股份代持的風(fēng)險(xiǎn)防范建議

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建議實(shí)際出資人在選擇名義股東前，先行委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所或律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)對(duì)被選擇者進(jìn)行調(diào)查，一般從知名度、誠(chéng)信度、負(fù)債額、以往資歷等方面進(jìn)行綜合考量，知名度誠(chéng)信度高、無(wú)大額負(fù)債的個(gè)人或企業(yè)比較適合作為名義股東。

2.簽訂書(shū)面的股份代持合同或協(xié)議

選定名義股東后，實(shí)際出資人與名義股東之間一定要簽訂書(shū)面的股份代持合同或協(xié)議，以確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，主要確保實(shí)際出資人的股東權(quán)益不受侵犯。

3.將股份代持的事實(shí)向公司半數(shù)以上的股東披露

由于司法解釋三第二十五條第三款規(guī)定，實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。該款的規(guī)定對(duì)實(shí)際出資人從幕后走向臺(tái)前作了一定的限制，那么應(yīng)當(dāng)建議實(shí)際出資人將股份代持的事實(shí)向公司半數(shù)以上的股東披露。在實(shí)際操作中，實(shí)際出資人可通過(guò)股東會(huì)決議、董事會(huì)決議、備忘錄等方式進(jìn)行，也可以書(shū)面方式直接通知其他股東。這樣實(shí)際出資人可以隨時(shí)將自己的股東身份“扶正”。

4.行使實(shí)際管理權(quán)和股東權(quán)利

在公司的運(yùn)作過(guò)程中，實(shí)際出資人應(yīng)當(dāng)行使實(shí)際的管理權(quán)以及以股東的身份行使股東權(quán)利。對(duì)于名義股東在行使股東權(quán)利時(shí)，一定要加以制約和監(jiān)控。

5.注意證據(jù)的收集和保存

在實(shí)際操作過(guò)程中，要注意證據(jù)的收集及保存，如實(shí)際出資人和名義股東雙方之間協(xié)議、實(shí)際出資人的出資證明、名義股東的一些書(shū)面請(qǐng)示、公司的股東會(huì)決議、董事會(huì)決議、章程、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表等均應(yīng)保存好，以備不需。

第二篇：股份代持背后的法律風(fēng)險(xiǎn)股份代持背后的法律風(fēng)險(xiǎn)

一、隱名股東的股東資格確認(rèn)糾紛整體概況及解析

在我們接觸的公司中，以及在對(duì)公司股權(quán)歷年（2021-2021年）糾紛案例的研究中，發(fā)現(xiàn)因隱名股東的股東資格確認(rèn)而引發(fā)的各類(lèi)糾紛占股東資格確認(rèn)糾紛的11%，該類(lèi)糾紛的發(fā)生呈上升趨勢(shì)，從2021年的44件在2021年上升到了392件。同時(shí)也呈多發(fā)態(tài)勢(shì)，且案情日趨復(fù)雜，包括隱名股東與公司之間、隱名股東與顯名股東之間的股東身份確認(rèn)糾紛、隱名股東或顯名股東與第三人之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓等糾紛大量訴至法院。

二、隱名股東的股東資格確認(rèn)糾紛案的原因及法院的裁判規(guī)則

在對(duì)隱名股東確認(rèn)股東資格糾紛案的概況、原因及案例的分析后，我們更關(guān)心的是：如果在現(xiàn)實(shí)中，投資人采取隱名股東的方式，有哪些問(wèn)題和風(fēng)險(xiǎn)是值得關(guān)注和防范的。究竟是什么原因?qū)е掳l(fā)生隱名股東的股東資格確認(rèn)糾紛。

為此，我們?cè)敿?xì)查閱、分析了涉及隱名股東的股東資格確認(rèn)糾紛案件，從當(dāng)事人起訴、答辯的理由中深究糾紛發(fā)生的原因，以及從法院的裁判宗旨中，歸納得出如下的結(jié)論：

（一）因改制而導(dǎo)致的公司職工隱名持有公司股份情況

當(dāng)全民所有制改制為有限責(zé)任公司時(shí)，為符合公司法關(guān)于有限責(zé)任制公司股東人數(shù)的限制，往往采取職工持股會(huì)或工會(huì)將其持有的股份登記到股東代表名下，委托職工持股會(huì)或工會(huì)作為股東代表行使股東權(quán)利。

1、法院在認(rèn)定企業(yè)改制中員工的隱名股東身份的裁判宗旨是：

按照《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國(guó)公司法﹥?nèi)舾蓡?wèn)題的規(guī)定

（三）》第24條的規(guī)定，隱名投資關(guān)系適用”雙重標(biāo)準(zhǔn)、內(nèi)外有別”原則：內(nèi)部關(guān)系上，實(shí)際出資人與顯名股東之間的投資權(quán)益糾紛，應(yīng)為內(nèi)部糾紛，按照雙方約定處理；外部關(guān)系上，由顯名股東向公司行使股東權(quán)利，實(shí)際出資人請(qǐng)求公司變更股東的，應(yīng)經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意。實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。

2、法院在認(rèn)定企業(yè)改制中股東資格的確認(rèn)的裁判宗旨是：

依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》的相關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司股東資格的確認(rèn)，涉及實(shí)際出資數(shù)額、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、公司章程修改、出資證明書(shū)、工商登記等，應(yīng)召開(kāi)股東大會(huì)決定。

3、法院對(duì)改制中形成的隱名股東是否享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的裁判宗旨是：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第七十二條規(guī)定，改制中形成的隱名股東作為公司的股東，在全體股東均認(rèn)可其隱名股東身份情況下，其與顯名股東一樣享有同等條件下優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)利。

4、法院對(duì)改制中達(dá)成的”在職在股，退職退股”慣例的裁判宗旨是：

公司法是私法，公司章程中約定的”在職在股，退職退股”慣例沒(méi)有違反禁行或強(qiáng)制性原則，屬于公司自治的范疇，其效力顯然應(yīng)當(dāng)優(yōu)于一般意義上公司法律法規(guī)相關(guān)的規(guī)定。

（二）隱名投資人為公司實(shí)際控制人情況

隱名出資人因故與他人就出資、股東資格等達(dá)成協(xié)議，他人同意隱名出資人使用他人名義在工商或股東名冊(cè)中登記，但他人不參與公司的經(jīng)營(yíng)管理，隱名出資人實(shí)際出資并參與公司管理，公司其他股東也知曉并同意。

法院對(duì)于此類(lèi)案件的裁判宗旨是。雖然實(shí)際出資人未被記載于股東名冊(cè)中，但公司及其他股東對(duì)其實(shí)際出資的情況完全知曉，并事實(shí)上參與了公司的經(jīng)營(yíng)管理、享受了分配紅利等行為，其他股東也承認(rèn)其股東身份的，法院可直接對(duì)其股東身份予以確認(rèn)，無(wú)需再經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。

（三）名為投資實(shí)為借貸情況

公司向”隱名投資人”簽發(fā)”出資證明”收取投資，但公司既未增資，也未進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑫r(shí)亦未將”投資人”登記到股東名冊(cè)或工商登記資料，”投資人”并不參與公司經(jīng)營(yíng)管理和收取股東利潤(rùn)。該情況下名為投資實(shí)為借貸，隱名投資人不具有股東身份，公司應(yīng)向其返還借款。法院對(duì)于此類(lèi)案件的裁判宗旨為：公司未按照法律規(guī)定辦理增資擴(kuò)股手續(xù)，工商也未進(jìn)行變更登記，股份的比例也沒(méi)有體現(xiàn)在相關(guān)的文件里，投資人也不參與公司的經(jīng)營(yíng)管理和獲取利潤(rùn)。因此，投資人不具有股東身份，應(yīng)名為投資，實(shí)為借貸。投資人與公司的權(quán)利義務(wù)關(guān)系應(yīng)以雙方間約定為準(zhǔn)，而不適用公司法相關(guān)規(guī)定。

（四）為規(guī)避投資限制的規(guī)定，以他人名義投資情況

規(guī)避法律對(duì)投資領(lǐng)域、投資主體等方面的禁止性和限制性規(guī)定。前者如部分境外投資者為規(guī)避我國(guó)關(guān)于外商投資企業(yè)準(zhǔn)入制度，以隱名出資方式進(jìn)入一些關(guān)系國(guó)計(jì)民生的領(lǐng)域。后者如公務(wù)員、法官、檢察官等公職人員違反禁令投資經(jīng)營(yíng);會(huì)計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)等違法作為投資主體向其他行業(yè)投資;中國(guó)公民規(guī)避自然人不得成為中外合資企業(yè)的股東等，使得這些特殊主體以隱名方式進(jìn)行投資。

1、外商隱名投資

（1）外商投資企業(yè)隱名股東請(qǐng)求確認(rèn)股東資格需獲審批

法院對(duì)于此類(lèi)案件的裁判宗旨為。法院應(yīng)當(dāng)對(duì)當(dāng)事人之間的委托投資合同效力進(jìn)行審理，對(duì)符合外商投資企業(yè)準(zhǔn)入條件的可以判令當(dāng)事人限期辦理股東變更的行政審批申請(qǐng)手續(xù)，但不得支持原告確認(rèn)股東地位和股權(quán)份額的訴訟請(qǐng)求，也不得直接判令當(dāng)事人辦理變更登記的手續(xù)。如當(dāng)事人對(duì)行政審批結(jié)果不服，應(yīng)通過(guò)行政復(fù)議、行政訴訟程序另行解決。（2）臺(tái)灣地區(qū)投資人可否成為中國(guó)內(nèi)資公司隱名股東

法院對(duì)于此類(lèi)案件的裁判宗旨。股權(quán)是投資人基于股東地位而享有的股東權(quán)利，實(shí)際投資人并不等同于股東，確認(rèn)外商投資企業(yè)實(shí)際投資人在公司享有股權(quán)或是確認(rèn)實(shí)際投資人的股東地位必須具備規(guī)定的條件。（1）實(shí)際投資者已經(jīng)實(shí)際投資;（2）名義股東以外的其他股東認(rèn)可實(shí)際投資者的股東身份;（3）人民法院或當(dāng)事人在訴訟期間就將實(shí)際投資者變更為股東征得了外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)的同意”。

2、特殊主體隱名投資

根據(jù)《公務(wù)員法》第53條第

（十四）項(xiàng)規(guī)定，公務(wù)員禁止從事或者參與營(yíng)利性活動(dòng)，在企業(yè)或者其他營(yíng)利性組織中兼任職務(wù)，所以公務(wù)員不能作為隱名股東參與企業(yè)經(jīng)營(yíng)，其與顯名股東達(dá)成的協(xié)議無(wú)效。

對(duì)于律師事務(wù)所，《律師法》第27條”律師事務(wù)所不得從事法律服務(wù)以外的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”，直截了當(dāng)?shù)叵拗屏寺伤鶎?duì)外投資。而對(duì)于會(huì)計(jì)師事務(wù)所，資產(chǎn)評(píng)估所是否可以成為投資主體，目前無(wú)相關(guān)定論。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》及《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定，合資合作的中方合營(yíng)者應(yīng)當(dāng)為中國(guó)的公司、企業(yè)或者其他組織。因此，中國(guó)自然人也同樣不能成為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)或中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的投資人?！蛾P(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問(wèn)題的通知》及《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》亦有相關(guān)規(guī)定。

（五）其他

1、對(duì)于其他股東不知曉的完全隱名出資

法院對(duì)于此類(lèi)案件的裁判宗旨為。即隱名出資人與他人達(dá)成協(xié)議，以他人的名義在工商登記或股東名冊(cè)中記載，同時(shí)愿意替隱名出資人經(jīng)營(yíng)管理，行使股東權(quán)利，公司的其他股東也并不知曉。在此種情況下，如果隱名投資人與名義股東之間的協(xié)議不違背法律的規(guī)定，則合法有效；但該協(xié)議對(duì)公司及其他股東不具有效力，不能以此確認(rèn)隱名投資人股東身份，其僅可以依據(jù)協(xié)議向名義股東主張權(quán)利。

2、對(duì)于顯名股東私自轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為

法院對(duì)于此類(lèi)案件的裁判宗旨為。根據(jù)《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第106條的規(guī)定，物權(quán)善意取得的，法院認(rèn)可其轉(zhuǎn)讓股權(quán)的效力。

3、對(duì)于離婚財(cái)產(chǎn)分割時(shí)對(duì)隱名出資的分割原則

隱名股東離婚時(shí)應(yīng)首先由雙方就隱名出資進(jìn)行協(xié)商確定分割方案，如無(wú)法達(dá)成一致意見(jiàn)，可以采取如下分割方式：

（1）名義出資人明知或應(yīng)知出資系隱名股東夫妻共同財(cái)產(chǎn)而與隱名股東簽訂協(xié)議且隱名股東及其配偶均主張繼續(xù)由名義出資人代持股權(quán)的，可以依法分割對(duì)名義股東的債權(quán)，隱名股東配偶取得債權(quán)后，可以與隱名股東一樣成為公司的新隱名股東。

（2）名義出資人不知道出資系隱名股東夫妻共同財(cái)產(chǎn)，而與隱名股東簽訂協(xié)議，不同意繼續(xù)為隱名股東代持股權(quán)的，可以由顯名股東將其代持的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給隱名股東及配偶，但須經(jīng)股東會(huì)決議通過(guò)，公司股東行使優(yōu)先權(quán)的，則將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款分割給隱名股東及配偶。（3）隱名股東夫妻雙方均不愿意繼續(xù)作為隱名股東的，可以對(duì)股價(jià)進(jìn)行評(píng)估，由名義出資人折價(jià)給付轉(zhuǎn)讓款，夫妻就轉(zhuǎn)讓款進(jìn)行分割;或以名義出資人的名義轉(zhuǎn)讓股權(quán)，名義出資人退出公司，夫妻就股權(quán)轉(zhuǎn)讓款進(jìn)行分割。

（4）隱名股東夫妻僅一方主張繼續(xù)作為隱名股東的，可依法進(jìn)行評(píng)估，由另一方按照評(píng)估價(jià)的進(jìn)行分割。

4、對(duì)于債務(wù)人是隱名股東的情況

是否是公司股東，應(yīng)當(dāng)以工商登記上的股東名冊(cè)為依據(jù)，股東名冊(cè)上沒(méi)有登記的，無(wú)論其是否真正出資，在經(jīng)過(guò)股權(quán)確認(rèn)之前，在法律上都不能認(rèn)定其是股東，更不能執(zhí)行其法律上不認(rèn)可的股份，所以股東資格確認(rèn)之訴成為執(zhí)行其股權(quán)的前置條件。但是對(duì)于隱名股東與顯名股東之間的債權(quán)，可以直接列入執(zhí)行財(cái)產(chǎn)范圍。

5、債務(wù)人是顯名股東，隱名股東與申請(qǐng)執(zhí)行人的利益保護(hù)孰先問(wèn)題

法院對(duì)于此類(lèi)案件的裁判宗旨為。法院審查案外人執(zhí)行之訴，并不必然對(duì)案外人是否享有實(shí)體權(quán)利進(jìn)行確認(rèn)，而是以足以判斷是否應(yīng)停止執(zhí)行為審查范圍。在執(zhí)行標(biāo)的物為股權(quán)的情形下，即使案外人主張其為隱名股東的事實(shí)成立，在第三人善意的情況下，法院不停止執(zhí)行。

三、隱名股東及顯名股東之間存在的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）隱名股東可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)

1、股份代持協(xié)議因違反合同法第52條規(guī)定而無(wú)效，隱名股東將無(wú)法依據(jù)該協(xié)議向顯名股東主張權(quán)利。

2、如果得不到公司半數(shù)以上股東認(rèn)可，隱名股東將面臨無(wú)法成為股東的尷尬局面。

3、如果顯名股東擅自對(duì)股份進(jìn)行處分，這其實(shí)是隱名股東所面臨的各項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)中最為嚴(yán)重的一種風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)?，顯名股東屬于工商登記備案的股東，只要簽署相關(guān)文件就可以將股份轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押給第三方。實(shí)際出資人很難通過(guò)訴訟達(dá)到預(yù)期目的。

4、顯名股東可能會(huì)在股利取得、股份表決權(quán)的行使、資產(chǎn)分配等方面背離隱名股東的本意或?qū)嵤p害隱名股東的行為。

5、顯名股東如果拖欠債務(wù)，其所代持的隱名股東的股權(quán)可能會(huì)被查封或拍賣(mài)。由于隱名投資的特點(diǎn)，使得股權(quán)代持不具有對(duì)抗性，當(dāng)顯名股東資信度降低，對(duì)外負(fù)有較大債務(wù)時(shí)，債權(quán)人就可以通過(guò)訴訟來(lái)保全顯名股東在公司名義上的股權(quán)。

6、顯名股東如果去世或者喪失民事行為能力，其所代持的股權(quán)作為財(cái)產(chǎn)有可能涉及到繼承的法律糾紛。

7、其他可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。

（二）顯名股東可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)

1、如果股份代持協(xié)議無(wú)效，并且顯名股東不愿成為該公司的實(shí)際股東并且也沒(méi)有出資能力的時(shí)候，對(duì)于顯名股東也是一件非常麻煩的事情。

2、隱名股東出資不到位，顯名股東將會(huì)被公司債權(quán)人或其他股東追索。

3、如果雙方約定由隱名股東實(shí)際參與公司管理，那么，如果其行為違反公司法規(guī)定而被公司或其他股東或債權(quán)人主張權(quán)利，那么，顯名股東很可能被牽涉其中。

4、其他可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。

四、可以嘗試通過(guò)以下方式來(lái)規(guī)避和防范法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）選擇可以信賴(lài)的人士作為合作對(duì)象，但同時(shí)需要考慮對(duì)方的信譽(yù)、做事方式，同時(shí)還要考慮其是否會(huì)不會(huì)發(fā)生負(fù)債的情形，等等，慎重的選擇應(yīng)該是一切交易規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)的基本前提，而不是合同條款的設(shè)置或者糾紛或麻煩發(fā)生之后的救濟(jì)；

（二）股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保。實(shí)際出資人要充分利用這個(gè)有利條件來(lái)防范風(fēng)險(xiǎn)。具體而言，在辦理股權(quán)代持的同時(shí)，可以辦理股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保，將代持的股份向?qū)嶋H出資人辦理質(zhì)押擔(dān)保。這樣就確保了名義股東無(wú)法擅自將股權(quán)向第三方提供擔(dān)保或者出賣(mài)轉(zhuǎn)讓。再者，即使由于其他原因，比如法院執(zhí)行或者繼承分割需要變賣(mài)股權(quán)，實(shí)際出資人也可以質(zhì)押權(quán)人的身份，獲得優(yōu)先權(quán)。

（三）簽訂有效嚴(yán)謹(jǐn)完善的隱名投資協(xié)議及代持協(xié)議。有效而完善的隱名投資協(xié)議是約束名

義股東的至上法寶，建議委托在股權(quán)設(shè)置這方面擅長(zhǎng)的律師來(lái)擬定并把關(guān)。實(shí)際出資人要控制公司，必須約定好股東權(quán)利行使方式，比如表決權(quán)、分紅權(quán)、增資優(yōu)先權(quán)等，必須要實(shí)際出資人出具書(shū)面意見(jiàn)等。還可約定高額違約責(zé)任并公證。由于顯名股東是名義上的股東，如果他出現(xiàn)侵犯實(shí)際出資人利益的情況，實(shí)際出資人是很難事后阻止的。因此，最好對(duì)顯名股東損害實(shí)際出資人的違約責(zé)任加以明確約定。如果約定了嚴(yán)格的違約責(zé)任，那么就會(huì)對(duì)顯名股東的行為予以震懾，加大他違反協(xié)議的成本，使其違約行為得不償失。

（四）代持股協(xié)議要告知其他股東或者公司的利害關(guān)系人。或者由其他股東在協(xié)議上書(shū)面認(rèn)可，或公司另行出具股東會(huì)決議，認(rèn)可代持股行為。這樣其他股東也可以制止名義股東的違約行為。而且，如果顯名股東私下將股權(quán)出讓給了其他股東，實(shí)際出資人也可以其他股東知情而惡意受讓為由宣告轉(zhuǎn)讓無(wú)效而取回股權(quán)。

（五）公司設(shè)立協(xié)議及公司章程中適當(dāng)限制顯名股東的權(quán)利。公司設(shè)立協(xié)議和公司章程是公司的重要文件，如果有代持股，應(yīng)當(dāng)在設(shè)立協(xié)議中予以明確，同時(shí)在公司章程中對(duì)于代持股的權(quán)利行使給予特殊約定。如：某股東明確放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)、公司收益由某某享有等等。

（六）實(shí)際出資人要增強(qiáng)證據(jù)意識(shí)，注意保存搜集代持股的證據(jù)。為了防范萬(wàn)一，實(shí)際出資人一方面要簽訂全面、細(xì)致的代持股協(xié)議并及時(shí)辦理公證，另一方面要注意搜集保存好證明代持股關(guān)系的證據(jù)，比如代持股協(xié)議、出資證明、驗(yàn)資證明、股東會(huì)決議、公司登記資料等。如果顯名義股東嚴(yán)重違約或者法院凍結(jié)保全執(zhí)行代持股份，可以及時(shí)提出訴訟或者執(zhí)行異議來(lái)維護(hù)自己的合法權(quán)益。

第三篇：股份代持協(xié)議的法律風(fēng)險(xiǎn)股份代持協(xié)議的法律風(fēng)險(xiǎn)

對(duì)于基于各種原因以股份代持形式出現(xiàn)的交易，在很大程度上都存在諸多不確定因素，法律風(fēng)險(xiǎn)也很大。專(zhuān)業(yè)律師建議：股份代持形式出現(xiàn)的投資和交易是下策，因此建議投資者除非沒(méi)有選擇，否則不要輕易選擇代持股份的形式進(jìn)行投資。

一、股份代持協(xié)議的內(nèi)涵和效力

所謂的“股份代持協(xié)議”就是股東將自己的股份以其他股東名義在工商管理部門(mén)登記，同時(shí)與名義股東簽訂協(xié)議確認(rèn)股份的實(shí)際持有人為未登記的股東，這種現(xiàn)象被稱(chēng)為股份代持，雙方的股份確認(rèn)協(xié)議就是“股份代持協(xié)議”。對(duì)代持股份的，目前的公司法規(guī)并沒(méi)有進(jìn)行明確的規(guī)定，當(dāng)初產(chǎn)生代持股份的現(xiàn)象主要是在改制時(shí)突破公司法有限責(zé)任公司股東不得超過(guò)50人的限制規(guī)定，幫助職工擁有單位股份，故而采取了“職工持股會(huì)”類(lèi)型的代持方式，但法律對(duì)此并沒(méi)有明確的處理規(guī)定。目前有部分技術(shù)性的私營(yíng)公司也參考“干股”形式，對(duì)中層管理員及重要技術(shù)骨干采用代持股份的利益捆綁模式。

關(guān)于“股份代持協(xié)議”的效力，并不是簡(jiǎn)單的判斷有效或無(wú)效，需結(jié)合其他情況綜合考慮。

有的公司有一個(gè)內(nèi)部的《公司章程》，將代持情況進(jìn)行了確認(rèn)，那么“股份代持協(xié)議”應(yīng)該是有效的。

如果沒(méi)有類(lèi)似《公司章程》的，那么光有“股份代持協(xié)議”是不夠的，應(yīng)該還要有股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并經(jīng)其他股東認(rèn)可，那么按隱名股東的司法解釋?zhuān)瑧?yīng)該也是有效的。

二、股份代持協(xié)議的原因

產(chǎn)生代持股份的原因一般有以下幾種。一是真實(shí)的出資人不愿意公開(kāi)自己的身份，比如有的真實(shí)出資人是國(guó)家工作人員不能夠開(kāi)展公司經(jīng)營(yíng)。所以，找別人代持股份。二是為了規(guī)避經(jīng)營(yíng)中的關(guān)聯(lián)交易，找別人代持股份。三是為了規(guī)避?chē)?guó)

家法律對(duì)某些行業(yè)持股上限的限制，找別人代持股份。四是有的公司對(duì)股東身份有特別的要求，不符合要求的人也想成為股東，就私下出資請(qǐng)別人代持股份。

三、股份代持協(xié)議對(duì)雙方的法律風(fēng)險(xiǎn)

不管基于什么目的，代持股份必然要在委托人和受托人之間形成一份股份代持的協(xié)議書(shū)。如果代持股協(xié)議書(shū)本身并沒(méi)有違反國(guó)家法律規(guī)定的內(nèi)容，主要是沒(méi)有以合法形式掩蓋非法的目的，沒(méi)有惡意串通損害他人利益等情形的，一般代持協(xié)議會(huì)是合法的。但是，這種合法也僅限于在簽訂合同的雙方之間，對(duì)第三人是沒(méi)有約束力的。這樣對(duì)委托人和受委托人就會(huì)產(chǎn)生如下的風(fēng)險(xiǎn)：

一是登記在工商管理部門(mén)的股東是接受委托的代持股人，它并不是真正的出資人。但是，股東資格的確認(rèn)依據(jù)是股權(quán)證和工商登記，如果此時(shí)上述文件記載的都是代持股人。當(dāng)代持股人出現(xiàn)其他不能償還的債務(wù)時(shí)，法院和其他有權(quán)機(jī)關(guān)是可以依法查封上述股權(quán)，并將上述股權(quán)用于償還代持股人的債務(wù)的。此時(shí)，真正的出資人只有依據(jù)代持股協(xié)議向代持股人主張賠償責(zé)任。

二是當(dāng)代持股人出現(xiàn)特別的意外情況離世，代持股人名下的上述股權(quán)，就會(huì)成為繼承人爭(zhēng)奪繼承財(cái)產(chǎn)的標(biāo)的。委托人不得不卷入這場(chǎng)遺產(chǎn)繼承的糾紛案件中來(lái)，付出很大的艱辛才能完好地拿回自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)。

三是有的真實(shí)出資人并不參加公司的經(jīng)營(yíng)和管理，在這種情況下，出資人的股東權(quán)利包括經(jīng)營(yíng)管理權(quán)、表決權(quán)、分紅權(quán)、增資優(yōu)先權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)等等一系列的權(quán)利實(shí)際上都是由代持股人行使。顯然，道德風(fēng)險(xiǎn)巨大。代持股人的轉(zhuǎn)讓股份的行為、質(zhì)押股份的行為，真實(shí)出資人都很難控制。因此，即便公司發(fā)展前景很好，利益非常巨大，對(duì)自己不能實(shí)際控制的出資權(quán)利，還是不要參與。

四是對(duì)那些故意規(guī)避?chē)?guó)家法律而產(chǎn)生的代持股行為，一旦有人以此為依據(jù)請(qǐng)求確認(rèn)違法和無(wú)效，將會(huì)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生巨大的風(fēng)險(xiǎn)。

因此，對(duì)于基于各種原因以股份代持形式出現(xiàn)的交易，在很大程度上都存在諸多不確定因素，法律風(fēng)險(xiǎn)也很大。專(zhuān)業(yè)律師建議：股份代持形式出現(xiàn)的投資和交易是下策，尤其是在擬上市公司或上市公司的股權(quán)投資中，由于增加了證監(jiān)會(huì)等法定監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)督，這樣的法律風(fēng)險(xiǎn)會(huì)進(jìn)一步加大，因此建議投資者除非沒(méi)有選擇，否則不要輕易選擇代持股份的形式進(jìn)行投資。涉及到股份代持的具體法

律問(wèn)題時(shí)，如協(xié)議草擬，交易設(shè)計(jì)和風(fēng)險(xiǎn)控制，還應(yīng)當(dāng)在行動(dòng)前咨詢(xún)專(zhuān)業(yè)律師的意見(jiàn)。

第四篇：個(gè)人股份代持協(xié)議書(shū)×××有限責(zé)任公司股份代持協(xié)議書(shū)

實(shí)際出資人（甲

方）：×××

住所：××××××身份證號(hào)碼：×××聯(lián)系方式：×××

受托代持出資人（乙方）：×××

住

所：××××××身份證號(hào)碼：×××聯(lián)系方式：×××

鑒于本公司股東×××（甲方）擁有×××有限公司××%股份（以下簡(jiǎn)稱(chēng)×××公司），現(xiàn)將其全部××%的股份委托給本公司股東×××（以下簡(jiǎn)稱(chēng)乙方）代為持有。在中華人民共和國(guó)的相關(guān)法律規(guī)定范圍框架下，雙方就×××公司股份代持的有關(guān)事宜，經(jīng)協(xié)商一致，達(dá)成如下協(xié)議：

一、股份代持關(guān)系的界定

1.1為明確代持股份的所有權(quán)，甲、乙雙方通過(guò)本協(xié)議確認(rèn)，代持股份實(shí)際由甲方所有并實(shí)際出資，委托乙方以其名義持有。

1.2乙方以自己的名義，對(duì)外代理甲方持有股份，依據(jù)甲方意愿對(duì)外行使股東權(quán)利，并由甲方實(shí)際享受股權(quán)收益。

1.3根據(jù)本協(xié)議，甲方委托乙方并以乙方名義代為行使的股東權(quán)利包括：代為簽署工商注冊(cè)有關(guān)資料，包括但不限于出資協(xié)議、公司章程及在股東名冊(cè)上具名、擔(dān)任公司法定代表人；按照甲方意愿，依據(jù)甲方意愿對(duì)外代理甲方行使公司法、公司章程項(xiàng)下的其他股東權(quán)利；代領(lǐng)或代付相關(guān)利潤(rùn)款項(xiàng)、投資款項(xiàng)；對(duì)外以股東、公司董事長(zhǎng)名義簽署相關(guān)法律文件。

1.4股份代持關(guān)系，可以理解為隱名股東、隱名代理等類(lèi)似法律概念，但均需遵照最高人民法院《公司法》司法解釋

（三）的相關(guān)規(guī)定。

二、代持股份

2.1代持股份。甲方將其擁有的×××公司××%的股權(quán)，計(jì)出資金額萬(wàn)元人民幣××萬(wàn)元（×××公司注冊(cè)資本金為×××萬(wàn)元，實(shí)際出資××萬(wàn)元），通過(guò)本協(xié)議作為“代持股份”。

2.2代持股份將通過(guò)工商注冊(cè)程序，登記至乙方名下，并委托乙方以自己名義對(duì)外代為持有。

2.3甲方作為實(shí)際出資人，在設(shè)立×××公司時(shí)對(duì)代持股份已完成了實(shí)際出資。乙方作為名義股東，僅為代持目的，在工商注冊(cè)登記時(shí)不再實(shí)際支付相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。

2.4乙方應(yīng)根據(jù)本協(xié)議的委托目的，按照甲方的意愿代持股份，未有甲方指令，乙方不得將其名義下的代持股份進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押以及進(jìn)行增、減資等處分行為。

三、股份收益權(quán)利

3.1代持股份項(xiàng)下的股份收益（含利潤(rùn)分紅），由甲方作為實(shí)際受益人所有。

3.2乙方按照甲方真實(shí)意思或指令，對(duì)×××公司的利潤(rùn)分配等重大事宜，以股東名義對(duì)外在股東會(huì)行使權(quán)利。

3.3如因財(cái)務(wù)管理關(guān)系，×××公司的利潤(rùn)分紅等款將匯入乙方名義股東賬戶(hù)或由乙方名義股東領(lǐng)取的，乙方在代領(lǐng)包括利潤(rùn)分紅在內(nèi)的股權(quán)收益后，應(yīng)立即匯至甲方賬戶(hù)或根據(jù)甲方指令安排執(zhí)行。

四、其他股東權(quán)利

4.1除上述股權(quán)收益的行為以外，乙方作為名義股東，應(yīng)當(dāng)按照甲方意愿，對(duì)外履行股東權(quán)利。

4.2乙方作為名義股東，應(yīng)按照甲方意愿行使公司法規(guī)定的股東各項(xiàng)權(quán)利，包括參加股東會(huì)、行使表決權(quán)、派遣董事會(huì)成員、簽署股東會(huì)決議文件、行使股東知情權(quán)利、參加股東訴訟等。

4.3鑒于甲方作為實(shí)際出資人且為×××公司的持股股東，甲方同時(shí)提議委托乙方作為×××公司法定代表人，按照甲方意愿對(duì)外行使×××公司法定代表人職責(zé)。

五、甲方的聲明與承諾

5.1甲方承諾。將代持股份以工商注冊(cè)登記形式委托至乙方名下之前，甲方已完成實(shí)際出資，并對(duì)代持股東享有合法、完整的權(quán)利，包括不存在任何質(zhì)押、擔(dān)保等權(quán)利瑕疵的情形。

5.2甲方有權(quán)以實(shí)際出資人名義，直接行使×××公司的股東權(quán)利，乙方配合甲方行使股東權(quán)利等程序。甲方參加×××公司股東會(huì)，乙方按照甲方意愿在股東會(huì)行使表決權(quán)利簽署相關(guān)股東會(huì)決議。

5.3甲方有權(quán)實(shí)際享受代持股份項(xiàng)下的利潤(rùn)分紅在內(nèi)的股權(quán)收益，或就該股權(quán)收益的具體處置，享有最終的決定權(quán)。

5.4甲方有權(quán)對(duì)代持股份，按照自己的意愿進(jìn)行處置，包括轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押等。乙方按照甲方意愿，配合甲方完成代持股份的相應(yīng)處置。

5.5甲方承諾，乙方按照甲方意愿行使股東權(quán)利的各項(xiàng)行為的經(jīng)濟(jì)盈虧與法律責(zé)任，均由甲方承受。

5.6如乙方未按照甲方意愿，超越權(quán)限或擅自行使股東權(quán)利，包括擅自轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押、擅自對(duì)外代表公司對(duì)外簽署合同、借款、擔(dān)保等損害×××公司情形，甲方除有權(quán)立即收回代持股份外，乙方上述行為造成甲方或×××公司的損失、甲方有權(quán)要求其賠償。

六、乙方的聲明與承諾

6.1乙方承諾。其將根據(jù)本協(xié)議的有關(guān)規(guī)定，以及甲方的意愿或指令，合法實(shí)施代持行為，保障和實(shí)現(xiàn)甲方對(duì)代持股份的合法權(quán)益。

6.2乙方有權(quán)根據(jù)甲方意愿，在公司法及公司章程框架范圍內(nèi)，對(duì)外行使股東權(quán)利。

6.3未經(jīng)甲方事先書(shū)面同意，乙方不得擅自對(duì)代持股份進(jìn)行任何處置，包括但不限于轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押代持股份。

6.4未經(jīng)甲方事先書(shū)面同意，乙方不得對(duì)本協(xié)議項(xiàng)下的代持股份的全部或部分事務(wù)進(jìn)行轉(zhuǎn)委托、轉(zhuǎn)代持。

6.5乙方在行使股東權(quán)利之前，應(yīng)當(dāng)事先與甲方保持充分溝通并了解甲方實(shí)際出資人真實(shí)意愿。

6.6乙方根據(jù)甲方意愿和指令，以名義股東行使股東權(quán)利或履行股東義務(wù)的行為，其經(jīng)濟(jì)盈虧與法律責(zé)任等均由甲方承擔(dān)。

七、代持期限及協(xié)議終止

7.1期限截至日為自代持股份工商注冊(cè)登記在乙方名下之日起的×××年內(nèi)有效。

7.2代持期限屆滿后，未有甲方書(shū)面終止通知的，本代持協(xié)議繼續(xù)有效，代持期限繼續(xù)持續(xù)。

7.3代持期限內(nèi)，甲方可以根據(jù)公司運(yùn)行的實(shí)際情況終止代持關(guān)系，或?qū)Υ株P(guān)系進(jìn)行調(diào)整。

7.4如出現(xiàn)乙方超出或違反甲方意愿行使股東權(quán)利等情形，甲方可以隨時(shí)終止本協(xié)議并收回代持股份。

7.5如遇甲方出現(xiàn)喪失全部民事行為能力情形的，乙方應(yīng)當(dāng)作為善良管理人繼續(xù)履行本代持協(xié)議，并按照甲方書(shū)面指令繼續(xù)對(duì)外行使股東權(quán)利。如未有甲方書(shū)面指令，乙方應(yīng)當(dāng)就甲方該情形出現(xiàn)后，繼續(xù)以名義股東行使股東權(quán)利180日后，將代持股份按照法定繼承人的份額，歸還甲方法定繼承人。

7.6如遇乙方出現(xiàn)喪失全部民事行為能力情形的，本協(xié)議自動(dòng)終止，甲方將收回代持股份。

7.7一旦本協(xié)議被解除或終止，雙方代持股份委托關(guān)系即告終止；除本協(xié)議另有約定外，乙方應(yīng)在本協(xié)議解除或終止后的30日內(nèi)，配合甲方辦理工商變更登記手續(xù)，重新變更至甲方或甲方指定主體名下。

八、保密

協(xié)議雙方及其他股東應(yīng)對(duì)本協(xié)議包括代持股份在內(nèi)的全部?jī)?nèi)容予以保密。

九、法律適用

9.1本協(xié)議及相關(guān)法律關(guān)系，由中華人民共和國(guó)的有關(guān)法律來(lái)解釋?zhuān)⑹芷涔茌牎?/p>

9.2因本協(xié)議委托事宜引發(fā)、形成或與之相關(guān)的任何爭(zhēng)議，雙方應(yīng)以友好協(xié)商的方式予以解決；協(xié)商不成提交公司注冊(cè)地人民法院裁決。

十、其他事項(xiàng)

10.1因×××公司增加、減少注冊(cè)資本，或甲方未按股東會(huì)增資決定、決議出資而導(dǎo)致代表股份份額發(fā)生變化的，相應(yīng)法律后果由甲方承擔(dān)。在甲方仍委托乙方持有×××公司股份的情況下，甲乙雙方委托持股關(guān)系不變。

10.2協(xié)議一式三份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，公司股東會(huì)留存一份，具同等法律效力。如確有補(bǔ)充的，應(yīng)另行簽署書(shū)面補(bǔ)充協(xié)議。代持股份的工商登記及變更資料均作為本協(xié)議附件。

10.3本協(xié)議自雙方簽字后生效。

10.4雙方確定，其配偶及法定繼承人均認(rèn)可并愿意配合乙方按照本協(xié)議執(zhí)行。同時(shí)，×××公司將以公司股東會(huì)決議（本協(xié)議附件）認(rèn)可本協(xié)議內(nèi)容。

甲方（簽字）：

乙方（簽字）：

×××年××月××日

第五篇：股份代持協(xié)議5股份代持協(xié)議書(shū)

甲方（實(shí)際出資人）：

身份證號(hào)：

住址：

電話：

乙方（名義股東）：

身份證號(hào)：

住址：

電話：

青島華豐農(nóng)村合作銀行支行（見(jiàn)證人）：

住所地：

法定代表人：

鑒于，青島華豐農(nóng)村合作銀行等九家行社擬決定以新設(shè)合并方式發(fā)起設(shè)立青島農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“青島農(nóng)商銀行”）。甲方擬向青島農(nóng)商銀行出資180萬(wàn)折合100萬(wàn)股，并欲將該股份委托給乙方代為持有，乙方同意將其持有的青島華豐農(nóng)村合作銀行萬(wàn)股退出。現(xiàn)在中華人民共和國(guó)的相關(guān)法律規(guī)定范圍框架下，雙方就股份代持的有關(guān)事宜，經(jīng)協(xié)商一致，達(dá)成如下協(xié)議：

一、入股與退股

1.1乙方自簽訂本協(xié)議之日起10日內(nèi)，應(yīng)在青島華豐農(nóng)村合作銀行開(kāi)設(shè)入股專(zhuān)用賬戶(hù)；

1.2甲方應(yīng)在收到青島華豐農(nóng)村合作銀行（青島農(nóng)商銀行）入股通知規(guī)定的最后入股期限前二個(gè)工作日前將180萬(wàn)元股金匯入乙方入股專(zhuān)用賬戶(hù)；

1.3乙方應(yīng)在收到甲方180萬(wàn)股金后，在青島華豐農(nóng)村合作銀行（青島農(nóng)商銀行）入股通知規(guī)定的最后入股期限前，將該股金轉(zhuǎn)入青島農(nóng)商銀行設(shè)立專(zhuān)用賬戶(hù)。該180萬(wàn)股金折合100萬(wàn)股份通過(guò)本協(xié)議作為“代持股份”，由甲方享有所有權(quán)，由乙方代為持有。

1.4乙方申請(qǐng)退回原持有的青島華豐農(nóng)村合作銀行的萬(wàn)股，股金將由青島華豐農(nóng)村合作銀行根據(jù)工作進(jìn)程統(tǒng)一退回。

二、股份代持關(guān)系的界定

2.1代持股份由甲方實(shí)際出資并享有股東權(quán)利，甲方委托乙方對(duì)外以乙方名義持有股份，甲方保留按自己意愿實(shí)際行使股東權(quán)利（公司設(shè)立前為出資人權(quán)利，下同）。

2.2甲方委托乙方代持股份無(wú)需支付任何報(bào)酬或費(fèi)用，乙方代理甲方持有股份亦不收取任何報(bào)酬或費(fèi)用。

三、代持股份

3.1代持股份。甲方擬向青島農(nóng)村商業(yè)銀行出資180萬(wàn)折合100萬(wàn)股，通過(guò)本協(xié)議作為“代持股份”。

3.2代持股份將通過(guò)工商登記程序，登記至乙方名下，乙方以自己名義對(duì)外代為持有。

3.3甲方作為實(shí)際出資人，在設(shè)立青島農(nóng)商銀行時(shí)對(duì)代持股份已完成了實(shí)際出資。乙方作為名義股東，僅為代持目的，無(wú)需實(shí)際出資，無(wú)需支付股份轉(zhuǎn)讓款。

3.4乙方應(yīng)根據(jù)本協(xié)議的委托目的，按照甲方的意愿代持股份，對(duì)股份無(wú)任何處置權(quán)。未有甲方指令，乙方不得將其名義下的代持股份進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押以及進(jìn)行增、減資等處分行為。

四、股份收益權(quán)利

4.1代持股份項(xiàng)下的股份收益（含利潤(rùn)分紅），由甲方所有。

4.2青島農(nóng)商銀行的利潤(rùn)分紅款將首先匯入乙方名義股東賬戶(hù)，乙方在代領(lǐng)包括利潤(rùn)分紅在內(nèi)的股權(quán)收益后，應(yīng)即日匯至甲方賬戶(hù)或由甲方指令安排。

五、股東權(quán)利的行使

5.1為使甲方實(shí)際行使股東權(quán)利，乙方需向青島農(nóng)商銀行出具全權(quán)委托甲方行使股東權(quán)利的授權(quán)委托書(shū)。

5.2股東權(quán)利包括但不限于資產(chǎn)收益權(quán)、參加股東會(huì)并行使表決權(quán)、派遣董事會(huì)成員、簽署股東會(huì)決議文件、行使股東知情權(quán)利等，均由甲方按自己意愿行使。

六、甲方的聲明與承諾

6.1甲方承諾履行實(shí)際出資義務(wù)，并對(duì)代持股份享有合法、完整的權(quán)利。

6.2甲方有權(quán)直接行使股東權(quán)利，乙方配合甲方行使。

6.3甲方有權(quán)實(shí)際享受代持股份項(xiàng)下的利潤(rùn)分紅在內(nèi)的股權(quán)收益，或就該股權(quán)收益的具體處置，享有最終的決定權(quán)。

6.4甲方有權(quán)對(duì)代持股份，按照自己