再審,按照第一審程序再審的,應當追加其為當事人,
作出新的判決、裁定。按照第二審程序再審,經調解不能達
成協(xié)議的,應當撤銷原判決、裁定,發(fā)回重審,重審時應追
加其為當事人。本案A市中院再審屬于提審,應當按照二審
程序審理,故其應當進行調解,調解不成的,撤銷原判,發(fā)
回重審。
31.章俊訴李泳借款糾紛案在某縣法院適用簡易程序審理??h
法院判決后,章俊上訴,二審法院以事實不清為由發(fā)回重審。
縣法院征得當事人同意后,適用簡易程序重審此案。在答辯
期間,李泳提出管轄權異議,縣法院不予審查。案件開庭前,
章俊增加了訴訟請求,李泳提出反訴,縣法院受理了章俊提
出的增加訴訟請求,但以重審不可提出反訴為由拒絕受理李
泳的反訴。關于本案,該縣法院的下列哪些做法是正確的?
()
A.征得當事人同意后,適用簡易程序重審此案
B.對李泳提出的管轄權異議不予審查
C.受理章俊提出的增加訴訟請求
D.拒絕受理李泳的反訴
【答案】:B|C
【解析】:
A項,《民訴解釋》第257條第2項規(guī)定,發(fā)回重審的案件不
適用簡易程序。法院即使征得了當事人的同意,對發(fā)回重審
的案件也不能適用簡易程序。
B項,《民訴解釋》第39條第2款規(guī)定,人民法院發(fā)回重審
或者按第一審程序再審的案件,當事人提出管轄權異議的,
人民法院不予審查。
CD兩項,《民事訴訟法》第140條規(guī)定,原告增加訴訟請求,
被告提出反訴,第三人提出與本案有關的訴訟請求,可以合
并審理?!睹裨V解釋》第251條規(guī)定,二審裁定撤銷一審判
決發(fā)回重審的案件,當事人申請變更、增加訴訟請求或者提
出反訴,第三人提出與本案有關的訴訟請求的,依照《民事
訴訟法》第140條的規(guī)定處理。因此,法院受理章俊提出的
增加訴訟請求的做法是正確的,拒絕受理李泳的反訴的做法
是錯誤的。
32.王某訴錢某返還借款案審理中,王某向法院提交了一份有
錢某簽名、內容為錢某向王某借款5萬元的借條,證明借款
的事實;錢某向法院提交了一份有王某簽名、內容為王某收
到錢某返還借款5萬元并說明借條因王某過失已丟失的收
條。經法院質證,雙方當事人確定借條和收條所說的5萬元
是相對應的款項。關于本案,下列哪一選項是錯誤的?()
A.王某承擔錢某向其借款事實的證明責任
B.錢某自認了向王某借款的事實
C.錢某提交的收條是案涉借款事實的反證
D.錢某提交的收條是案涉還款事實的本證
【答案】:C
【解析】:
A項,《民訴解釋》第91條規(guī)定,人民法院應當依照下列原
則確定舉證證明責任的承擔,但法律另有規(guī)定的除外:①主
張法律關系存在的當事人,應當對產生該法律關系的基本事
實承擔舉證證明責任;②主張法律關系變更、消滅或者權利
受到妨害的當事人,應當對該法律關系變更、消滅或者權利
受到妨害的基本事實承擔舉證證明責任。本題中,借款的事
實是由王某提出,應由其承擔借款事實存在的證明責任。
B項,自認,是指一方當事人對另一方當事人主張的案件事
實予以承認?!睹裨V解釋》第92條規(guī)定,一方當事人在法庭
審理中,或者在起訴狀、答辯狀、代理詞等書面材料中,對
于已不利的事實明確表示承認的,另一方當事人無需舉證證
明。本題中,錢某提交證據證明其已返還借款的行為,構成
對借款事實的自認。
CD兩項,依據與證明責任承擔的關系,證據可分為本證和反
證。承擔證明責任的人提供的證據是本證,不承擔證明責任
的人提供的證據是反證。本題中,錢某應承擔其已還款事實
的證明責任,故錢某提交的收條是證明其已經返還王某借款
的事實的本證,而不是王某借款給錢某這一事實的反證。
33.東部某市是我國獲得文明城市稱號且犯罪率較低的城市
之一,該市某村為了提高村民的道德素養(yǎng),建有一條“愛心
互助街”,使其成為交換和傳遞愛心的街區(qū)。關于對法治和
德治相結合的原則的理解,下列哪一選項是錯誤的?()
A.道德可以滋養(yǎng)法治精神和支撐法治文化
B.通過公民道德建設提高社會文明程度,能為法治實施創(chuàng)造
良好的人文環(huán)境
C.堅持依法治國和以德治國相結合,更要強調發(fā)揮道德的教
化作用
D.道德教化可以勸人向善,也可以弘揚公序良俗,培養(yǎng)人們
的規(guī)則意識
【答案】:C
【解析】:
全面推進依法治國的基本原則之一是堅持依法治國和以德
治國相結合。國家和社會治理需要法律和道德共同發(fā)揮作
用,必須堅持一手抓法治、一手抓德治,大力弘揚社會主義
核心價值觀,弘揚中華傳統(tǒng)美德,培育社會公德、職業(yè)道德、
家庭美德、個人品德,既重視發(fā)揮法律的規(guī)范作用,又重視
發(fā)揮道德的教化作用,以法治體現道德理念、強化法律對道
德建設的促進作用。以道德滋養(yǎng)法治精神、強化道德對法治
文化的支撐作用,實現法律和道德相輔相成、法治和德治相
得益彰。
34.當事人可對某些訴訟事項進行約定,法院應尊重合法有效
的約定。關于當事人的約定及其效力,下列哪些表述是錯誤
的?()
A.當事人約定“合同是否履行無法證明時,應以甲方主張的
事實為準”,法院應根據該約定分配證明責任
B.當事人在訴訟和解中約定”原告撤訴后不得以相同的事由
再次提起訴訟”,法院根據該約定不能再受理原告的起訴
C.當事人約定”如果起訴,只能適用普通程序”,法院根據
該約定不能適用簡易程序審理
D.當事人約定“雙方必須親自參加開庭審理,不得無故缺
席”,如果被告委托了代理人參加開庭,自己不參加開庭,
法院應根據該約定在對被告兩次傳喚后對其拘傳
【答案】:A|B|C|D
【解析】:
A項,《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》(以下
簡稱《民事訴訟證據規(guī)定》)第7條規(guī)定,在法律沒有具體
規(guī)定,依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責任承擔時,
人民法院可以根據公平原則和誠實信用原則,綜合當事人舉
證能力等因素確定舉證責任分配。可見,舉證責任的分配應
當依法進行或者由人民法院裁量確定,不能依據當事人的約
定分配。
B項,提起民事訴訟是當事人的一項基本權利,當事人無權
約定排斥當事人起訴權的行使。
C項,根據《民事訴訟法》第157條第2款,當事人可以約
定適用簡易程序。其立法價值在于提高訴訟效率并節(jié)約司法
資源,但根據訴訟原理,當事人不可以約定適用普通程序,
而不適用簡易程序。
D項,《民事訴訟法》第109條規(guī)定,人民法院對必須到庭的
被告,經兩次傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,可以拘傳。
拘傳只能適用于必須到庭的被告。除當事人必須到庭的案件
外,當事人委托代理人后,是否出庭參加訴訟是當事人的一
項可以處分的權利,不能通過約定對其加以限制。
35.關于法律職業(yè)道德的理解,下列哪一說法不能成立?()
A.法律職業(yè)道德與其他職業(yè)道德相比,具有更強的公平正義
象征和社會感召作用
B.法律職業(yè)道德與一般社會道德相比,具有更強的約束性
C.法律職業(yè)道德的內容多以紀律規(guī)范形式體現,具有更強的
操作性
D.法律職業(yè)道德通過嚴格程序實現,具有更強的外在強制性
【答案】:D
【解析】:
法律職業(yè)道德是社會道德在法律職業(yè)領域中的具體體現和
升華。法律職業(yè)道德與一般社會道德相比,具有主體的特定
性、職業(yè)的特殊性和更強的約束性。
A項,法律是公平正義的象征,法律職業(yè)的特殊性決定了法
律從業(yè)人員的道德品行要高于其他行業(yè)的人員,法律職業(yè)道
德具有更強的公平正義象征和社會感召作用。
B項,法律為調整社會關系的主要規(guī)范,在社會中負有分配
社會資源、維持社會秩序、解決社會沖突、實現社會正義的
功能,因而要求法律職業(yè)人員具有更高的法律職業(yè)道德水
準,要求較為明確,法律職業(yè)道德的約束力和強制力也更為
明顯。
CD兩項,法律職業(yè)道德的內容多以紀律規(guī)范形式體現,違反
職業(yè)道德的從業(yè)人員要承擔更大范圍的責任,但并不意味著
法律職業(yè)道德以嚴格程序強制實現。
36.某設區(qū)的市的市政府依法制定了《關于加強歷史文化保護
的決定》。關于該決定,下列哪些選項是正確的?()
A.市人大常委會認為該決定不適當,可以提請上級人大常委
會撤銷
B.法院在審理案件時發(fā)現該決定與上位法不一致,可以作出
合法性解釋
C.與文化部有關文化保護的規(guī)定具有同等效力,在各自的權
限范圍內施行
D.與文化部有關文化保護的規(guī)定之間對同一事項的規(guī)定不
一致時,由國務院裁決
【答案】:C|D
【解析】:
A項,設區(qū)的市的市政府依法制定的《關于加強歷史文化保
護的決定》屬于地方政府規(guī)章。根據《立法法》第97條第5
項的規(guī)定,地方人民代表大會常務委員會有權撤銷本級人民
政府制定的不適當的規(guī)章。
B項,根據《立法法》第96條第2項的規(guī)定,下位法違反上
位法規(guī)定的,由有關機關依法予以改變或者撤銷。該決定與
上位法不一致,當適用上位法優(yōu)于下位法原則。因此法院不
可作出合法性解釋。
C項,”文化部有關文化保護的規(guī)定”屬于部門規(guī)章?!读⒎?/p>
法》第91條規(guī)定,部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)
章之間具有同等效力,在各自的權限范圍內施行。
D項,《立法法》第95條第1款第3項規(guī)定,部門規(guī)章之間、
部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時,
由國務院裁決。
37.甲、乙、丙三人共同商定出資設立一家普通合伙企業(yè),
其中約定乙以其所有房屋的使用權出資,企業(yè)的財務由甲負
責。2015年4月,該合伙企業(yè)虧損巨大。5月,見股市大漲,
在丙不知情的情況下,甲與乙直接將企業(yè)賬戶中的400萬元
資金,以企業(yè)名義委托給某投資機構來進行股市投資。同時,
乙自己也將上述房屋以600萬元變賣并過戶給丁,房款全部
用來炒股。至6月下旬,投入股市資金所剩無幾。丙得知情
況后突發(fā)腦溢血死亡。
請回答第92?94題。
⑴關于甲、乙將400萬元資金委托投資股市的行為,下列說
法正確的是()o
A.屬于無權處分行為
B.屬于改變合伙企業(yè)經營范圍的行為
C.就委托投資失敗,甲、乙應負連帶賠償責任
D.就委托投資失敗,該受托的投資機構須承擔連帶責任
【答案】:C
【解析】:
A項,《合伙企業(yè)法》第31條規(guī)定,除合伙協(xié)議另有約定外,
合伙企業(yè)的下列事項應當經全體合伙人一致同意:①改變合
伙企業(yè)的名稱;②改變合伙企業(yè)的經營范圍、主要經營場所
的地點;③處分合伙企業(yè)的不動產;④轉讓或者處分合伙企
業(yè)的知識產權和其他財產權利;⑤以合伙企業(yè)名義為他人提
供擔保;⑥聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人
員。本題中,甲、乙決定將合伙企業(yè)的400萬元現金用于股
市投資,不屬于應當由全體合伙人一致同意的情形,按照合
伙企業(yè)事務執(zhí)行的一般決議程序辦理即可。《合伙企業(yè)法》
第30條第1款規(guī)定,合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議,
按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約
定不明確的,實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數通
過的表決辦法。本題中,甲、乙決定將合伙企業(yè)的400萬元
現金用于股市投資,因為表決人數已經超過了全體合伙人的
半數,故甲、乙有權決定將400萬元現金用于股市投資,甲、
乙的行為屬于有權處分。
B項,甲、乙二人只是臨時動用合伙企業(yè)資金炒股,并不涉
及改變合伙企業(yè)經營范圍的問題,不屬于改變合伙企業(yè)經營
范圍的行為。
CD兩項,合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議應經全體合伙
人過半數或者一致同意,方為有效。甲、乙二人違反合伙企
業(yè)表決程序,在丙不知情的情況下擅自動用合伙企業(yè)財產炒
股,給合伙企業(yè)造成損失,就委托投資失敗應當承擔連帶責
任。就委托投資失敗,題干中并未說明受托的投資機構存在
過錯或者違反委托合同約定,因此在考慮責任承擔時,該受
托的投資機構不需承擔責任。
⑵關于乙將房屋出賣的行為,下列選項正確的是()o
A.構成無權處分行為
B.丁取得該房屋所有權
C.丁無權要求合伙企業(yè)搬出該房屋
D.乙對合伙企業(yè)應承擔違約責任
【答案】:B|D
【解析】:
A項,以房屋使用權出資的,出資人并不因出資行為而喪失
房屋的所有權,出資財產的所有權仍屬于出資人,合伙企業(yè)
只享有使用和管理權。乙以其房屋使用權作為出資,并未將
房屋所有權轉移給合伙企業(yè),其對房屋仍然享有處分權,故
乙將房屋賣給丁屬于有權處分。
BC兩項,《物權法》第9條規(guī)定,不動產物權的設立、變更、
轉讓和消滅,經依法登記,發(fā)生效力。乙將房屋出賣給丁,
并且辦理了過戶登記,丁獲得房屋所有權,有權要求合伙企
業(yè)搬出該房屋。
D項,《合伙企業(yè)法》第103條第1款規(guī)定,合伙人違反合伙
協(xié)議的,應當依法承擔違約責任。對合伙企業(yè)而言,乙按照
合伙協(xié)議約定將房屋使用權作為對合伙企業(yè)的出資,其擅自
轉賣房屋給丁違反了合伙協(xié)議,應當對合伙企業(yè)承擔違約責
任。
⑶假設丙有繼承人戊,則就戊的權利,下列說法錯誤的是
()o
A.自丙死亡之時起,戊即取得該合伙企業(yè)的合伙人資格
B.因合伙企業(yè)賬面上已處于虧損狀態(tài),戊可要求解散合伙企
業(yè)并進行清算
C.就甲委托投資股市而失敗的行為,戊可直接向甲主張賠償
D.就乙出賣房屋而給企業(yè)造成的損失,戊可直接向乙主張賠
償
【答案】:A|B|C|D
【解析】:
A項,《合伙企業(yè)法》第50條第1款規(guī)定,合伙人死亡或者
被依法宣告死亡的,對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額享
有合法繼承權的繼承人,按照合伙協(xié)議的約定或者經全體合
伙人一致同意,從繼承開始之日起,取得該合伙企業(yè)的合伙
人資格。戊要成為繼承人,需符合合伙協(xié)議約定或經全體合
伙人一致同意,而不能當然取得合伙人資格。
B項,第85條規(guī)定,合伙企業(yè)有下列情形之一的,應當解散:
①合伙期限屆滿,合伙人決定不再經營;②合伙協(xié)議約定的
解散事由出現;③全體合伙人決定解散;④合伙人已不具備
法定人數滿三十天;⑤合伙協(xié)議約定的合伙目的已經實現
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