2013年1月國(guó)開(kāi)電大法學(xué)本科《國(guó)際私法》期末考試試題及答案

2013年1月國(guó)開(kāi)電大法學(xué)本科《國(guó)際私法》期末考試試題及答案

一、單項(xiàng)選擇題

1.外國(guó)法院作出的發(fā)生法律效力的判決，需要中華人民共和國(guó)承認(rèn)執(zhí)行的，當(dāng)事人可以直接向中華人民

共和國(guó)有管轄權(quán)的(C)申請(qǐng)。

A.最高人民法院

B.高級(jí)人民法院

C.中級(jí)人民法院

D.基層人民法院

2.對(duì)特派員取證，我國(guó)(C)。

A.允許

B.不允許

C.原則上不允許

D.立法中未作規(guī)定

3.一個(gè)人在國(guó)內(nèi)有住所，在國(guó)外也有住所，其住所的確定方法是(A)。

A.以其內(nèi)國(guó)的住所為住所

B.以當(dāng)事人選擇的住所為住所

C.以最后取得的住所為住所

D.依最密切聯(lián)系的原則確定住所

4.美國(guó)籍人約翰1998年在我國(guó)北京市購(gòu)住宅一套。2000年，約翰被其所在公司派駐日本。約翰將所購(gòu)

住宅轉(zhuǎn)讓給法國(guó)人巴姆。后因付款兩人發(fā)生爭(zhēng)議在我國(guó)法院涉訴。這起案件應(yīng)適用的法律是(D)。

A.美國(guó)法

B.法國(guó)法

C.可以選擇適用美國(guó)法或法國(guó)法

D.中國(guó)法

5.船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間，設(shè)立抵押權(quán)的，適用(D)的法律。

A.行為地法

B.法院地法

C.船旗國(guó)法

D.原船舶登記國(guó)法律

6.北京某高校學(xué)生甲與美國(guó)一高校聯(lián)系到該校就讀，獲準(zhǔn)。與學(xué)生甲住同一宿舍的學(xué)生乙產(chǎn)生嫉妒，盜用學(xué)生甲的名義給美國(guó)的學(xué)校發(fā)一函件，稱不愿到該校就讀。學(xué)校遂取消學(xué)生甲的入學(xué)資格。學(xué)生甲得

知此事后，在中國(guó)法院提起訴訟。本案應(yīng)適用的法律是(B)。

A.美國(guó)法律

B.中國(guó)法律

C.當(dāng)事人在中國(guó)法律或美國(guó)法律之間作出選擇

D.雙方當(dāng)事人選擇的第三國(guó)法律

7.我國(guó)法律規(guī)定，涉外合同的當(dāng)事人沒(méi)有選擇合同應(yīng)適用的法律時(shí)，合同適用(B)。A.合同締結(jié)地法

B.與合同有最密切聯(lián)系的法律

C.合同履行地法

D.合同自體法

8.韓國(guó)某汽車公司、日本某汽車公司、德國(guó)某汽車公司與中國(guó)某汽車公司在日本簽訂在中國(guó)建立合資企業(yè)的協(xié)議。協(xié)議書(shū)約定合同履行過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議適用被告方法律。該協(xié)議在履行中發(fā)生糾紛，中國(guó)某汽

車公司在中國(guó)法院提起訴訟。該案應(yīng)適用(D)法律。

A.日本

B.韓國(guó)

C.德國(guó)

D.中國(guó)

9.中國(guó)公民女甲與日本公民男乙在日本登記結(jié)婚，婚后先后到英國(guó)和希臘定居?；楹蟀l(fā)生糾紛，女甲在

中國(guó)法院提起離婚訴訟。法院判定該婚姻關(guān)系是否成立的法律是(B)。

A.雙方當(dāng)事人選擇的法律

B.日本

C.英國(guó)

D.希臘

10.艾力1930生于泰國(guó)，在馬來(lái)西亞有住所。1987年，艾力到美國(guó)定居，1998年獲得美國(guó)國(guó)籍。1999年艾力來(lái)華投資。2001年3月，艾力因病在華死亡。艾力沒(méi)有子女，其父母已先于艾力死亡。艾力死

亡前未立遺囑處分其遺產(chǎn)。艾力在華遺產(chǎn)應(yīng)適用(A)法律處理。

A.中國(guó)

B.美國(guó)

C.泰國(guó)

D.馬來(lái)西亞

二、多項(xiàng)選擇題

11.意思自治原則可以適用于(ABCD)。

A.合同關(guān)系

B.夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系

C.繼承關(guān)系

D.管轄權(quán)確定

12.最密切聯(lián)系原則可以適用于(ABC)。

A.涉外侵權(quán)關(guān)系

B.夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系

C.合同關(guān)系

D.國(guó)際民事訴訟關(guān)系

13.外國(guó)仲裁裁決的認(rèn)定，各國(guó)采用了不同的標(biāo)準(zhǔn)，這些標(biāo)準(zhǔn)主要有(ABC)。

A.領(lǐng)域標(biāo)準(zhǔn)

B.非內(nèi)國(guó)標(biāo)準(zhǔn)

C.同時(shí)采用領(lǐng)域標(biāo)準(zhǔn)和非內(nèi)國(guó)標(biāo)準(zhǔn)

D.國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)

14.各國(guó)法律對(duì)非婚生子女的準(zhǔn)正都作了規(guī)定，各國(guó)承認(rèn)的準(zhǔn)正方式有(ABC)。

A.父母事后婚姻

B.父母對(duì)子女的認(rèn)領(lǐng)

C.法院判決

D.非婚生子女申請(qǐng)

15.有關(guān)國(guó)際慣例的正確說(shuō)法是(ABD)。

A.在實(shí)踐中反復(fù)適用，有確定的內(nèi)容

B.是任意性規(guī)范而非強(qiáng)制性規(guī)范

C.具有強(qiáng)制性

D.在當(dāng)事人選擇適用的情況下對(duì)當(dāng)事人具有強(qiáng)制性

三、判斷題

16.我國(guó)不承認(rèn)領(lǐng)事婚姻制度。

[答案]錯(cuò)誤

17.我國(guó)對(duì)適用外國(guó)法錯(cuò)誤允許上訴。

[答案]正確

18.對(duì)同一涉外民事關(guān)系，與該涉外民事案件關(guān)系相關(guān)連的國(guó)家法律規(guī)定完全相同，這種情況下不會(huì)產(chǎn)

生法律沖突。

[答案]正確

19.沖突規(guī)范可以直接確定當(dāng)事人之間的權(quán)利與義務(wù)。

[答案]錯(cuò)誤

20.我國(guó)不承認(rèn)國(guó)內(nèi)判例和國(guó)際慣例是國(guó)際私法的淵源。

[答案]錯(cuò)誤。

21.凱弗斯創(chuàng)立了本地法說(shuō)。

[答案]錯(cuò)誤

22.對(duì)沖突規(guī)范連接點(diǎn)的“軟化處理”的唯一方法是增加沖突規(guī)范中的連接點(diǎn)。

[答案]錯(cuò)誤

23.聯(lián)邦制國(guó)家存在多法域，因而存在區(qū)際法律沖突。我國(guó)是單一制國(guó)家，因而不存在區(qū)際法律沖突。

[答案]錯(cuò)誤

24.法院在審理涉外民事糾紛案件中，可以不對(duì)案件進(jìn)行識(shí)別。

[答案]錯(cuò)誤

25.反致、公共秩序保留、法律規(guī)避、外國(guó)法內(nèi)容的查明是排除外國(guó)法適用的法律制度。

[答案]正確

四、名詞解釋

26.區(qū)際法律沖突：是指一國(guó)之內(nèi)不同法域、不同法律制度之間產(chǎn)生的法律沖突。

27.仲裁協(xié)議：是指雙方當(dāng)事人同意把他們之間將來(lái)可能發(fā)生的或已經(jīng)發(fā)生的爭(zhēng)議交付仲裁的書(shū)面協(xié)議。

五、簡(jiǎn)答題

28.簡(jiǎn)述反致產(chǎn)生的原因與條件。

答：反致產(chǎn)生的原因有兩點(diǎn)：

(1)對(duì)同一涉外民事關(guān)系的法律調(diào)整，法院地國(guó)與同案件有關(guān)國(guó)家分別規(guī)定了不同的沖突規(guī)范，這些

沖突規(guī)范的系屬不同。

(2)法院把沖突規(guī)范援引適用的外國(guó)法理解為包括該外國(guó)的沖突法和實(shí)體法，而且只適用該外國(guó)中的沖突法。

反致產(chǎn)生的條件是：

對(duì)同一涉外民事關(guān)系，法院地國(guó)家法律與案件有關(guān)國(guó)家法律之間存在致送關(guān)系。

29.簡(jiǎn)述法人國(guó)籍確定的依據(jù)。

答：國(guó)際上法人確定的依據(jù)主要有：

(1)成立地。法人的屬人法是法人據(jù)以成立地的法律。

(2)管理中心所在地。法人的屬人法是處理商業(yè)事務(wù)的地方所通行的法律。

(3)主要營(yíng)業(yè)所所在地。法人的屬人法是主要經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中心地法律。

(4)資本實(shí)際控制。法人的屬人法是實(shí)際控制法人資本的那個(gè)自然人的國(guó)籍國(guó)法。

(5)復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)。法人的國(guó)籍必須同時(shí)符合兩個(gè)或兩個(gè)以上因素才能確定法人的國(guó)籍。

30.簡(jiǎn)述最密切聯(lián)系的原則。

答：最密切聯(lián)系聯(lián)系的原則是指某一涉外民事關(guān)系，在當(dāng)事人沒(méi)有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無(wú)效的情況下，法院在與該法律關(guān)系有聯(lián)系的國(guó)家中，選擇一個(gè)與該法律關(guān)系本質(zhì)上有重大聯(lián)系，利害關(guān)系最為密切的國(guó)家的法律予以適用。

最密切聯(lián)系的原則是一種法律選擇方法，它改變了傳統(tǒng)沖突規(guī)范中連接因素的單一性，使與案件有

關(guān)的各種因素都得以考慮，增加了法律適用的科學(xué)性。

最密切聯(lián)系的原則的核心是通過(guò)對(duì)合同以及與合同有關(guān)要素進(jìn)行綜合分析來(lái)尋找與合同有最密切

聯(lián)系的法律。

最密切聯(lián)系的原則賦予了法官較大的自由裁量權(quán)，這一方面給法官靈活地選擇法律創(chuàng)造了條件，同

時(shí)也為法官濫用司法權(quán)力提供了機(jī)會(huì)。

六、論述題

31.論意大利法則區(qū)別說(shuō)。

答：11世紀(jì)以后，被視為普通法的羅馬法在意大利北部城邦普遍適用，但各城邦也制定了各自的作為特別法的“法則”,因而法律沖突時(shí)常發(fā)生。這種情況對(duì)各城邦之間的貿(mào)易往來(lái)十分不利，因此找出解

決法律沖突的規(guī)則顯得十分必要。意大利的法則區(qū)別說(shuō)就是在這樣的背景下產(chǎn)生的。

意大利法則區(qū)別說(shuō)的代表人物是巴托魯斯。在他之前，12、13世紀(jì)意大利和法國(guó)的一些法學(xué)家已

提出過(guò)一些早期的法則區(qū)別理論或沖突原則。但巴托魯斯是公認(rèn)的法則區(qū)別說(shuō)的創(chuàng)立者。

巴托魯斯在前人研究的基礎(chǔ)上，抓住了法律的域內(nèi)效力和域外效力這個(gè)法律沖突的根本點(diǎn)，并且把解決法律沖突的問(wèn)題分為兩個(gè)相互聯(lián)系的方面進(jìn)行探討：城邦法則能否適用于城邦內(nèi)的一切人和城邦法則能否適用于城邦外的城邦居民。他主張把法則區(qū)分為兩大類，一類是關(guān)于人的身份關(guān)系和行為能力的法則，即“人法”,可以隨人所至而適用于域外，就是說(shuō)，這類法則具有域外效力。另一類是關(guān)于物的法，即“物法”,必須且只能在指定者管轄領(lǐng)域內(nèi)適用。

從法則人手解決法律沖突，在方法上容易陷入不科學(xué)的境地。現(xiàn)實(shí)生活中，并無(wú)明確的物法法則和人法法則的劃分，巴托魯斯只得求助于法則詞語(yǔ)結(jié)構(gòu)的不同進(jìn)行區(qū)分。

巴托魯斯的方法雖然在現(xiàn)實(shí)中并不可行，并且也沒(méi)有完全擺脫注釋法學(xué)派的影響，但是他最早提出了法律具有域外效力的見(jiàn)解，把新興資產(chǎn)階級(jí)的文藝復(fù)興運(yùn)動(dòng)的人文主義帶人國(guó)際私法領(lǐng)域。他在過(guò)去封建主義絕對(duì)的屬地主義法律適用原則基礎(chǔ)上，提出了法律適用的屬人主義原則，闡釋了法律沖突產(chǎn)生的本質(zhì)原因，揭示了法的域內(nèi)效力和域外效力問(wèn)題，提出了解決法律沖突的方法，為適用外國(guó)法提供了理論依據(jù)，被人們譽(yù)為的國(guó)際私法的鼻祖。法則區(qū)別說(shuō)的出現(xiàn)，標(biāo)志著國(guó)際私法學(xué)的正式建立。

七、案例題

32.德國(guó)籍人尤塔·毛雷爾根據(jù)中德學(xué)術(shù)交流計(jì)劃來(lái)到中國(guó)上海某大學(xué)任教。任教期間與在該大學(xué)任教的中國(guó)籍女教師結(jié)婚?；楹?，因雙方性格不和等因素，尤塔·毛雷爾向上海市中級(jí)人民法院起訴，要求離婚。起訴后。尤塔·毛雷爾任教期滿，準(zhǔn)備回國(guó)。尤塔·毛雷爾向法院提出，委托同在該校任教的德

國(guó)籍教師或委托德國(guó)駐上海領(lǐng)事館領(lǐng)事代理訴訟。

問(wèn)：外國(guó)公民、外國(guó)領(lǐng)事是否可以在中國(guó)法院擔(dān)任本國(guó)公民的訴訟代理人?

答：在我國(guó)，中國(guó)公民可以接受委托擔(dān)任訴訟代理人。我國(guó)對(duì)在我國(guó)的外國(guó)人實(shí)行國(guó)民待遇，允許外國(guó)

人委托與之有同一國(guó)籍的外國(guó)人擔(dān)任訴訟代理人。

外國(guó)駐華大使館、領(lǐng)事館官員，可以接受本國(guó)公民的委托，以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人。根據(jù)我國(guó)

參加的《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》的規(guī)定，當(dāng)作為當(dāng)事人的外國(guó)人不在我國(guó)境內(nèi)、或由于其他原因不能適

時(shí)到我國(guó)法院出庭時(shí)，該外國(guó)的駐華領(lǐng)事可以在沒(méi)有委托的情況下，直接以領(lǐng)事名義擔(dān)任其代表或安排

代表在我國(guó)法院出庭。

33.1995年，中國(guó)籍公民趙耿虎與日本籍公民佐佐木智子在中國(guó)結(jié)婚，婚后在中國(guó)生有一子，取名趙小虎。1998年，佐佐木智子獨(dú)自回日本居住。2000年，趙耿虎以夫妻長(zhǎng)期兩地分居，感情淡漠為由，在中國(guó)法院提請(qǐng)離婚訴訟。佐佐木智子同意離婚。在子女監(jiān)護(hù)權(quán)和撫養(yǎng)權(quán)問(wèn)題上，雙方產(chǎn)生爭(zhēng)議。佐佐木智子要求將趙小虎帶回日本，由她撫養(yǎng)，趙耿虎要求將趙小虎留在中國(guó)，由他撫養(yǎng)。

問(wèn)：本案應(yīng)適用何國(guó)法作準(zhǔn)據(jù)法?

答：對(duì)監(jiān)護(hù)權(quán)的法律適用，我國(guó)法律未作明確規(guī)定，但各國(guó)多主