經(jīng)濟法(合同的變更轉(zhuǎn)讓與終止5)

合同的變更轉(zhuǎn)讓和終止第

五

節(jié)合

同

的

變

更一.合同的變更1.含義——合同訂立以后，沒有履行或者沒有完全履行以前，當(dāng)事人對合同的內(nèi)容進行修改或者補充2.理解1）主體不變，內(nèi)容改變2）成立之后履行完畢之前3）未變更部分繼續(xù)有效第

五

節(jié)

合

同

的

變

更3.合同變更的條件1）原合同有效2）合同內(nèi)容變化3）雙方協(xié)議或依法律的規(guī)定通過法院或仲裁機構(gòu)裁決4）變更的內(nèi)容不得損害國家利益和社會公共利益，否則該變更不具有法律效力第

五

節(jié)合

同

的

變

更4.合同變更的法律后果1）未變更部分繼續(xù)有效2）只能變更未履行的部分，變更對已經(jīng)履行的部分不具有法律效力3）合同的變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利第

六

節(jié)合

同

的

轉(zhuǎn)

讓合同轉(zhuǎn)讓：1.含義——當(dāng)事人一方依法將其合同的權(quán)利和義務(wù)的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。2.類型——合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓、合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓第

六

節(jié)合

同

的

轉(zhuǎn)

讓（一）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓（1）含義——債權(quán)人將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為，一般是基于債權(quán)人與第三人的協(xié)議產(chǎn)生（2）特點①只轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不改變內(nèi)容②可以全部轉(zhuǎn)讓，也可部分轉(zhuǎn)讓第

六

節(jié)合

同

的

轉(zhuǎn)

讓（3）禁止性規(guī)定：

①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的

②按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的

③依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的（4）轉(zhuǎn)讓要求——必須通知債務(wù)人，否則轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。第

六

節(jié)合

同

的

轉(zhuǎn)

讓

（二）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓（1）含義——債務(wù)人將合同義務(wù)的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的行為包括全部轉(zhuǎn)讓和部分轉(zhuǎn)讓兩種（2）全部債務(wù)轉(zhuǎn)讓——原債務(wù)人免責(zé)，退出債權(quán)債務(wù)關(guān)系（3）部分債務(wù)轉(zhuǎn)讓——新債務(wù)人加入，和原債務(wù)人共同承擔(dān)義務(wù)第

六

節(jié)合

同

的

轉(zhuǎn)

讓（4）轉(zhuǎn)讓條件——①須存在有效的債務(wù)②須被轉(zhuǎn)移的債務(wù)具有可轉(zhuǎn)移性③須當(dāng)事人達成合意④須經(jīng)過債權(quán)人同意，否則無效第

六

節(jié)合

同

的

轉(zhuǎn)

讓

（5）法律后果①第三人取得債務(wù)人的法律地位。全部轉(zhuǎn)讓的由第三人直接向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)；部分轉(zhuǎn)讓的，若當(dāng)人是約定按份承擔(dān)債務(wù)時，按約定，第三人不履行債務(wù)的，債權(quán)人可以申請強制執(zhí)行或者請求原債務(wù)人履行。②抗辯權(quán)轉(zhuǎn)移③從債務(wù)隨之轉(zhuǎn)移（保證債務(wù)除外）第

六

節(jié)合

同

的

轉(zhuǎn)

讓（三）合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓（1）含義——是指當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意將其合同權(quán)利和義務(wù)一起轉(zhuǎn)讓給第三人的行為，可以部分轉(zhuǎn)讓，也可以全部轉(zhuǎn)讓（2）部分轉(zhuǎn)讓——原合同當(dāng)事人與合同承受人之間存在連帶關(guān)系（3）全部轉(zhuǎn)讓——兩種類型①合同承受——約定移轉(zhuǎn)——必須經(jīng)當(dāng)事人和第三人同意②企業(yè)合并分立——法定移轉(zhuǎn)——無需對方同意，直接通知或公告即可第

七

節(jié)合

同

的

終

止一.合同終止1.含義——是指合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)已經(jīng)消滅或者不再履行，從而使合同關(guān)系結(jié)束2.終止的原因（1）債務(wù)履行——自然終止（2）合同解除（3）債務(wù)相互抵銷（4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存（5）債權(quán)人免除債務(wù)（部分或全部）（6）債權(quán)債務(wù)同歸一人（涉及第三人利益的除外）第

七

節(jié)合

同

的

終

止3.終止的效力（1）主權(quán)利和從權(quán)利一并消滅（2）歸還字據(jù)（3）當(dāng)事人應(yīng)繼續(xù)履行附隨義務(wù)（4）不影響結(jié)算和清理條款第九十二條合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。第

七

節(jié)合

同

的

終

止二.合同解除——提前終止（一）含義——合同依法成立后，因當(dāng)事人單方或者雙方的意思表示，而使合同關(guān)系提前終止的行為。（二）類型1.單方解除與協(xié)議解除2.法定解除與約定解除第

七

節(jié)合

同

的

終

止法定解除第九十四條有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。第

七

節(jié)合

同

的

終

止3.解除權(quán)的行使1）無需取得對方同意，但需通知對方2）解除權(quán)應(yīng)在有效期內(nèi)行使，過期權(quán)利消滅第九十五條法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。第

七

節(jié)合

同

的

終

止（三）解除的效力1.尚未履行的債務(wù)終止履行2.已經(jīng)履行的債務(wù)予以返還或賠償?shù)诰攀邨l合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。第九十八條合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。第

七

節(jié)合

同

的

終

止2004年12月3日原告A公司與被告B公司簽訂轉(zhuǎn)讓合同一份，約定A公司將承受（2002）浦執(zhí)申字第1437號民事裁定書所確定的各項權(quán)利轉(zhuǎn)讓給B公司，轉(zhuǎn)讓價款為人民幣170萬元，于2004年12月17日前支付155萬元，余額15萬元在辦妥相關(guān)手續(xù)后5天內(nèi)付清。逾期付款B公司應(yīng)向A公司支付轉(zhuǎn)讓總價款5%的違約金，逾期10天，A公司有權(quán)解除合同等。截至2005年5月27日止B公司合計支付A公司轉(zhuǎn)讓款人民幣1675462.12元，尚欠24537.88元未依約支付。2005年2月該轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物的土地使用權(quán)已依法變更為B公司。為此，原告A公司向漳浦縣人民法院起訴，請求判令解除轉(zhuǎn)讓合同并判令被告B公司賠償違約金人民幣8.5萬元。第

七

節(jié)合

同

的

終

止

1、本案B公司的行為不構(gòu)成根本違約，A公司不享有法定合同解除權(quán)。本案轉(zhuǎn)讓價款為人民幣170萬元，B公司已支付1475462.12元，僅余額24537.88元未支付，A公司合同的目的已基本實現(xiàn)。2、本案A公司雖享有約定解除權(quán)，但解除合同程序不合法。起訴前A公司并未向B公司發(fā)出解除合同的通知，起訴并不是《合同法》第九十六條規(guī)定“通知”的法定形式。第

七

節(jié)合

同

的

終

止Ａ公司是陜西一家貿(mào)易企業(yè)，２００４年５月與山東的Ｂ公司簽訂了一份《產(chǎn)品購銷合同》，合同中約定：Ａ公司向Ｂ公司購買一批家用電器，Ｂ公司在接到Ａ公司支付的定金后３０天內(nèi)交付標(biāo)的物，超過３０天按違約處理。Ａ公司于６月９日支付了定金，但Ｂ公司的貨物未能按期送到。７月１２日，Ａ公司向Ｂ公司發(fā)出解除合同的通知；Ｂ公司迅速回函，希望在給對方做出補償?shù)幕A(chǔ)上，合同繼續(xù)履行，并于７月２０日將貨送到。請問：Ａ公司能否以合同已解除為由拒絕收貨并要求以Ｂ公司承擔(dān)不按期交付貨物的違約責(zé)任，雙倍返還已付定金？第

七

節(jié)合

同

的

終

止本問題中，Ｂ公司只是遲延履行債務(wù)，并非不履行，或以自己的行為明示或暗示不履行主要債務(wù)。就Ａ公司來說，在Ｂ公司履行債務(wù)后仍能獲得訂立合同時所期待的經(jīng)濟利益，實現(xiàn)合同的目的，因此Ｂ公司的行為尚構(gòu)不成根本違約而不履行合同。此時Ａ公司應(yīng)按合同法第九十四條第三款的規(guī)定，根據(jù)客觀情況給Ｂ公司一個合理的寬限期，并發(fā)出書面通知，催告對方在該期限內(nèi)履行。只有在對方在期限屆滿時仍然不履行時，Ａ公司才能解除合同。因此，Ａ公司以合同已解除為由拒絕收貨并提出雙倍返還已付定金的要求是不妥的，不符合法律規(guī)定。第

七

節(jié)合

同

的

終

止三、合同的抵銷（一）含義——雙方互負(fù)債務(wù)，可以各自的債權(quán)等額抵銷各自的債務(wù)（二）類型1.法定抵銷1）含義——按照法律規(guī)定，具備抵銷要件時，一方當(dāng)事人的意思表示即可成立抵銷第

七

節(jié)合

同

的

終

止2）法定要件①雙方互負(fù)債務(wù)互享債權(quán)②債務(wù)種類相同③雙方債務(wù)均已屆清償期限④債務(wù)均不屬于不能抵銷的債務(wù)——如合同性質(zhì)決定不得抵銷的債務(wù)、法律規(guī)定不能抵銷的債務(wù)第

七

節(jié)合

同

的

終

止2.合意抵銷——雙方自由協(xié)商即可（三）抵銷的效力1.等額抵銷，債務(wù)全部消滅2.差額抵銷，僅消滅部分債務(wù)3.抵銷后產(chǎn)生的利息應(yīng)當(dāng)歸還4.抵銷后的違約責(zé)任歸于消滅，抵銷前的責(zé)任不可消滅第

七

節(jié)合

同

的

終

止四、合同的提存（一）目的——保護債務(wù)人權(quán)利，解脫債務(wù)束縛（二）當(dāng)事人1.提存人——原債務(wù)人2.提存受領(lǐng)人——原債權(quán)人3.法定提存機關(guān)——公證機關(guān)第

七

節(jié)合

同

的

終

止（三）提存事由1.債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)2.債權(quán)人下落不明3.債權(quán)人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人4.法律規(guī)定的其他情形第

七

節(jié)合

同

的

終

止（四）標(biāo)的物范圍1.貨幣2.有價證券以及其他權(quán)利證書3.貴重物品4.擔(dān)保物或替代物5.其他限制性規(guī)定——不適于提存（如鮮活產(chǎn)品）或提存費用過高（如保管要求太高）第

七

節(jié)合

同

的

終

止（五）提存的效力1.債務(wù)人與債權(quán)人之間1）提存＝履行，合同約定的權(quán)利義務(wù)終止2）提存物的毀損、滅失風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)，產(chǎn)生的孳息歸債權(quán)人所有，費用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)第

七

節(jié)合

同

的

終

止2.提存人（債務(wù)人）與提存機關(guān)之間——提存人可以憑有效法律文書取回提存物，費用由提存人負(fù)擔(dān)3.債權(quán)人和提存機關(guān)之間1）債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物，自提存之日起5年內(nèi)不領(lǐng)取的，提存物扣除提存費用后歸國家所有2）提存機關(guān)負(fù)有保管義務(wù)，因保管不當(dāng)滅失或毀損的應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任第

七

節(jié)合

同

的

終

止五、混同與免除（一）免除1.含義——債權(quán)人主動拋棄債權(quán)，免除債務(wù)人的債務(wù)。2.條件1）單方意思表示即可成立2）債權(quán)人應(yīng)具備民事行為能力3）免除應(yīng)是無償行為第

七

節(jié)合

同

的

終

止3.效力1）可以全部免除，也可以部分免除2）主債免除，從債隨之免除，除非債權(quán)人明確表示保留從債務(wù)（二）混同1.含義——債權(quán)債務(wù)歸于同一當(dāng)事人第

七

節(jié)合

同

的

終

止2.類型1）概括承受2）特定承受3.效力——債權(quán)債務(wù)消滅，主從權(quán)利消滅，但涉及第三人權(quán)利的債權(quán)不能消滅第

八

節(jié)違

約

責(zé)

任

一.違約責(zé)任概述（一）含義——當(dāng)事人違反合法有效的合同約定，不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定所應(yīng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任。（二）特點1.相對性——僅存在于合同當(dāng)事人之間，合同以外第三人無權(quán)追究第

八

節(jié)違

約

責(zé)

任2.財產(chǎn)性——僅限于當(dāng)事人的財產(chǎn)責(zé)任，除法定國家司法機關(guān)之外，任何人不得限制他人的人身權(quán)利3.補償性——彌補遵守合同一方當(dāng)事人的損失，但僅限于財產(chǎn)性損失4.懲罰性——懲罰違約當(dāng)事人的行為第

八

節(jié)違

約

責(zé)

任（三）違約責(zé)任與其他責(zé)任的區(qū)別1.與行政責(zé)任區(qū)別——性質(zhì)不同，行政責(zé)任產(chǎn)生于行政管理關(guān)系，由有執(zhí)法權(quán)的行政管理機關(guān)作出，屬行政責(zé)任；違約責(zé)任產(chǎn)生于當(dāng)事人約定的合同關(guān)系，屬于民事責(zé)任；2.與刑事責(zé)任區(qū)別——性質(zhì)不同，由法定的國家司法機關(guān)追究，制裁措施最為嚴(yán)厲，涉及人身自由乃至生命；違約責(zé)任僅涉及當(dāng)事人財產(chǎn)，不可能涉及刑事責(zé)