第一章合同法基本概念(二)

第一章合同法基本概念(二)第四節(jié)

合同的簽訂過(guò)程

合同的簽訂過(guò)程也就是合同的形成過(guò)程，是合同的協(xié)商過(guò)程。訂立合同的具體方式多樣，有的是通過(guò)口頭或者書(shū)面往來(lái)協(xié)商談判，有的是采取拍賣、招標(biāo)投標(biāo)等方式。但不管采取什么具體方式，都必然經(jīng)過(guò)兩個(gè)步驟，即要約和承諾。合同法規(guī)定，“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式”。

一．要約

要約在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中又被稱為發(fā)盤，出盤，發(fā)價(jià)，出價(jià)，報(bào)價(jià)等。

1.要約是當(dāng)事人一方向另一方提出訂立合同的愿望。提出訂立合同建議的當(dāng)事人被稱為“要約人”，接受要約的一方被稱為“受要約人”。要約的內(nèi)容必須具體明確，表明只要經(jīng)受要約人承諾，要約人即接受要約法律的約束力。

2.要約人提出要約是一種法律行為。它在到達(dá)受要約人時(shí)生效。要約生效后，在要約的有效期內(nèi)，要約人不得隨便反悔(撤回)。

3．要約人可以撤回要約。要約人發(fā)出的撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

4.要約人還可以撤銷要約。要約人撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知前到達(dá)受要約人。

但合同法對(duì)撤消要約是嚴(yán)格加以限制的，因?yàn)檫@會(huì)直接影響到受要約人的利益。在下列情況下，要約不能撤銷：

(1)要約人規(guī)定了承諾期限，或者有其它形式明示要約不可撤銷；

(2)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為合同的履行作了準(zhǔn)備工作,如果要約撤銷，受要約人就會(huì)受到損失。例如，受要約人收到要約后可能拒絕了其他人的同種要約；或受要約人收到要約后，可能為承諾做了準(zhǔn)備工作，如為付款而向銀行貸款，或者為準(zhǔn)備接受來(lái)貨而租賃了倉(cāng)庫(kù)等。

5．在如下情況下要約無(wú)效：

(1)拒絕要約的通知到達(dá)要約人；

(2)要約人依法撤銷要約；

(3)在承諾期限內(nèi)，受要約人未作出承諾；

(4)受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

有時(shí)當(dāng)事人一方希望他人向自己發(fā)出要約，例如發(fā)布拍賣公告，寄送價(jià)目表，發(fā)布招標(biāo)公告和招標(biāo)文件，作商業(yè)廣告等。這些為要約邀請(qǐng)。

在工程招標(biāo)投標(biāo)中，承包商的投標(biāo)書(shū)是要約。

(二)承諾

1.承諾即接受要約，是受要約人同意要約的意思表示。他又被稱為“承諾人”。

承諾也是一種法津行為，“要約”一經(jīng)“承諾”，就被認(rèn)為當(dāng)事人雙方已協(xié)商一致，達(dá)成協(xié)議，則合同即告成立。承諾有兩個(gè)條件：

(1)承諾人按照要約所指定的方式，無(wú)條件地完全同意要約(或新要約)的內(nèi)容。如果受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作了實(shí)質(zhì)性變更，則要約失效。

(2)承諾應(yīng)在要約規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人，并符合要約所規(guī)定的其它各種要求。

2.承諾一般以通知的方式作出，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)承諾生效；承諾生效時(shí)合同成立。承諾期限的起算：

(1)如果要約確定承諾期限，則應(yīng)在該確定的期限內(nèi)作出承諾；如果沒(méi)有確定期限，以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾；要約以非對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)作出承諾。所謂合理期限，就是要考慮給承諾人以必要的時(shí)間。

(2)要約以信件或電報(bào)作出的，則承諾期限從信件載明的日期，或電報(bào)交發(fā)的日期起算；信件未載明日期的，則以投寄該信件的郵戳日期起算。

(3)要約以電話、傳真等快速通訊方式作出，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開(kāi)始計(jì)算。

3.承諾可以撤回。承諾人撤回承諾的通知應(yīng)在承諾通知到達(dá)要約人之前，或與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

4.新要約。如果受要約人尚要求對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更(如修改合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、合同價(jià)款、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和爭(zhēng)執(zhí)解決方法等)，或超過(guò)規(guī)定的承諾期限才作出承諾，都不能視為對(duì)原要約的承諾，而只能作為受要約人提出的“新要約”。只有當(dāng)要約人接受了這個(gè)新要約，才算達(dá)成協(xié)議，合同以新要約的內(nèi)容為準(zhǔn)。

通常在合同的醞釀過(guò)程中，當(dāng)事人雙方對(duì)合同條款要反復(fù)磋商，經(jīng)多輪會(huì)談，在其中存在許多次“新要約”，最終才達(dá)成一致，簽訂合同。

5．承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。如果當(dāng)事人以合同書(shū)的形式簽訂合同，則雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

第五節(jié)

合同的法律效力

一、有效合同

合同的有效條件是合同的法定條件，只有有效的合同才受到法律保護(hù)。有效合同需要具備一定的條件，簽訂合同作為一個(gè)民事法律行為，按照民法通則規(guī)定，合法的合同應(yīng)當(dāng)具備三個(gè)條件：

1．簽訂合同的當(dāng)事人應(yīng)具有相應(yīng)的民事權(quán)力能力和民事行為能力，也就是主體要合法。在簽訂合同之前，要注意并審查對(duì)方當(dāng)事人是否真正具有簽訂該合同的法定權(quán)力和行為能力，是否受委托以及委托代理的事項(xiàng)、權(quán)限等。

2．意思表示真實(shí)。也就是說(shuō)合同當(dāng)事人訂立合同是真正自愿的，不是強(qiáng)加的，不是在違背真實(shí)意思的情況下訂立的。

3．合同的內(nèi)容，合同所確定的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)必須合法，必須符合國(guó)家的法律，法規(guī)和政策要求，不得損害國(guó)家和社會(huì)公共利益。

合同法規(guī)定，“依法成立的合同，自成立時(shí)生效”。但也有兩種特殊的情況：

1.按照法律或行政法規(guī)規(guī)定，有些合同應(yīng)當(dāng)在辦理批準(zhǔn)、登記等后手續(xù)生效。例如擔(dān)保法規(guī)定，以土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)等抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。

2.當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件或者附期限，那么自條件成就或者期限屆至?xí)r生效。

合同生效后，對(duì)合同當(dāng)事人就具有法律約束力。

二．無(wú)效的合同

1．無(wú)效合同的確認(rèn)。合同法規(guī)定，有下列情形之一的，合同無(wú)效：

(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同；

(2)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；

(3)以合法形式掩蓋非法目的的；

(4)損害社會(huì)公共利益；

(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

無(wú)效合同的確認(rèn)權(quán)歸合同管理機(jī)關(guān)和人民法院。

2．無(wú)效合同的處理。

(1)無(wú)效合同自合同簽訂時(shí)就沒(méi)有法律約束力。

(2)合同無(wú)效分為整個(gè)合同無(wú)效和部分無(wú)效。如果合同部分無(wú)效的，不影響其他部分的法律效力。

(3)合同無(wú)效，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法條款的效力。

(4)因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)予返還；有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失。

三．可撤銷合同

合同法規(guī)定合同可撤銷制度,是為了體現(xiàn)和維護(hù)公平和自愿的原則,給當(dāng)事人一種補(bǔ)救的機(jī)會(huì)。下列合同可以變更或者撤銷：

1．當(dāng)事人對(duì)合同的內(nèi)容存在重大誤解。

2．在訂立合同時(shí)顯失公平的。

3．一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立合同。

對(duì)可撤銷合同，只有受損害方才有權(quán)提出變更或撤銷。有過(guò)錯(cuò)的一方不僅不能提出變更或撤銷,而且還要賠償對(duì)方因此所受到的損失。

可撤銷合同與無(wú)效合同有如下不同點(diǎn):

1．可撤銷合同必須由當(dāng)事人提出變更還是撤銷。當(dāng)事人可以自由選擇。

2．提出的當(dāng)事人有舉證責(zé)任。請(qǐng)求人要提出存在的重大誤解,或否顯失公平,或?qū)Ψ皆诤炗喓贤扇〉钠墼p、脅迫手段，或者乘人之危的證據(jù)。

3．可撤銷合同必須由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)作出裁決。作出裁決之前該合同還是有效的。如果裁決決定對(duì)合同內(nèi)容予以變更，則按裁決履行；如果裁決該合同被撤銷，那么它從簽訂時(shí)開(kāi)始就沒(méi)有法律約束力.

4．撤銷權(quán)的行使有一定的期限。具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人從知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán),或者知道撤銷事件后明確表示，或者以自己的行為表示放棄撤銷權(quán)，則撤銷權(quán)消滅。

四．合同效力待定

某些合同和合同某些方面不符合合同的有效要件,但又不屬于無(wú)效合同或可撤銷合同，則不要隨便宣布無(wú)效或撤銷,應(yīng)當(dāng)采取補(bǔ)救措施,有條件的應(yīng)盡量促使其成為有效合同。合同效力待定主要有以下幾種情況：

1．簽訂合同的主體有問(wèn)題。例如合同的一個(gè)當(dāng)事人屬于限制民事行為能力人，在這種情況下,合同的另外當(dāng)事人可以催告前者的法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。如果該法定代理人作出追認(rèn),則該合同有效。否則合同不發(fā)生效力。

在代理過(guò)程中，如果發(fā)生以下情況，其簽訂的合同效力待定：

(1)行為人沒(méi)有代理權(quán)；

(2)合同超過(guò)代理權(quán)；

(3)原來(lái)有代理權(quán)，在代理權(quán)終止后還以被代理人的名義簽訂合同。

則相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。如果被代理人追認(rèn)，則該合同對(duì)被代理人有效；否則，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，而由行為人承擔(dān)責(zé)任。

2．合同的客體有問(wèn)題。例如對(duì)某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)無(wú)處分權(quán)的人與他人訂立合同處分該項(xiàng)財(cái)產(chǎn),或者未經(jīng)其他共有人同意處分共有財(cái)產(chǎn)(例如合伙財(cái)產(chǎn)或聯(lián)營(yíng)財(cái)產(chǎn))。如果經(jīng)該財(cái)產(chǎn)的權(quán)力人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)人在訂立合同后取得相應(yīng)的處分權(quán)，則該合同有效。

3．如果沒(méi)有經(jīng)過(guò)追認(rèn)，則該合同作為無(wú)效合同，或被撤銷合同處理。

第六節(jié)合同的履行、變更和終止

一．合同的法律約束力

簽訂合同是雙方的法律行為。合同一經(jīng)簽訂，只要它合法，有效，即具有法律約束力，受到法律保護(hù)。按照我國(guó)的合同法，合同的法律約束力具體體現(xiàn)在如下幾方面：

1．合同一經(jīng)簽訂，對(duì)雙方都有約束力，當(dāng)事人雙方必須依照合同的約定履行自己的義務(wù)，除了按照法律規(guī)定或者取得對(duì)方同意，不得擅自變更或者解除。如果需要修改或解除合同，仍須按合同簽訂的原則，雙方協(xié)商同意。任何人無(wú)權(quán)單方面修改或撤銷合同。

2．合同簽訂后，如果一方違約，不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，致使對(duì)方受到損害，違約方應(yīng)承擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失的賠償責(zé)任。但因不可抗力因素、法律和法規(guī)變更，導(dǎo)致合同不能履行或不能正確履行，可依法免除責(zé)任。

3．合同當(dāng)事人之間發(fā)生合同爭(zhēng)執(zhí)，首先通過(guò)協(xié)商解決；若不能通過(guò)協(xié)商達(dá)成一致，任何一方均可向國(guó)家規(guī)定的合同管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)調(diào)解或仲裁，也可以向人民法院起訴，用法律手段保護(hù)自己權(quán)益。法院依法維護(hù)當(dāng)事人雙方的合同權(quán)利。

4．在當(dāng)事人一方違約，承擔(dān)賠償責(zé)任時(shí)，如果對(duì)方要求繼續(xù)履行合同，則合同仍有法律約束力，雙方必須繼續(xù)履行合同責(zé)任。

5．合同受法律保護(hù)，合同以外的任何法人和自然人都負(fù)有不得妨礙和破壞合同簽訂和實(shí)施的義務(wù)。

二．合同的履行

(一)合同履行的基本原則

當(dāng)事人訂立合同,是為了實(shí)現(xiàn)一定的目的。這個(gè)目的只有通過(guò)全面履行合同所確定的權(quán)利,義務(wù)來(lái)實(shí)現(xiàn)。所以對(duì)于經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，合同的訂立是前提,合同的履行是關(guān)鍵。合同訂立后能否很好履行,關(guān)系到合同目的能否實(shí)現(xiàn)。履行合同應(yīng)當(dāng)遵守以下原則：

1．全面、適當(dāng)履行原則。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù),包括按約定的主體、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、方式、地點(diǎn)、期限等全面履行義務(wù)。

2．遵守誠(chéng)實(shí)信用原則。合同法規(guī)定,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則,根據(jù)合同的性質(zhì)，目的和交易習(xí)慣履行通知,協(xié)助,保密等義務(wù)。

3．公平合理,促使合同履行。為了合同能夠很好履行,在訂立合同時(shí)要盡量想得周到,訂得具體,如果訂立合同時(shí)對(duì)有些問(wèn)題沒(méi)有約定,或約定的不太明確,應(yīng)當(dāng)加以補(bǔ)救,不要因此而妨礙合同的履行。

4.不得擅自變更。在履行過(guò)程中,為了保障合同的嚴(yán)肅性,一方當(dāng)事人不得擅自變更或者擅自將權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓。如果發(fā)生需要變更，或需要轉(zhuǎn)讓的情況時(shí),

應(yīng)根據(jù)自愿的原則，取得對(duì)方當(dāng)事人同意,并且不得違背法律,行政法規(guī)強(qiáng)制性的規(guī)定。

5．合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更，或法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動(dòng)而不承擔(dān)合同義務(wù)。

(三)合同履行的保護(hù)措施

為了保證合同的履行，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序,促使責(zé)權(quán)能夠?qū)崿F(xiàn),防范合同欺詐,在合同履行過(guò)程中,需要通過(guò)一定的法律手段,使受損害一方的當(dāng)事人能維護(hù)自己的合法權(quán)益。為此,合同法專門規(guī)定了當(dāng)事人的抗辯權(quán)和保護(hù)措施。

1．抗辯權(quán)。對(duì)于雙務(wù)合同,合同各方當(dāng)事人既享有權(quán)利,也負(fù)有義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定履行義務(wù),如果不履行義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定,債權(quán)人有權(quán)要求對(duì)方履行。所謂抗辯權(quán),就是指一方當(dāng)事人有依法對(duì)抗對(duì)方要求或否認(rèn)對(duì)方權(quán)力主張的權(quán)力。合同法規(guī)定了同時(shí)履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。

(1)同時(shí)履行抗辯權(quán)是指,若當(dāng)事人互負(fù)債務(wù),

應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行,一方在對(duì)方履行債務(wù)之前，或在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí),有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。有先后履行順序的,若先履行一方未履行,后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。例如合同約定同時(shí)交貨和支付價(jià)款，如果一方?jīng)]在按時(shí)交貨,相對(duì)方有權(quán)拒絕對(duì)方要其支付價(jià)款的要求。這樣可以防止付款后收不到貨。

(2)不安抗辯權(quán)是指，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù),合同約定有先后履行順序的,先履行債務(wù)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)先履行。但是,如果應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對(duì)方有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情形時(shí),可以中止履行。規(guī)定不安抗辯權(quán)是為了保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,防止借合同進(jìn)行欺詐,也可以促使對(duì)方履行義務(wù)。

但是對(duì)不安抗辯權(quán)要嚴(yán)格加以限制,決不能濫用，否則要承擔(dān)違約責(zé)任。合同法規(guī)定,應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人,有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的,可以終止履行：

①經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化;

②轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn),抽逃資金以逃避債務(wù);

③喪失商業(yè)信譽(yù);

④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

從這里可以看出,只有在對(duì)方喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力,也就是根本性違約時(shí)，才能行使不安抗辯權(quán)，而且要有確切證據(jù)。合同法規(guī)定,當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)中止履行的,

應(yīng)按一定的程序及時(shí)通知對(duì)方。如果對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí),應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。若當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)而中止合同的履行，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

2．保全措施。為了防止債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不適當(dāng)減少而給債權(quán)人帶來(lái)危害,合同法允許債權(quán)人為保全其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)采取保全措施。保全措施包括代位權(quán)和撤銷權(quán)兩種。

(1)代位權(quán)。因債務(wù)人怠于行使其已到期的對(duì)第三方的債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。例如，甲與乙訂有貨物買賣合同，甲交付了貨物，乙應(yīng)當(dāng)履行向甲支付貨款的義務(wù)。另一方面，丙向乙借款，丙應(yīng)向乙返還本金和利息。如果丙不還乙的借款，就可能影響乙向甲支付貨款，形成三角債。如果乙怠于向丙追索到期的借款，造成無(wú)法向甲支付貨款，對(duì)甲造成損害。在這種情況下，甲可以請(qǐng)求人民法院以甲的名義向丙行使債權(quán)。本來(lái)在乙和丙的借款合同中，乙是債權(quán)人，只有乙才向丙行使債權(quán)。所以將甲向丙行使債權(quán)稱為代位權(quán)。當(dāng)然，代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

(2)撤銷權(quán)。因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，或者債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人也知道該情形，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。例如，乙欠甲錢無(wú)力償還，但乙還有其他財(cái)產(chǎn)，如汽車、房產(chǎn)等。本來(lái)可以用這些財(cái)產(chǎn)抵債，但乙將這些財(cái)產(chǎn)以明顯不合理的低價(jià)賣給丙或者無(wú)償送給丙，丙也知道這情況，那么甲可以請(qǐng)求人民法院撤銷乙的行為。

(五)合同的履行中的解釋問(wèn)題

1．在合同的執(zhí)行過(guò)程中，如果當(dāng)事人對(duì)合同條款的解釋有爭(zhēng)議，合同法規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠(chéng)實(shí)信用的原則，確定該條款的真實(shí)意思。

2．如果合同文本采用兩種以上的文字訂立，并約定具有同等效力，當(dāng)各文本使用的詞句不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的目的予以解釋。

3．當(dāng)合同中對(duì)有些內(nèi)容沒(méi)有約定或約定不明時(shí)，雙方可以訂立補(bǔ)充協(xié)議確定。如果不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，根據(jù)公平合理的原則，按照如下規(guī)定執(zhí)行:

(1)若質(zhì)量要求不明確,則按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行;若沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，則按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

(2)若合同對(duì)價(jià)款或者報(bào)酬規(guī)定不明，則應(yīng)按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行;若依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)，則應(yīng)按照規(guī)定履行。

如果合同規(guī)定執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)，在合同執(zhí)行中政府價(jià)格調(diào)整，則按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)；若逾期交付標(biāo)的物，又遇價(jià)格上漲，則按照原價(jià)格執(zhí)行；若遇價(jià)格下降，則按照新價(jià)格執(zhí)行；對(duì)逾期提取標(biāo)的物或逾期付款的，則作相反的處理。這體現(xiàn)公平原則，對(duì)違約者不利。

(3)對(duì)履行地點(diǎn)不明確的情況，若合同規(guī)定給付貨幣的，則在接受貨幣一方所在地履行;若合同規(guī)定交付不動(dòng)產(chǎn)的，則在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；對(duì)其他標(biāo)的情況，在履行義務(wù)一方所在地履行。

(4)若履行期限不明確，則債務(wù)人可以隨時(shí)履行,債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行,但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

(5)若履行方式不明確，則按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

(6)若履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確，則由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

4．如果采用格式條款簽訂合同，在執(zhí)行中對(duì)格式條款存在兩種以上的解釋，則以對(duì)提供格式條款一方不利的解釋為準(zhǔn)。

三．合同的變更和轉(zhuǎn)讓

1．當(dāng)事人雙方協(xié)商一致，就可以變更合同。合同變更應(yīng)符合合同簽訂的原則和程序。

2．債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人，但如下情況除外：

(1)根據(jù)合同的性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；

(2)按照當(dāng)事人的約定不得轉(zhuǎn)讓；

(3)按照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。

3．合同當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己的權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人。

4．如果當(dāng)事人一方發(fā)生合并或分立，則應(yīng)由合并或分立后的當(dāng)事人承擔(dān)或分別承擔(dān)履行合同的義務(wù)，并享有相應(yīng)的權(quán)利。

四．合同的終止

合同終止是指合同當(dāng)事人雙方終止合同關(guān)系，合同確立的權(quán)利、義務(wù)消滅。合同終止的原因和情況有各種各樣，后果也不相同。合同法規(guī)定，在下列情形下合同終止：

1．合同已按照約定履行。合同生效后，當(dāng)事人雙方按照約定履行自己的義務(wù)，實(shí)現(xiàn)了自己的全部權(quán)利，訂立合同的目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)，合同確立的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅，合同因此而終止。

2．合同解除。合同生效后，當(dāng)事人一方不得擅自解除合同。但在履行過(guò)程中，有時(shí)會(huì)產(chǎn)生某些特定情況，應(yīng)當(dāng)允許其解除合同。合同解除有兩種情況：

(1)協(xié)議解除。協(xié)議解除是指當(dāng)事人雙方通過(guò)協(xié)議解除原合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。有時(shí)是在訂立合同時(shí)在合同中約定了解除合同的條件，當(dāng)解除合同的條件成就時(shí)，合同就被解除；有時(shí)在履行過(guò)程中，雙方經(jīng)協(xié)商一致同意解除合同。

(2)法定解除。法定解除是合同成立后，沒(méi)有履行或者沒(méi)有完全履行以前，當(dāng)事人一方行使法定解除權(quán)而使合同終止。為了防止解除權(quán)的濫用，合同法規(guī)定了十分嚴(yán)格的條件和程序。有下列情形之一的當(dāng)事人可以解除合同：

①因不可抗力因素致使合同無(wú)法履行，或不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

②在履行期滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

③當(dāng)事人一方拖延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

④當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，致使原簽訂的合同成為不必要；

⑤法律規(guī)定的其他情形。

從上述可見(jiàn)，只有不履行主要債務(wù)，不能實(shí)現(xiàn)合同目的的情況，也就是根本違約，才能依法解除合同。如果只是合同的部分目的不能實(shí)現(xiàn)，或者部分違約，如遲延或者部分質(zhì)量不合格，一方是不能行使解除權(quán)解除合同的，而應(yīng)當(dāng)按違約責(zé)任來(lái)處理，可以要求違約方實(shí)際履行，采取補(bǔ)救措施，賠償損失。

合同解除的程序是，若當(dāng)事人一方依照規(guī)定要求解除合同應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。如果按法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同需要辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)，則應(yīng)當(dāng)辦理相關(guān)的批準(zhǔn)、登記等手續(xù)。

合同的權(quán)利和義務(wù)終止，并不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。

第七節(jié)合同違約責(zé)任

一．違約責(zé)任

1．違約責(zé)任的要件。違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人違反合同約定,不履行義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。違約責(zé)任制度是保證當(dāng)事人履行合同義務(wù)的重要措施,有利于促進(jìn)合同的全面履行。沒(méi)有違約責(zé)任制度,“合同具有法律約束力”便成為空話。

合同法規(guī)定，當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定的，就要承擔(dān)違約責(zé)任。在這里不管主觀上是否有過(guò)錯(cuò)，除不可抗力可以免責(zé)外，都要承擔(dān)違約責(zé)任。采取這種嚴(yán)格責(zé)任制度有如下好處：

(1)有利于促使合同當(dāng)事人認(rèn)真履行合同義務(wù)。

(2)有利于保護(hù)受損失人的合法權(quán)益。

(3)符合國(guó)際的一般作法，大多數(shù)國(guó)家都采取嚴(yán)格責(zé)任制度。

2.合同法規(guī)定，當(dāng)事人在合同的訂立過(guò)程中存在如下情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任：

(1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況；

(3)有其它違背誠(chéng)實(shí)信用的行為。

3.在合同簽訂過(guò)程中知悉對(duì)方的商業(yè)秘密，泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

4．為了保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益,合同法特別規(guī)定,“經(jīng)營(yíng)者對(duì)消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的,按照《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任”。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法規(guī)定,”經(jīng)營(yíng)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的,應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購(gòu)置商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍”。

5.因不可抗力導(dǎo)致不能履行合同責(zé)任，可以部分或全部免除合同責(zé)任。但如果當(dāng)事人拖延履行合同責(zé)任后發(fā)生不可抗力，不能免除責(zé)任。

二．承擔(dān)違約責(zé)任的形式

當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)如下責(zé)任：

1．繼續(xù)履行合同。違約人應(yīng)繼續(xù)履行沒(méi)盡到的合同義務(wù)。

2．采取補(bǔ)救措施，如質(zhì)量不符合約定的，可以要求修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等；

3．支付違約金。

(1)合同法規(guī)定，當(dāng)事人可以約定違約金條款。在合同實(shí)施中，只要一方有不履行合同的行為，就得按合同規(guī)定向另一方支付違約金，而不管違約行為是否造成對(duì)方損失。以這種手段對(duì)違約方進(jìn)行經(jīng)濟(jì)制裁，對(duì)企圖違約者起警戒作用。違約金的數(shù)額應(yīng)在合同中用專門條款詳細(xì)規(guī)定。

(2)違約金同時(shí)具有補(bǔ)償性和懲罰性。合同法的規(guī)定，“約定的違約金低于違反合同所造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；若約定的違約金過(guò)分高于所造成的損失，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少“。這保護(hù)了受損害方的利益，體現(xiàn)了違約金的懲罰性，有利于對(duì)違約者制約，同時(shí)體現(xiàn)公平原則。

(3)當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。即為了保證合同的履行，在當(dāng)事人一方應(yīng)付給另一方的金額內(nèi)，預(yù)先支付部分款額，作為定金。當(dāng)支付定金一方違約或不履行合同，則定金不予退還。同樣，如果接受定金的一方違約，不履行合同，則應(yīng)加倍償還定金。

4．賠償損失。違約方在繼續(xù)履行義務(wù)、采取補(bǔ)救措施、支付違約金后，對(duì)方仍有其它損失，則應(yīng)當(dāng)賠償損失。損失的賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利潤(rùn)。

第八節(jié)合同爭(zhēng)執(zhí)的解決

合同爭(zhēng)執(zhí)通常具體表現(xiàn)在，當(dāng)事人雙方對(duì)合同規(guī)定的義務(wù)和權(quán)利理解不一致，最終導(dǎo)致對(duì)合同的履行或不履行的后果和責(zé)任的分擔(dān)產(chǎn)生爭(zhēng)議。合同爭(zhēng)執(zhí)的解決通常有如下幾個(gè)途徑：

一、協(xié)商

這是一種最常見(jiàn)的，也是首先采用的解決方法。當(dāng)事人雙方在自愿、互諒的基礎(chǔ)上，通過(guò)雙方談判達(dá)成解決爭(zhēng)執(zhí)的協(xié)議。這是解決合同爭(zhēng)執(zhí)的最好方法，具有簡(jiǎn)單易行、不傷和氣的優(yōu)點(diǎn)。

二、調(diào)解

調(diào)解是在第三者(如上級(jí)主管部門、合同管理機(jī)關(guān)等)的參與下，以事實(shí)、合同條款和法律為根據(jù)，通過(guò)對(duì)當(dāng)事人的說(shuō)服，使合同雙方自愿地、公平合理地達(dá)成解決協(xié)議。如果雙方經(jīng)調(diào)解后達(dá)成協(xié)議，由合同雙方和調(diào)解人共同簽訂調(diào)解協(xié)議書(shū)。

如果當(dāng)事人一方對(duì)調(diào)解協(xié)議有反悔，則他