第14章 繼承的法律沖突法

第十四章

繼承的法律沖突法

(TheLawoftheConflictofLawsforSuccession)一、法定繼承的法律適用二、遺囑的法律適用三、無人繼承財產(chǎn)的處理

本章基本內(nèi)容

法定繼承是指被繼承人死亡后，在沒有遺囑和遺贈的情況下，直接依照法律規(guī)定的繼承人的范圍、繼承人的順序和遺產(chǎn)分配原則，將被繼承人的遺產(chǎn)轉(zhuǎn)移給繼承人所有的財產(chǎn)繼承制度。它又叫無遺囑繼承，與遺囑繼承一起構(gòu)成一國主要的財產(chǎn)繼承制度。世界各國立法與實踐中關(guān)于繼承人的范圍、繼承人的順序、代位繼承、應繼承份額、繼承權(quán)的喪失和放棄等方面存在著許多法律沖突。一、法定繼承的法律適用

比如，有關(guān)繼承人的范圍有的國家規(guī)定的很寬泛。德國規(guī)定，被繼承人的配偶、子女、孫子女、曾孫子女和玄孫子女等直系卑血親和父母、祖父母、曾祖父母等直系尊血親等親屬都有繼承權(quán)。我國繼承法規(guī)定，繼承人包括被繼承人的配偶、子女、父母、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母以及其他對被繼承人盡了扶養(yǎng)義務的人。香港繼承法

法定繼承人包括配偶、子女、父母、兄弟姐妹、祖父母、叔伯姑侄及外甥等，他們的法律地位不同，繼承遺產(chǎn)的順序和份額也不同。法定繼承的法律適用問題，也就是采用什么樣的準據(jù)法來解決涉外法定繼承關(guān)系的法律沖突的問題。從各國繼承立法來看，基本上采取了兩種不同的立法原則：同一制區(qū)別制

（一）法定繼承的法律適用制度

名稱

適用法律

代表國家

動產(chǎn)

被繼承人死亡時的住所地法

中國、英國、法國、比利時、

智利、加蓬、泰國等

被繼承人死亡時的本國法

羅馬尼亞、保加利亞、玻利維亞、盧森堡等

不動產(chǎn)

不動產(chǎn)所在地法律

中國、英國、美國、法國、比利時、盧森堡、羅馬尼亞、保加利亞、智利、玻利維亞、加蓬、

泰國、澳大利亞、加拿大、愛爾蘭、烏拉圭、塞浦路斯等幾乎所有采用分割制的國家

（二）我國關(guān)于繼承準據(jù)法的規(guī)定

我國《繼承法》第36條規(guī)定：中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)，以及外國人繼承在中國境內(nèi)的遺產(chǎn)或繼承中國公民在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。根據(jù)最高人民法院的解釋，被繼承人住所地法系指被繼承人生前最后住所地法。我國《民法通則》第149條規(guī)定：“遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律?！薄吨腥A人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第三十一條法定繼承，適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律，但不動產(chǎn)法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律。（三）繼承準據(jù)法的適用范圍

1．繼承的開始2．繼承人3．繼承的財產(chǎn)4．繼承份額、特留份5．繼承的承認與放棄6．遺產(chǎn)管理7．遺囑的執(zhí)行

遺囑是指被繼承人生前依法對其身后財產(chǎn)及與此有關(guān)的事宜預先作出安排的單方面的意思表示。它是一種要式法律行為，且必須被繼承人（立遺囑人）死亡時才開始發(fā)生法律效力。二、遺囑的法律適用

法庭判定遺囑有效

梅艷芳遺產(chǎn)案梅媽敗訴

其遺產(chǎn)包括在香港、倫敦及東京多個物業(yè)，去世時約值3500萬元，現(xiàn)時已升值至逾1億元。梅艷芳去世前立下遺囑，聲稱怕母親“太花錢”，故每月給予7萬元生活費至其終老，余下遺產(chǎn)則分別給予姨甥、侄兒、劉培基等。直至梅媽死后，遺產(chǎn)會捐給妙境佛學會。

香港一份有效的遺囑必須具備下列條件：立遺囑人必須已達合法年齡，即2l歲或以上遺囑人必須是精神健全，具有行為能力者；遺囑人必須清楚囑書內(nèi)容并同意囑書所載；遺囑必須是遺囑人的真實意愿；受威迫、欺騙所立之囑書屬無效；遺囑是一種契約，必須按法律規(guī)定簽署：遺囑人必須在遺囑末處簽名，并須有2名或以上的見證人當面加簽作證。中國人以中文書寫的遺囑，雖無見證，也算有效。我國遺囑繼承的適用條件

1.存在合法有效遺囑

沒有遺囑，就沒有遺囑繼承人。遺囑不但是遺囑人的真實意思，在形式上也要符合法定要求。2.沒有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的效力高于遺囑繼承，遺囑繼承的效力高于法定繼承。

3.被繼承人死亡

被繼承人死亡，遺囑繼承權(quán)才從期待權(quán)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的權(quán)利。被繼承人生存期間，他可以變更、撤銷遺囑。

遺囑繼承制度起源于古羅馬法，后得到各國的繼承和發(fā)展，具體的法律規(guī)定卻不盡相同。因而涉外遺囑繼承的法律沖突不可避免，主要表現(xiàn)在遺囑能力、遺囑的內(nèi)容和效力、遺囑的形式、遺囑的變更和撤銷等方面。

二、遺囑的法律適用

（一）立遺囑能力的法律適用

我國現(xiàn)行立法沒有關(guān)于遺囑能力的法律適用的規(guī)定。在實踐中多參照適用我國關(guān)于一般民事行為能力的準據(jù)法原則。（二）遺囑內(nèi)容與效力的法律適用《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第三十三條遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。

（三）遺囑方式的法律適用

公證遺囑自書遺囑

代書遺囑

錄音遺囑

口頭遺囑

（三）遺囑方式的法律適用《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第三十二條遺囑方式，符合遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的，遺囑均為成立。

（四）遺囑解釋的法律適用

一般認為遺囑解釋應受遺囑實質(zhì)要件準據(jù)法的支配。（五）遺囑撤銷的法律適用

遺囑的撤銷是指被繼承人在生存期間依對已成立的遺囑的全部內(nèi)容的廢棄。從各國立法來看，關(guān)于遺囑的撤銷的規(guī)定同樣存在著差異這種差異主要表現(xiàn)在新遺囑與原遺囑在內(nèi)容上相互沖突或抵觸時，是否發(fā)生遺囑的撤銷的效力。

我國《繼承法》第20條明確規(guī)定：“遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑。立有數(shù)份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準。自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑?！彼扰c國際上通行的方式趨于一致，也有一定的獨創(chuàng)性。無人繼承財產(chǎn)是指盡管繼承已經(jīng)開始，但在法定期限內(nèi)，沒有人接受繼承或受領(lǐng)遺贈。三、無人繼承財產(chǎn)的處理

對于無人繼承財產(chǎn)，各國法律一般均規(guī)定歸屬國庫或其他公共團體。但國家或其他公共團體是以什么資格取得無人繼承財產(chǎn)，其各國實踐和學說不同。（二）無人繼承財產(chǎn)歸屬問題的法律適用

《民法通則》第149條規(guī)定：“遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律?！?/p>

《繼承法》第32條：“無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)，歸國家所有；死者生前是集體所有制組織成員的，發(fā)所有集體所有制組織所有”。

《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第191條規(guī)定：“在我國境內(nèi)死亡的外國人，遺留在我國境內(nèi)的財產(chǎn)如果無人繼承又無人受遺贈的，依照我國法律處理，兩國締結(jié)或者參加的國際條約另有規(guī)定的除外?！薄吨腥A人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》

第三十五條無人繼承遺產(chǎn)的歸屬，適用被繼承人死亡時遺產(chǎn)所在地法律。1關(guān)于法定繼承的法律適用，我國采用（）

A．區(qū)別制B．同一制C．遺產(chǎn)所在地法D．被繼承人本國法A2.我國法律規(guī)定動產(chǎn)繼承適用（）

A．被繼承人本國法B．被繼承人死亡時的經(jīng)常居住地法C．物之所在地法D．法院地法B甲國人瓊斯在我國工作期間不幸病故。瓊斯在我國境內(nèi)遺留有價值300萬元人民幣的財產(chǎn)，但未留遺囑，亦無繼承人。在這種情況下，瓊斯遺留在我國的財產(chǎn)應依據(jù)什么法律處理？

A.依甲國法處理

B.依涉外繼承的準據(jù)法處理

C.依中國法律處理，但中甲兩國締結(jié)或參加的國際條約另有規(guī)定的除外

D.交甲國駐華