大作業(yè)-中國(guó)法律社會(huì)與中國(guó)社會(huì)

《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》讀書(shū)報(bào)告柯海波2015級(jí)機(jī)械工程學(xué)院20150713115法律維護(hù)了社會(huì)的制度、道德和倫理等價(jià)值觀念，也反映了一定時(shí)期的社會(huì)結(jié)構(gòu)。中國(guó)古代法律的主要特征表現(xiàn)在家族主義和階級(jí)概念上，可以說(shuō)是中國(guó)古代法律所要維護(hù)的社會(huì)制度和社會(huì)秩序的支柱。以上是本書(shū)的引言部分，道出了家族主義和階級(jí)概念是儒家意識(shí)形態(tài)之核心，也是中國(guó)社會(huì)的基礎(chǔ)。前兩章論述了家族婚姻，這兩章是本書(shū)的重點(diǎn)，也是與我們現(xiàn)在的生活有著密切關(guān)系的。后面介紹了社會(huì)階級(jí)在法律上享有的特權(quán)，和宗教對(duì)于法律的影響，最后論述中國(guó)古代法律最終走向以禮入法，根源在于儒法兩家的精神實(shí)質(zhì)。第一章家族家族，家，是一個(gè)經(jīng)濟(jì)單位，為一共同生活團(tuán)體。族，家的總和體，為一血緣單位。在家中，施行的是父祖家長(zhǎng)制，父祖是統(tǒng)治的首腦。擁有經(jīng)濟(jì)權(quán)、法律權(quán)、宗教權(quán)。家族是著重祖先崇拜的，它保護(hù)了家族的綿延，團(tuán)結(jié)一切家庭的倫理。因此，每一個(gè)家的家長(zhǎng)對(duì)家中男系后裔有著絕對(duì)永久的權(quán)力，甚至是生殺權(quán)（到漢朝時(shí)，父已無(wú)權(quán)殺子）。元明清以后，如子女犯奸，玷辱祖宗，將其殺死也可以免罪。子孫違反教令，父母加以毆?dú)?，無(wú)心致死，罪也是很輕的。唐時(shí)，父母欲殺皆許之，無(wú)須提出確證?？梢?jiàn)，國(guó)家收回的只是生殺的權(quán)力，對(duì)于父母生殺的意志卻并未否認(rèn)，只是要求代為執(zhí)行而已。在后面提到，子孫稍有觸犯情節(jié)或不服教誨，父母皆可請(qǐng)求，將子孫發(fā)配到云貴、兩廣，如果是一時(shí)氣忿，稍悔，便可呈請(qǐng)釋回，官方怕近于兒戲，指定情節(jié)下才能辦理。在呈送發(fā)遣的實(shí)例中可以看到，立法是為了體諒父母之心，而不是對(duì)犯忤逆子孫心存寬宥。剝奪自由與否，執(zhí)行之后的免刑與否，全取決于父母的意志，法律只是為他們定一定范圍及具體的辦法，并代為執(zhí)行而已。法律賦與父母對(duì)子孫絕對(duì)的意志和權(quán)力。在親屬間的侵犯中，毆?dú)⒏改干踔潦钦`殺父母，罪刑極重，均按凌遲，唯誤殺改為斬決。而常人過(guò)失殺人是可以收贖的，子孫過(guò)失殺父母祖父母就不容商量。其中以劉知清案中得到明顯驗(yàn)證，劉知清的行為不能說(shuō)不孝，而且合于儒家所說(shuō)的事親之道，仍然擬流?？梢?jiàn)法律的焦點(diǎn)在于父母因子孫自盡的事實(shí)，教令的正亂則是次要的問(wèn)題?？v使情有可原，也按事實(shí)治罪。不僅父母，凡在大功以上的期親尊長(zhǎng)，因卑幼自盡，卑幼大都難逃一死。無(wú)論這個(gè)期親尊長(zhǎng)多么荒謬、無(wú)賴(lài)，法律也不多加議論。在眾多尊長(zhǎng)自盡的個(gè)案中，不難得知，法律對(duì)于逼迫的涵義和界限是十分含混游移的，只要尊長(zhǎng)自盡出于卑幼，便成立逼迫致死的罪名。“法律所重的是倫紀(jì)問(wèn)題而不是是非問(wèn)題”。有一個(gè)有趣的現(xiàn)象，親屬相奸，親屬相毆，卑幼加重治罪，但是親屬相盜則無(wú)論卑幼俱減凡人治罪。其實(shí)是有立法原因，目的在于維護(hù)家族的和睦親愛(ài)。因?yàn)橥谟H屬，無(wú)論親疏遠(yuǎn)近，道義上有患難與共的義務(wù)，理當(dāng)周濟(jì)。在容隱一節(jié)中，也可以看到法律容許親屬謀匿，使罪人逃逸是無(wú)罪的，也不要求親屬作證人，違者官吏是要受到杖刑的，而且歷代法律嚴(yán)格制裁子孫告祖父母、父母的行為。當(dāng)然，危及社稷背叛君國(guó)的重罪除外?？梢?jiàn)，立法在于維護(hù)家族的和睦。服制在家族中是一個(gè)很重要的概念，服制的范圍即親屬的范圍，輕重則表示親疏遠(yuǎn)近。后面的刑罰中涉及到人與人之間的關(guān)系，服制將成為量刑的重要標(biāo)準(zhǔn)甚至是絕對(duì)標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)橹巫锶杂H疏尊卑為準(zhǔn)，所以明清律將喪服圖列入法典便是如此。第二章婚姻開(kāi)篇即提到“婚姻者合二姓之好，上以事宗廟，下以繼后世”，婚姻的目的只在于宗族的延續(xù)及祖先的祭祀。完全是以家族為中心的，不是個(gè)人的，也不是社會(huì)的。祖先的祭祀和宗族的延續(xù)兩者關(guān)系密切，但前者更為重要。祖先崇拜可說(shuō)是第一目的，或最終目的。結(jié)婚具有宗教性，成為子孫對(duì)祖先之神圣義務(wù)。無(wú)后，祖宗便成為無(wú)祀之鬼。在婚姻存在著一些禁忌，如同姓不婚、姻親、娶親屬妻妾。姓最早是血屬的一種標(biāo)志，男女最重的是辨姓，娶妻不取同姓，買(mǎi)妾?jiǎng)t卜之。古人也相信同姓的結(jié)合，對(duì)于子孫是有害處的。明清時(shí)凡同姓為婚者各杖六十，離異。娶同宗無(wú)服親者杖一百，若娶緦麻以上親，則各以奸論，處刑自徒三年至絞、斬不等。后來(lái)姓氏失去原有的意義，逐漸成為歷史上的陳?ài)E。法律上雖有這樣的規(guī)定，實(shí)際上與社會(huì)脫節(jié)了，在刑案匯覽中可以看到了許多夫妻同姓之例子，法律上一般采取不干涉、不過(guò)問(wèn)。若是發(fā)生殺傷罪，要依據(jù)名分定罪。就社會(huì)輿論來(lái)看，只要不是同宗內(nèi)結(jié)婚，是可以被接受的。姻親，外親中有親屬關(guān)系或者尊卑有差者，是不可以通婚的。違者各杖一百，并離之。明清時(shí)表婚非常普遍，不可禁斷。若是不經(jīng)仇家告發(fā)，法律也不干涉，他們與平民之間的傷害也不能等同視之。法律上承認(rèn)良賤為地位不平等的二階級(jí)。所以在殺傷、奸非之間量刑有著明顯的區(qū)分。若是考慮到奴婢與主人的關(guān)系，則不平等的地位更甚。種族間的不平等、一個(gè)族群被另一個(gè)族群征服并統(tǒng)治，種族的階級(jí)順序行成，政治和社會(huì)待遇上依順序而定高下。清朝滿洲人的地位永在漢人之上。表現(xiàn)在做官的級(jí)別限制，以及民眾在相關(guān)法律上的受約束程度。而至于服飾、居室、車(chē)輿的限制，本以階級(jí)為斷，但是對(duì)蒙古人的限制也大大降低。由此可見(jiàn)，種族間的不平等在法律上是被認(rèn)可的。巫術(shù)與宗教主要體現(xiàn)在天降災(zāi)異，皇帝大赦天下。或者是天降祥瑞，也會(huì)有帝王為了報(bào)答天恩，赦宥罪人以增和氣。在最早的漢律和《月令》中，可以看到刑殺的季節(jié)也有講究。刑的本身便是剝奪宇宙間生命的殺戮行為，與四時(shí)生殺的自然秩序的關(guān)系更為直接，所以刑殺必于秋冬，一直沿襲至今。同時(shí)，刑殺也會(huì)考慮宗教節(jié)日的禁忌和祭祀的時(shí)間。中國(guó)對(duì)于巫蠱的行為極端厭惡和仇視，因?yàn)槲仔M有可以殺人的概念，所以判罰極為嚴(yán)重。儒家思想和法家思想儒家從根本上否認(rèn)社會(huì)是整齊劃一的，人有賢愚，社會(huì)有分工，應(yīng)該有貴賤的分別。因此，貴賤應(yīng)有差異性的分配。這種貴賤的劃分，基于社會(huì)上每一個(gè)人的才能情性的，可以說(shuō)是以社會(huì)優(yōu)異或社會(huì)成功為條件的社會(huì)選擇。另外一種分異則存在于親屬關(guān)系的輩分、年齡、親等、性別所形成的親疏、尊卑、長(zhǎng)幼之分。貴賤決定一個(gè)人的社會(huì)地位，尊卑長(zhǎng)幼則決定了一個(gè)人的家族地位。卑事尊，幼事長(zhǎng)，兩者之間形成優(yōu)越和從屬的關(guān)系，彼此間有著不同的權(quán)利和義務(wù)。尊卑、長(zhǎng)幼這兩種社會(huì)差異的總和即是儒家心目中的社會(huì)秩序，而禮就是維持這種社會(huì)差異的工具。每個(gè)人都按照自己的社會(huì)地位選擇相當(dāng)?shù)亩Y，合乎條件即為禮，不合則非禮。需指出的是：1，所謂倫常綱紀(jì)，實(shí)際上是貴賤、尊卑、長(zhǎng)幼、親疏的綱要；2，倫常需禮來(lái)維持完成；法家并不否認(rèn)也不反對(duì)貴賤、尊卑、長(zhǎng)幼、親疏，但法家注重的是法律、政治秩序的維持，認(rèn)為國(guó)之所以治，在于勸善，在于止奸。有功必賞，有過(guò)必罰。不因人而異，完全是一種客觀的絕對(duì)標(biāo)準(zhǔn)。他們主張法律高于社會(huì)差異。儒家重教化，堅(jiān)信人心的善惡是決定于教化的，主張有德者治世。法家相反，否認(rèn)社會(huì)可以借德化的力量來(lái)維持，更不相信一兩個(gè)人的力量足以轉(zhuǎn)移社會(huì)風(fēng)氣，決定于國(guó)家的治亂。法家所需的是必然之治。通讀本書(shū)之后，基本可以得到這樣的結(jié)論，中國(guó)古代法律重在維持尊卑有序、長(zhǎng)幼有分的秩序。重事實(shí)后果，而不究是非。重尊長(zhǎng)意志，而輕視子孫的訴求。重家族倫理，而不重個(gè)人意志。由此引發(fā)的一系列法律實(shí)例判罰，于荒謬中自能找到一條有跡可循的路線，即以綱常為依據(jù)。這樣便能理解秋菊的訴求，子孫香火對(duì)于一個(gè)家庭的重要性，讓她敢于挑戰(zhàn)村長(zhǎng)的權(quán)威。也自然能都理解，判決竇娥的縣官也有他的依據(jù)，若是張?bào)H兒父是竇娥的公公，即使是竇娥誤殺，也是要判死刑的。也能理解到錢(qián)高粱在兒子要向其老