2012年1月國(guó)開(kāi)電大法學(xué)本科《國(guó)際私法》期末考試試題及答案

2012年1月國(guó)開(kāi)電大法學(xué)本科《國(guó)際私法》期末考試試題及答案

一、判斷題

1.國(guó)際私法的核心任務(wù)就是要解決涉外民事關(guān)系中的法律適用問(wèn)題。

[答案]正確

2.國(guó)際私法淵源的最早表現(xiàn)形式是國(guó)際條約，迄今為止國(guó)際條約仍是國(guó)際私法最主要的淵源之一。

[答案]錯(cuò)誤

3.結(jié)果選擇說(shuō)是由意大利學(xué)者巴托魯斯創(chuàng)立的。

[答案]錯(cuò)誤

4.侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法，中華人民共和國(guó)法律不認(rèn)為在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外發(fā)生

的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。這條沖突規(guī)范是有條件選擇性沖突規(guī)范。

[答案]錯(cuò)誤

5.國(guó)際私法中的識(shí)別問(wèn)題是德國(guó)法學(xué)家薩維尼手19世紀(jì)提出來(lái)的。

[答案]錯(cuò)誤

6.發(fā)達(dá)國(guó)家單方面給予發(fā)展中國(guó)家以免征關(guān)稅或減征關(guān)稅的優(yōu)惠待遇叫做非歧視待遇。

[答案]錯(cuò)誤

7.加拿大、菲律賓等國(guó)家授予發(fā)明人專利權(quán)時(shí)，采用申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t。

[答案]錯(cuò)誤

8.美國(guó)在判定合同關(guān)系中的最密切聯(lián)系因素時(shí)，采用的方法是“特征履行說(shuō)”。

[答案]錯(cuò)誤

9.國(guó)際投資合同的法律適用，國(guó)際上的一般作法是適用投資國(guó)的法律。

[答案]錯(cuò)誤

10.1961年《遺囑處分方式法律沖突公約》對(duì)遺囑的方式法律問(wèn)題作了詳盡的規(guī)定。

[答案]正確

二、單項(xiàng)選擇題

11.我國(guó)法院審理涉外民事案件時(shí)，如果我國(guó)法律和我國(guó)參加的國(guó)際條約對(duì)法院審理的民事案件沒(méi)有相應(yīng)的規(guī)定時(shí)，法院可以(A)。

A.適用國(guó)際慣例

B.以權(quán)威學(xué)者的學(xué)說(shuō)為依據(jù)

C.駁回起訴

D.適用與案件有關(guān)的外國(guó)法律

12.法院地法這一系屬公式主要解決(D)。

A.有關(guān)人的能力、身份、婚姻家庭和財(cái)產(chǎn)繼承方面的法律沖突

B.不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)方面的法律沖突

C.行為方式有效性方面的法律沖突

D.涉外民事訴訟程序方面的法律沖突

13.意大利等歐洲大陸法系國(guó)家(B)。

A.把外國(guó)法看作事實(shí)，由當(dāng)事人舉證證明

B.把外國(guó)法看作法律，由法官負(fù)責(zé)查明

C.原則上把外國(guó)法視為法律，由法官查明，必要時(shí)要求當(dāng)事人協(xié)助

D.由法學(xué)專家負(fù)責(zé)查明外國(guó)法的內(nèi)容

14.美國(guó)甲公司、日本乙公司、中國(guó)丙公司在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)合資設(shè)立一家中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)

該企業(yè)(C)。

A.具有美國(guó)國(guó)籍

B.具有日本國(guó)籍

C.具有中國(guó)國(guó)籍

D.具有美國(guó)、日本、中國(guó)三國(guó)國(guó)籍

15.《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定馳名商標(biāo)(D)。

A.非經(jīng)法定程序不受保護(hù)

B.國(guó)家之間簽訂協(xié)議后給予保護(hù)

C.所有人申請(qǐng)保護(hù)后給予保護(hù)

D.自動(dòng)獲得保護(hù)

16.賣方負(fù)責(zé)提供貨物、租船運(yùn)輸、貨物保險(xiǎn)，買方承擔(dān)付款、在貨物到達(dá)目的收取貨物，這一價(jià)格條

件是(B)。

A.FOB

B.CIF

C.CFR

D.FCA

17.從自然法的角度對(duì)國(guó)際私法進(jìn)行研究，認(rèn)為整個(gè)世界是一個(gè)共同體，存在著約束各個(gè)國(guó)家的統(tǒng)一法

律，這一學(xué)派稱之為(C)。

A.二元論學(xué)派

B.民族主義學(xué)派

C.國(guó)際法學(xué)派

D.國(guó)內(nèi)法學(xué)派

18.我國(guó)加入的國(guó)際鐵路貨物運(yùn)輸公約是(D)。

A.《瓜達(dá)拉哈拉公約》

B.《海牙議定書(shū)》

C.《關(guān)于鐵路貨物運(yùn)輸?shù)膰?guó)際公約》

D.《國(guó)際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》

19.《華沙公約》規(guī)定的承運(yùn)人承擔(dān)賠償責(zé)任的責(zé)任期間是(A)。

A.貨物交由承運(yùn)人保管的整個(gè)期間

B.貨物從啟運(yùn)地機(jī)場(chǎng)到到達(dá)地機(jī)場(chǎng)

C.貨物從裝上飛機(jī)到卸離飛機(jī)

D.飛機(jī)運(yùn)行的整個(gè)期間

20.《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》規(guī)定了(C)繼承制度。

A.區(qū)別制

B.分割制

C.同一制

D.共同制

三、多項(xiàng)選擇題

21.屬人法是以當(dāng)事人的國(guó)籍、住所或居所為連結(jié)點(diǎn)的系屬公式，主要解決(CD)等方面的法律沖突。

A.物權(quán)方面的

B.行為地方面的

C.人的能力、身份、家庭財(cái)產(chǎn)方面的

D.財(cái)產(chǎn)繼承方面的

22.經(jīng)沖突規(guī)范援引某國(guó)法律作為涉外民事案件的準(zhǔn)據(jù)法，而該國(guó)是一個(gè)多法域國(guó)家，存在區(qū)際法律沖突。各國(guó)一般采取(ABD)方法確定準(zhǔn)據(jù)法，解決區(qū)際法律沖突。

A.以法院地沖突規(guī)范中的連接點(diǎn)確定準(zhǔn)據(jù)法

B.按多法域國(guó)家的區(qū)際私法確定準(zhǔn)據(jù)法

C.當(dāng)事人協(xié)商確定準(zhǔn)據(jù)法

D.法院地沖突規(guī)范專門針對(duì)多法域國(guó)家的法律適用規(guī)定了應(yīng)以哪一法域的法律作為準(zhǔn)據(jù)法

23.廣義的反致包括(BCD)。

A.循環(huán)反致

B.間接反致

C.反致

D.轉(zhuǎn)致

24.對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律沖突，各國(guó)采用的沖突規(guī)則主要有(AB)。

A.意思自治原則

B.屬人法

C.最密切聯(lián)系的法律

D.婚姻登記地法

25.我國(guó)法律規(guī)定司法協(xié)助的內(nèi)容包括(ABC)。

A.司法文書(shū)和司法外文書(shū)的送達(dá)

B.調(diào)查取證

C.承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)法院判決

D.協(xié)助當(dāng)事人之間進(jìn)行和解

四、名詞解釋

26.法律沖突：是指對(duì)同一涉外民事關(guān)系，因與該涉外民事關(guān)系有關(guān)的國(guó)家的法律對(duì)該民事關(guān)系規(guī)定的

不同，兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家的法律都要求適用或都可以適用于該民事關(guān)系而造成的法律沖突現(xiàn)象。

27.系屬公式：是指把常用的雙邊沖突規(guī)范的系屬固定化，使其成為國(guó)際上公認(rèn)的或?yàn)榇蠖鄶?shù)國(guó)家采用

的涉外民事關(guān)系法律適用原則。

五、簡(jiǎn)答題

28.簡(jiǎn)述涉外民事關(guān)系的特征。

答：涉外民事關(guān)系具有以下三個(gè)法律特征：

(1)涉外性。涉外民事關(guān)系具有涉外因素，這種涉外因素可以表現(xiàn)為法律關(guān)系主體的一方是外國(guó)的自

然人、法人或者國(guó)家、法律關(guān)系的客體位于國(guó)外、法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或者消滅發(fā)生在國(guó)外。

(2)廣泛性。廣泛性指涉外民事關(guān)系既包括婚姻家庭關(guān)系、財(cái)產(chǎn)繼承關(guān)系、侵權(quán)關(guān)系等一般意義上民事關(guān)系，又包括各種商事合同關(guān)系，概言之，平等主體之間發(fā)生的具有涉外因素的財(cái)產(chǎn)關(guān)系以及與財(cái)產(chǎn)

相聯(lián)系的人身關(guān)系均屬涉外民事關(guān)系的范疇。

(3)國(guó)際性。涉外民事關(guān)系是在國(guó)際交往中產(chǎn)生的,在形式上通常表現(xiàn)為不同國(guó)家當(dāng)事人之間的關(guān)系，

實(shí)質(zhì)上體現(xiàn)著國(guó)家之間的關(guān)系。涉外民事關(guān)系要服從國(guó)家的對(duì)外政策，要受國(guó)際關(guān)系的制約。

29.簡(jiǎn)述反致產(chǎn)生的原因與條件。

答：反致產(chǎn)生的原因有兩點(diǎn)：

(1)對(duì)同一涉外民事關(guān)系的法律調(diào)整，法院地國(guó)與與案件有關(guān)國(guó)家分別規(guī)定了不同的沖突規(guī)范，這些

沖突規(guī)范的系屬不同。

(2)法院把沖突規(guī)范援引適用的外國(guó)法理解為包括該外國(guó)的沖突法和實(shí)體法，而且只適用該外國(guó)中的

沖突法。

反致產(chǎn)生的條件是：

與案件有關(guān)國(guó)家的法律存在消極沖突，法院審理涉外民事案件時(shí)，根據(jù)各國(guó)沖突規(guī)范的規(guī)定都不適

用各自國(guó)家的法律。

30.簡(jiǎn)述法定繼承的法律適用原則。

答：國(guó)際上，關(guān)于法定繼承的法律適用，主要以下幾種原則：

(一)區(qū)別制。也稱分割制，即主張?jiān)谏嫱饫^承案件中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，分別適

用不同的準(zhǔn)據(jù)法，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人的屬人法，不動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法。

(二)同一制。又稱為“單一制”,即把遺產(chǎn)視為一個(gè)整體，不管遺產(chǎn)分布在多少個(gè)國(guó)家，也不區(qū)分遺產(chǎn)中的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，在涉外繼承關(guān)系中統(tǒng)一適用單一的被繼承人屬人法的制度。

(三)遺產(chǎn)所在地法。

(四)合并制。極個(gè)別國(guó)家在解決涉外繼承法律問(wèn)題時(shí)，采取以屬人法為主，兼采財(cái)產(chǎn)所在地法的做

法。

六、論述題

31.論薩維尼的法律關(guān)系本座說(shuō)。

答：法則區(qū)別說(shuō)在國(guó)際私法領(lǐng)域居于統(tǒng)治地位的局面直到19世紀(jì)才被打破。19世紀(jì)，德國(guó)法學(xué)家薩維尼提出法律關(guān)系本座說(shuō)，把國(guó)際私法推進(jìn)到一個(gè)新階段。

1849年薩維尼在他發(fā)表的《現(xiàn)代羅馬法體系(第8卷)》一書(shū)中全面地闡述了他的國(guó)際私法理論。

該理論主要內(nèi)容包括：

(1)為了便于國(guó)際交往和減少其法律上的障礙，必須承認(rèn)內(nèi)外國(guó)人法律地位的平等和內(nèi)外國(guó)法律的平

等。

(2)他極力反對(duì)從法律規(guī)則自身的性質(zhì)出發(fā)來(lái)決定法律是否可適用于各種特定的涉外民事關(guān)系，而主張從法律關(guān)系本身的性質(zhì)來(lái)探討其應(yīng)適用的法律。

(3)每一種法律關(guān)系在邏輯上和性質(zhì)上必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系，每一法律關(guān)系都有一個(gè)確定的“本座”,即一個(gè)他在性質(zhì)上必須歸屬的法域。法院進(jìn)行法律選擇時(shí)，應(yīng)根據(jù)法律關(guān)系的性質(zhì)確定

法律關(guān)系的本座所在地，而該本座所在地的法律就是該法律關(guān)系所應(yīng)適用的法律。

(4)薩維尼還分別就身份、物權(quán)、債權(quán)、繼承、家庭等法律關(guān)系討論了它們的“本座”或“本座法”之所在。

薩維尼的法律關(guān)系本座說(shuō)在國(guó)際私法發(fā)展史上具有里程碑意義。薩維尼一改統(tǒng)治了幾百年的通過(guò)法律性質(zhì)選擇法律的方法，代之以通過(guò)法律關(guān)系性質(zhì)選擇法律的方法，這在方法論上是一個(gè)歷史性的突破。他創(chuàng)造性提出了解決法律選擇中的連接點(diǎn)，為國(guó)際私法的規(guī)范化和更具操作性起到了至關(guān)重要的作用。薩維尼的理論對(duì)國(guó)際私法的發(fā)展具有極其深遠(yuǎn)的影響。但是，應(yīng)該看到，薩維尼的方法是唯心主義的。

七、案例題

32.香港甲銀行與我國(guó)乙公司簽訂貸款合同和抵押合同各一份。合同中當(dāng)事人約定，發(fā)生爭(zhēng)議適用香港法為準(zhǔn)據(jù)法。合同簽訂后，香港甲銀行依約提供了全部貸款。貸款到期時(shí)，我國(guó)乙公司只償還了一小部分貸款。香港甲銀行在被告住所地法院提起訴訟，要求法院判令被告償還貸款。法院受理了案件。根據(jù)合同中當(dāng)事人關(guān)于法律適用的約定，法院通知雙方當(dāng)事人提供香港關(guān)于貸款合同、抵押合同方面的法律。雙方當(dāng)事人在法院限定的時(shí)間內(nèi)沒(méi)有提供香港關(guān)于貸款合同、抵押合同方面的法律。

問(wèn)：(1)本案是否可以適用香港法為準(zhǔn)據(jù)法?

(2)雙方當(dāng)事人在法院限定的時(shí)間內(nèi)沒(méi)有提供香港關(guān)于貸款合同、抵押合同方面的法律的情況下，法院應(yīng)適用什么法律?

答：(1)本案可以適用香港法律作為準(zhǔn)據(jù)法，因?yàn)楫?dāng)事人雙方在合同中約定發(fā)生爭(zhēng)議適用香港法，符合我

國(guó)法律規(guī)定。

(2)若雙方當(dāng)事人和法院都不能查明所應(yīng)適用的法律內(nèi)容，法院則應(yīng)適用中國(guó)法律。

33.1995年，中國(guó)籍公民趙耿虎與日本籍公民佐佐木智子在中國(guó)結(jié)婚，婚后在中國(guó)生有一子，取名趙小虎。1998年，佐佐木智子獨(dú)自回日本居住。2000年，趙耿虎以夫妻長(zhǎng)期兩地分居，感情淡漠為由，在中國(guó)法院提請(qǐng)離婚訴訟。佐佐木智子同意離婚。在子女監(jiān)護(hù)權(quán)和撫養(yǎng)權(quán)問(wèn)題上，雙方產(chǎn)生爭(zhēng)議。佐佐木智子要求將趙小虎帶回日本，由她撫養(yǎng)，趙耿虎要求將趙小虎留在中國(guó)，由他撫養(yǎng)。

問(wèn)：本案應(yīng)適用何國(guó)法作準(zhǔn)據(jù)法?

答：對(duì)監(jiān)護(hù)權(quán)的法律適用，我國(guó)法律未作明確規(guī)定，但各國(guó)多