大作業(yè)-中國法律社會與中國社會

《中國法律與中國社會》讀書報告柯海波2015級機械工程學院20150713115法律維護了社會的制度、道德和倫理等價值觀念，也反映了一定時期的社會結(jié)構(gòu)。中國古代法律的主要特征表現(xiàn)在家族主義和階級概念上，可以說是中國古代法律所要維護的社會制度和社會秩序的支柱。以上是本書的引言部分，道出了家族主義和階級概念是儒家意識形態(tài)之核心，也是中國社會的基礎(chǔ)。前兩章論述了家族婚姻，這兩章是本書的重點，也是與我們現(xiàn)在的生活有著密切關(guān)系的。后面介紹了社會階級在法律上享有的特權(quán)，和宗教對于法律的影響，最后論述中國古代法律最終走向以禮入法，根源在于儒法兩家的精神實質(zhì)。第一章家族家族，家，是一個經(jīng)濟單位，為一共同生活團體。族，家的總和體，為一血緣單位。在家中，施行的是父祖家長制，父祖是統(tǒng)治的首腦。擁有經(jīng)濟權(quán)、法律權(quán)、宗教權(quán)。家族是著重祖先崇拜的，它保護了家族的綿延，團結(jié)一切家庭的倫理。因此，每一個家的家長對家中男系后裔有著絕對永久的權(quán)力，甚至是生殺權(quán)（到漢朝時，父已無權(quán)殺子）。元明清以后，如子女犯奸，玷辱祖宗，將其殺死也可以免罪。子孫違反教令，父母加以毆殺，無心致死，罪也是很輕的。唐時，父母欲殺皆許之，無須提出確證?？梢?，國家收回的只是生殺的權(quán)力，對于父母生殺的意志卻并未否認，只是要求代為執(zhí)行而已。在后面提到，子孫稍有觸犯情節(jié)或不服教誨，父母皆可請求，將子孫發(fā)配到云貴、兩廣，如果是一時氣忿，稍悔，便可呈請釋回，官方怕近于兒戲，指定情節(jié)下才能辦理。在呈送發(fā)遣的實例中可以看到，立法是為了體諒父母之心，而不是對犯忤逆子孫心存寬宥。剝奪自由與否，執(zhí)行之后的免刑與否，全取決于父母的意志，法律只是為他們定一定范圍及具體的辦法，并代為執(zhí)行而已。法律賦與父母對子孫絕對的意志和權(quán)力。在親屬間的侵犯中，毆殺父母甚至是誤殺父母，罪刑極重，均按凌遲，唯誤殺改為斬決。而常人過失殺人是可以收贖的，子孫過失殺父母祖父母就不容商量。其中以劉知清案中得到明顯驗證，劉知清的行為不能說不孝，而且合于儒家所說的事親之道，仍然擬流?？梢姺傻慕裹c在于父母因子孫自盡的事實，教令的正亂則是次要的問題?？v使情有可原，也按事實治罪。不僅父母，凡在大功以上的期親尊長，因卑幼自盡，卑幼大都難逃一死。無論這個期親尊長多么荒謬、無賴，法律也不多加議論。在眾多尊長自盡的個案中，不難得知，法律對于逼迫的涵義和界限是十分含混游移的，只要尊長自盡出于卑幼，便成立逼迫致死的罪名?！胺伤氐氖莻惣o問題而不是是非問題”。有一個有趣的現(xiàn)象，親屬相奸，親屬相毆，卑幼加重治罪，但是親屬相盜則無論卑幼俱減凡人治罪。其實是有立法原因，目的在于維護家族的和睦親愛。因為同宗親屬，無論親疏遠近，道義上有患難與共的義務(wù)，理當周濟。在容隱一節(jié)中，也可以看到法律容許親屬謀匿，使罪人逃逸是無罪的，也不要求親屬作證人，違者官吏是要受到杖刑的，而且歷代法律嚴格制裁子孫告祖父母、父母的行為。當然，危及社稷背叛君國的重罪除外。可見，立法在于維護家族的和睦。服制在家族中是一個很重要的概念，服制的范圍即親屬的范圍，輕重則表示親疏遠近。后面的刑罰中涉及到人與人之間的關(guān)系，服制將成為量刑的重要標準甚至是絕對標準。因為治罪全以親疏尊卑為準，所以明清律將喪服圖列入法典便是如此。第二章婚姻開篇即提到“婚姻者合二姓之好，上以事宗廟，下以繼后世”，婚姻的目的只在于宗族的延續(xù)及祖先的祭祀。完全是以家族為中心的，不是個人的，也不是社會的。祖先的祭祀和宗族的延續(xù)兩者關(guān)系密切，但前者更為重要。祖先崇拜可說是第一目的，或最終目的。結(jié)婚具有宗教性，成為子孫對祖先之神圣義務(wù)。無后，祖宗便成為無祀之鬼。在婚姻存在著一些禁忌，如同姓不婚、姻親、娶親屬妻妾。姓最早是血屬的一種標志，男女最重的是辨姓，娶妻不取同姓，買妾則卜之。古人也相信同姓的結(jié)合，對于子孫是有害處的。明清時凡同姓為婚者各杖六十，離異。娶同宗無服親者杖一百，若娶緦麻以上親，則各以奸論，處刑自徒三年至絞、斬不等。后來姓氏失去原有的意義，逐漸成為歷史上的陳跡。法律上雖有這樣的規(guī)定，實際上與社會脫節(jié)了，在刑案匯覽中可以看到了許多夫妻同姓之例子，法律上一般采取不干涉、不過問。若是發(fā)生殺傷罪，要依據(jù)名分定罪。就社會輿論來看，只要不是同宗內(nèi)結(jié)婚，是可以被接受的。姻親，外親中有親屬關(guān)系或者尊卑有差者，是不可以通婚的。違者各杖一百，并離之。明清時表婚非常普遍，不可禁斷。若是不經(jīng)仇家告發(fā)，法律也不干涉，他們與平民之間的傷害也不能等同視之。法律上承認良賤為地位不平等的二階級。所以在殺傷、奸非之間量刑有著明顯的區(qū)分。若是考慮到奴婢與主人的關(guān)系，則不平等的地位更甚。種族間的不平等、一個族群被另一個族群征服并統(tǒng)治，種族的階級順序行成，政治和社會待遇上依順序而定高下。清朝滿洲人的地位永在漢人之上。表現(xiàn)在做官的級別限制，以及民眾在相關(guān)法律上的受約束程度。而至于服飾、居室、車輿的限制，本以階級為斷，但是對蒙古人的限制也大大降低。由此可見，種族間的不平等在法律上是被認可的。巫術(shù)與宗教主要體現(xiàn)在天降災(zāi)異，皇帝大赦天下?；蛘呤翘旖迪槿穑矔械弁鯙榱藞蟠鹛於?，赦宥罪人以增和氣。在最早的漢律和《月令》中，可以看到刑殺的季節(jié)也有講究。刑的本身便是剝奪宇宙間生命的殺戮行為，與四時生殺的自然秩序的關(guān)系更為直接，所以刑殺必于秋冬，一直沿襲至今。同時，刑殺也會考慮宗教節(jié)日的禁忌和祭祀的時間。中國對于巫蠱的行為極端厭惡和仇視，因為巫蠱有可以殺人的概念，所以判罰極為嚴重。儒家思想和法家思想儒家從根本上否認社會是整齊劃一的，人有賢愚，社會有分工，應(yīng)該有貴賤的分別。因此，貴賤應(yīng)有差異性的分配。這種貴賤的劃分，基于社會上每一個人的才能情性的，可以說是以社會優(yōu)異或社會成功為條件的社會選擇。另外一種分異則存在于親屬關(guān)系的輩分、年齡、親等、性別所形成的親疏、尊卑、長幼之分。貴賤決定一個人的社會地位，尊卑長幼則決定了一個人的家族地位。卑事尊，幼事長，兩者之間形成優(yōu)越和從屬的關(guān)系，彼此間有著不同的權(quán)利和義務(wù)。尊卑、長幼這兩種社會差異的總和即是儒家心目中的社會秩序，而禮就是維持這種社會差異的工具。每個人都按照自己的社會地位選擇相當?shù)亩Y，合乎條件即為禮，不合則非禮。需指出的是：1，所謂倫常綱紀，實際上是貴賤、尊卑、長幼、親疏的綱要；2，倫常需禮來維持完成；法家并不否認也不反對貴賤、尊卑、長幼、親疏，但法家注重的是法律、政治秩序的維持，認為國之所以治，在于勸善，在于止奸。有功必賞，有過必罰。不因人而異，完全是一種客觀的絕對標準。他們主張法律高于社會差異。儒家重教化，堅信人心的善惡是決定于教化的，主張有德者治世。法家相反，否認社會可以借德化的力量來維持，更不相信一兩個人的力量足以轉(zhuǎn)移社會風氣，決定于國家的治亂。法家所需的是必然之治。通讀本書之后，基本可以得到這樣的結(jié)論，中國古代法律重在維持尊卑有序、長幼有分的秩序。重事實后果，而不究是非。重尊長意志，而輕視子孫的訴求。重家族倫理，而不重個人意志。由此引發(fā)的一系列法律實例判罰，于荒謬中自能找到一條有跡可循的路線，即以綱常為依據(jù)。這樣便能理解秋菊的訴求，子孫香火對于一個家庭的重要性，讓她敢于挑戰(zhàn)村長的權(quán)威。也自然能都理解，判決竇娥的縣官也有他的依據(jù)，若是張驢兒父是竇娥的公公，即使是竇娥誤殺，也是要判死刑的。也能理解到錢高粱在兒子要向其老