經濟法（第三版） 答案

案例、習題參考答案模塊一經濟法律概述專題一法的基本理論案例導讀A公司向B公司購進貨物一批,交由C公司運輸,C公司安排D車運輸這批貨物,途中與E公司所屬的F車相撞(經交警認定,F車對事故負全責),造成D車及所載貨物損失嚴重。結果,A公司未能在約定時間收到B公司的貨物。思考:該案例中涉及多少法律關系?試分析法律關系各要素和法律事實。評析A公司與B公司—--買賣合同關系。主體：A公司、B公司。客體：合同約定的貨物。內容：A公司有權根據合同約定得到購買的貨物，同時必須支付相應的貨款；B公司有權按照合同約定取得貨款，同時必須交付貨物。法律事實：A公司與B公司的買賣合同訂立行為。A公司與C公司----貨物運輸合同關系。主體：A公司、C公司?？腕w：貨物運輸行為。內容：A公司有權按照合同約定要求C公司將貨物運送到目的地，同時支付相應運輸費；C公司有權取得運輸費，同時必須按照要求將貨物運送到指定地點。法律事實：A公司與C公司的運輸合同訂立行為。C公司與E公司----民事賠償法律關系。主體：C公司、E公司?？腕w：車輛和貨物的賠償款。內容：C公司有權要求E公司支付車輛和貨物的賠償款；E公司必須支付車輛和貨物的賠償款。法律事實：E公司與F車相撞事件。思考法律與其他社會規(guī)范有何本質區(qū)別參考答案：從法律的特征去考慮與其他社會規(guī)范的區(qū)別。思考法律條文是否都包含法律規(guī)則的三要素參考答案法律條文只是法律規(guī)則的表述形式，通常情況下，一條規(guī)則的全部要素是通過數個條文加以表述的，有時其中的一個要素也可能分別見諸于不同的法律條文。思考在中國，法律原則如何適用。參考答案法律原則對法律的制定、對理解法律具有指導意義；法律原則還是立法、司法和法律實踐活動具有普遍指導意義和約束功能的基本行為準則。思考如何理解權利能力和行為能力的關系參考答案：權利能力是行為能力的前提，行為能力是權利能力實現的條件。權利能力表明了作為法律主體的資格，行為能力則表明了法律主體能以自己的行為為一定行為的能力。案例及問題討論甲就職于乙公司,在丙銀行辦理按揭貸款,向丁公司購買房屋一套。后甲與戊結婚,兩年后,甲車禍死亡,由戊及其寡母庚繼承其遺產。問:本案涉及的法律關系有哪些?各個法律關系的主體、客體、內容是什么?法律事實是什么?評析甲與乙公司----勞動合同關系。主體：甲、乙公司。客體：協商訂立勞動合同的行為。內容:甲與乙公司關于勞動合同之間約定的具體內容（略）。法律事實：雙方約定勞動合同關系的行為。甲與丙銀行----借款合同關系。主體：甲、丙銀行?？腕w：協商訂立借款合同（按揭貸款）的行為。內容:甲與丙銀行之間約定的按揭貸款的具體內容（略）法律事實：雙方約定借款合同關系（按揭貸款）的行為。甲與丁公司----房屋買賣合同關系。主體：甲、丁公司?？腕w：協商訂立房屋買賣合同的行為。內容:甲取得約定房屋的所有物，同時支付相應房款；丁公司取得房款，同時交付房屋。法律事實：雙方約定房屋合同關系的行為。甲與戊----婚姻關系。主體：甲、戊。客體：甲、戊自愿結婚、辦理婚姻登記的行為。內容：夫妻雙方相應的婚姻權利和義務（略）甲與戊、庚----繼承關系。主體：甲與戊、庚?？腕w：繼承權。內容：戊、庚對甲的遺產享有的具體的繼承權（略）。法律事實：甲死亡。案例與問題討論王某因公出差到某市入住甲酒店，夜晚在房間休息時，天花板上的吊燈突然脫落，王某被砸傷，因此花去醫(yī)療費5600元，并耽誤了正事。王某要求酒店賠償損失，但酒店不同意，理由是吊燈是乙裝修公司安裝的，酒店本身沒有過錯。王某只得又去找乙裝修公司，但裝修公司認為，吊燈脫落是由于吊燈螺絲有問題造成的，裝修公司不承擔責任。王某于是訴至法院。

問：王某的損失應由誰承擔？理由是什么？評析王某的損失應由甲酒店承擔。王某與甲酒店之間存在合同關系。如果吊燈脫落是由于乙裝修公司或者燈具生產者的責任，甲酒店事后有權向責任者追償，但不得作為推卸賠償責任的理由。專題二民法相關規(guī)定案例導讀甲因資金周轉困難，打算出售自家珍藏的一副名畫。乙早就仰慕此畫，聽說此事后立即聯系甲。因雙方在價格問題上一直談不攏，同時沒有其他人聯系甲，于是甲主動提出降價以20萬的價格出售，乙表示接受。為保險起見，乙要求甲提供鑒定書。甲于是找到業(yè)內知名鑒定大師丙。丙經鑒定后認為是贗品，但丙與乙素來不睦，于是丙將此畫鑒定為真品，而甲對此并不知情。乙于是買下此畫，直到一年后才無意中得知該畫為贗品，遂要求甲退畫還款。問:(1)甲乙之間的買賣行為屬于什么性質民事行為？其效力如何?(2)乙可否主張撤銷甲乙之間的買賣合同？如何正確行使撤銷權？評析甲乙之間的買賣行為為基于重大誤解而實施民事行為，是可以撤銷的。根據《民法典》第一百四十七條和一百五十二條的規(guī)定，基于重大誤解實施的民事法律行為,行為人有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。重大誤解的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起九十日內沒有行使撤銷權的,撤銷權消滅。案例與問題討論甲商場搞有獎銷售活動，13歲的小張買20元洗發(fā)水，中獎10000元，母親王某和小張一起去領回了獎金。王某拿其中的1000元買了化妝品自己用。幾天后王某發(fā)現小張多了一部手機，追問下小張承認自己偷偷拿走7000元在乙商店買的手機。王某于是去找乙商店要求退貨退錢。問：（1）小張買洗發(fā)水的合法嗎？獎金歸誰？（2）王某買化妝品的行為合法嗎？（3）小張買手機的行為有效嗎？王某要求退貨退錢合理嗎？評析（1）小張具有購買商品的權利能力，購買洗發(fā)水合法，中獎的獎金歸小張。根據《民法總則》的規(guī)定，八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實施民事法律行為由其法定代理人代理或者經其法定代理人同意、追認，但是可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應的民事法律行為。（2）王某購買化妝品的行為合法，但挪用小張1000元不合法。（3）小張買手機的行為屬于效力待定行為，王某作為法定代理人要求退貨退錢合理。（4）小張與甲商場、王某與商場之間存在買賣合同關系；王某與小張之間為法定代理關系。思考絕對權與相對權有什么聯系與區(qū)別參考答案：絕對權又稱對世權，是指其效力及于一切人，即義務人為不特定的任何人的權利。物權、知識產權、人身權都為絕對權。相對權又稱對人權，是指其效力及于特定人的權利，即義務人為特定人的權利。債權為典型的相對權。案例及問題討論王某與張某簽訂了一份書面合同，約定由王某在簽約后3日借給張某2萬元，張某于半年后償還該2萬元并支付10%的利息。問：該行為屬于有償民事法律行為還是無償法律行為？屬于要物行為還是不要物行為？評析該行為屬于有償民事法律行為，要物行為。案例與問題討論甲乙系叔侄關系。乙今年11歲，甲為了鼓勵乙好好讀書，與乙約定并立下字據：“如果乙今年班級成績排名第一，過年時甲獎勵乙5000元。”乙當年果然考了班級第一名，遂要求甲履行諾言。但甲以乙是小孩為由，拒絕拿出5000元給乙。問：甲乙之間的約定是否有效？甲的理由是否成立？評析甲乙之間的約定有效。盡管乙為限制民事行為能力人，可以獨立實施純獲利益的民事法律行為。所以甲的理由不成立。案例與問題討論消費者劉某從甲家具公司購買發(fā)票上稱為橡木的沙發(fā)一組，半年后，經友人告知，該沙發(fā)其實為橡膠木，一字之差，價錢相差甚遠，橡木沙發(fā)價格昂貴，橡膠木沙發(fā)價格便宜。經鑒定，果然如此。遂要求甲家具公司退貨賠款。問：對于甲家具公司的意思表示的瑕疵和劉某與甲家具公司的行為性質應如何認定？評析甲家具公司的行為屬于欺詐行為。根據《民法總則》的相關規(guī)定，一方以欺詐手段，使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為，受欺詐方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。劉某有權要求甲家具公司退款退貨。案例與問題討論李某系甲公司業(yè)務員，長期負責甲公司與乙公司的家電買賣業(yè)務。2015年3月，李某因嚴重違反公司的規(guī)章制度被甲公司開除。但是，甲公司并未收回給李某開出的仍在有效期內的介紹信和授權委托書。同年5月，李某以甲公司的名義，與老合作伙伴乙公司簽訂了20萬元的家電購買合同，并約定在交貨后一個月內付款。乙公司在與李某簽訂合同時，并不知李某已被開除。乙公司依約向李某交貨一個月后，李某仍未付款，也不知其下落。乙公司于是要求甲公司支付20萬元貨款，而甲公司以李某已被開除與公司無關為由拒絕支付，雙方發(fā)生爭執(zhí)。問：李某以甲公司名義與乙公司簽訂的家電購買合同的效力如何？甲公司拒絕支付貨款的理由是否成立？該案應如何處理？評析李某的行為屬于表見代理?！睹穹倓t》第172條規(guī)定：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后，仍然實施代理行為，相對人有理由相信行為人有代理權的，代理行為有效?！北硪姶韺Ρ淮砣耍坠荆┊a生有權代理的效力，甲公司不得以無權代理為抗辯,不得以李某故意或具有過失為理由而拒絕承受表見代理的后果,也不得以自己沒有過失作為抗辯。甲公司在承擔相應合同責任后，有權向無權代理人劉某追究責任。案例與問題討論甲公司業(yè)務經理乙長期在丙餐廳簽單招待客戶，餐費由公司按月結清。后乙因故辭職，月底餐廳前去甲公司結賬時，甲公司認為，乙當月的幾次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所簽單的餐費。問：乙所簽單的餐費應當由誰支付？評析業(yè)務經理乙屬于職務代理行為?！睹穹倓t》第170條規(guī)定，執(zhí)行法人或者非法人組織工作任務的人員，就其職權范圍內的事項，以法人或者非法人組織的名義實施民事法律行為，對法人或者非法人組織發(fā)生效力。法人或者非法人組織對執(zhí)行其工作任務的人員職權范圍的限制，不得對抗善意相對人。甲公司應先向丙餐廳支付餐費，事后再向乙追償。案例與問題討論甲公司為向銀行借款,由其副總與乙公司財務部經理商量,要求乙公司為其擔保。乙財務部經理未經乙公司領導同意,就在甲公司帶來的銀行格式借款擔保合同的擔保人蓋章處,蓋上了乙公司的財務章。后甲公司到期未能償還借款,銀行要求乙公司承擔擔保責任,乙公司拒絕。乙公司的抗辯理由是:財務部經理對外提供擔保未經公司授權,其蓋章行為屬于利用職務之便,財務章也不能代表公司。問:乙公司財務部經理與銀行簽訂的擔保合同是否有效?為什么?評析乙公司財務部經理以與乙公司名義銀行簽訂的擔保合同無效。財務部經理的職位不當然具有為他人提供擔保的職務代理權。思考訴訟時效中止與中斷的區(qū)別有哪些？參考答案訴訟時效的中止是指在訴訟時效進行中,因法定事由的發(fā)生而使權利人無法行使請求權,則暫時停止計算訴訟時效期間。訴訟時效的中斷是指在訴訟時效進行中,因法定事由的發(fā)生致使已經進行的訴訟時效期間全部歸于無效,訴訟時效期間重新計算。案例與問題討論陳某于2009年1月5日借給宋某10000元,宋某出具欠條一張,欠條載明“今借陳某壹萬元整(10000元)3月份歸還”。其后,原告于2010年12月29日通過電話向被告追償該借款,但被告之妻王某在通話過程中以沒錢為由拒絕給付。2011年11月2日陳某訴至法院,要求被告返還其借款及利息。問:陳某的起訴是否超過訴訟時效?為什么?評析陳某的起訴沒有超過訴訟時效。根據《民法典》的規(guī)定，權利人向義務人提出履行請求的，訴訟時效中斷，從中斷起，訴訟時效期間重新計算。2010年12月29日通過電話向被告追償該借款，訴訟時效中斷，新的訴訟時效從2010年12月29日的次日起重新計算，到2011年11月2日并沒有超過兩年（原《民法通則》規(guī)定普通訴訟時效為兩年）。故陳某的請求應該得到法院支持。自測練習一、單項選擇題1．法的形式的種類，主要是依據創(chuàng)制法的國家機關不同、創(chuàng)制方式不同而進行劃分的。在我國，法律的制定機關是(C)。A.國務院及各部委B．國務院及省級人民政府C．全國人大及其常委會D．全國人大及省級人大2．下列規(guī)范性文件中，屬于行政法規(guī)的是(B)。A．全國人民代表大會常務委員會制定的《中華人民共和國公司法》B．國務院制定的《中華人民共和國外匯管理條例》C．深圳市人民代表大會制定的《深圳經濟特區(qū)注冊會計師條例》D．中國人民銀行制定的《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》3．不同形式的法具有不同的效力等級，下列各項中，效力低于地方性法規(guī)的是(D)。A．憲法B．法律C．行政法規(guī)D．同級地方政府規(guī)章4．下列各項中，不屬于委托代理終止的法定情形是（C）。A．代理期間屆滿B．代理人辭去委托C．被代理人恢復民事行為能力D．被代理人取消委托5．代理人和相對人惡意串通，損害被代理人合法權益的(C)。A．代理人承擔民事責任，相對人不負責任B．相對人承擔民事責任，代理人不負責任C．代理人和相對人應當承擔連帶責任D．先由代理人承擔民事責任，代理人無法承擔責任的，由相對人承擔責任6．下列選項中，屬于限制行為能力人的是(C)。A.小張年齡7周歲，智力超常B.小李年齡16周歲，職高畢業(yè)，已經就業(yè)C.小劉年齡19周歲，是尚未康復的間歇性精神病人D.小趙年齡25周歲，是先天性的肢體殘疾人7．下列關于代理特征的表述中，錯誤的是(B)。A．代理是代理人獨立所為的民事法律行為B．代理人以自己的名義從事民事法律行為C．代理人在代理權限內獨立為意思表示D．代理的法律后果直接歸于被代理人8．下列情形中，構成無權代理的是(D)。A．公民甲委托乙到某雜志社領取自己的稿酬，并出具了委托書B．某公司法定代表人甲以本公司名義為朋友乙提供擔保C．大學生甲受乙之托，代替乙參加演出D．無業(yè)人員甲謊稱某企業(yè)推銷員，向乙推銷該企業(yè)產品9．甲原系乙公司的采購員，長期負責乙公司與丙公司的貨物采購業(yè)務。甲與乙公司解除勞動關系后仍以乙公司名義與丙公司訂立了貨物采購合同，丙公司對甲的工作變動毫不知情。后丙公司按照合同約定供貨，乙公司以甲無權代理為由拒收。下列關于甲訂立合同的行為及其后果的表述正確的是(A)。A．甲的行為系表見代理，應由乙公司承擔該行為的法律后果B．甲的行為系表見代理，應由甲與乙公司共同承擔該行為的法律后果C．甲的行為系無權代理，應由甲承擔該行為的法律后果D．甲的行為系無權代理，應由甲與乙公司共同承擔該行為的法律后果10．下列各項法律事實中，屬于法律行為的是(A)。A．甲、乙兩公司簽訂買賣合同B．太平洋地震引發(fā)海嘯C．南方遭受洪澇災害D．火山噴發(fā)引發(fā)森林大火11.甲、乙雙方簽訂一份房屋裝修合同，由此形成的法律關系客體是(C)。A．被裝修的房屋B．甲乙雙方應當收付的款項C．乙方承攬的裝修勞務行為D．甲乙雙方承擔的權利和義務12．甲、乙雙方簽訂一份銷售10輛汽車的合同，由此形成的經濟法律關系客體是(A)。A．乙方銷售的該10輛汽車B．甲乙雙方C．乙方銷售汽車的銷售行為D．甲乙雙方承擔的權利和義務13．法律關系發(fā)生、變更和消滅的直接原因是(A)。A．法律規(guī)范B．法律主體C．法律事實D．法律行為14.根據《民法典》的規(guī)定，向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為(A)。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。A.三年B.二年C.一年D.二十年15.訴訟時效期間屆滿，權利人喪失的是(D)。A.上訴權B.申訴權C.實體權D.勝訴權16.下列關于訴訟時效期間屆滿后法律后果的表述中，符合法律規(guī)定的是(C)。A.當事人在訴訟時效期間屆滿后起訴的，人民法院不予受理B.訴訟時效期間屆滿，義務人自愿履行了義務后，可以以訴訟時效期間屆滿為由主張恢復原狀C.訴訟時效期間屆滿后，當事人自愿履行義務的，不受訴訟時效限制D.訴訟時效期間屆滿后，權利人的實體權利消滅17.根據民事法律制度的規(guī)定，對始終不知道自己權利受侵害的當事人，其最長訴訟時效期間是（B）。

A.30年B.20年C.2年D.1年18.構成法律關系主體的必要條件是（D）。A．權利和義務B．物和行為C．法人和自然人D．權利能力和行為能力二、多項選擇題1．下列各項中，屬于民事法律行為的有(AC)。A．甲商場與乙企業(yè)簽訂彩電買賣合同B．丙采摘自家地里的水果C．丁放棄一項債權D．戊完成一項發(fā)明創(chuàng)造2．下列法律法規(guī)中，不屬于行政規(guī)章的有(ABD)。A.《中華人民共和國證券法》B．《中華人民共和國公司登記管理條例》C．《行政單位國有資產管理暫行辦法》D．《中華人民共和國公司法》3．下列各項中，不屬于行政法規(guī)的有(ABD)。A．北京市人大常委會通過的《北京市招標投標條例》B．全國人民代表大會通過的《中華人民共和國會計法》C．以國務院令發(fā)布的《中華人民共和國進出口商品檢驗法實施條例》D．全國人民代表大會通過的《中華人民共和國公司法》4．法的形式和種類，主要是依據創(chuàng)制法的國家機關不同、創(chuàng)制方式的不同而進行劃分的，下面對法的形式的描述正確的有(ACD)。A．憲法是由全國人民代表大會制定的B．行政法規(guī)是由全國人民代表大會及其常務委員會經一定立法程序制定的規(guī)范性文件C．地方政府規(guī)章是有權制定地方性法規(guī)的地方人民政府根據法律、行政法規(guī)制定的規(guī)范性文件D．地方性法規(guī)是省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務委員會制定、發(fā)布的規(guī)范性文件5．我國法的形式主要有(ABCD)。A．憲法B．法律C．行政法規(guī)D．部門規(guī)章6．代理是由代理人實施的法律行為，正常情況下代理具有的特征有(ABC)。A.代理人以被代理人的名義實施法律行為B．代理人直接向第三人進行意思表示C．代理人在代理權限內獨立地為意思表示D．代理行為的法律后果由代理人與被代理人共同承擔7．某律師對于客戶的下列代理請求可以接受的有(BC)。A．客戶甲請求律師代理簽訂收養(yǎng)子女的協議B．客戶乙請求律師代理起訴債務人C．客戶丙請求律師代理出售房屋D．客戶丁請求律師代理婚姻登記8．根據我國法律制度的規(guī)定，下列各項中，能夠成為法律關系主體的有(AC)。A．自然人B．商品C．法人D．行為9．下列各項中，能夠引起法律關系發(fā)生、變更和消滅的事實有(ABCD)。A．自然災害B．公民死亡C．簽訂合同D．提起訴訟10.法律關系的三個要素構成包括(ABC)。A．主體B．內容C．客體D．行為11．下列代理行為中，屬于濫用代理權的有(BD)。A．超越代理權進行代理B．代理人與第三人惡意串通，損害被代理人利益C.沒有代理權而進行代理D．代理他人與自己進行民事行為12．代理是指代理人在代理權限內，以被代理人的名義與第三人實施法律行為，代理關系包括(ABC)。A．被代理人與代理人之間的關系B．被代理人與第三人之間的關系C．代理人與第三人之間的關系D．代理人之間的關系13．法律禁止濫用代理權。代理人濫用代理權的，法律后果有(ACD)。A．其行為視為無效行為B．其行為屬于可撤銷行為C．給被代理人及他人造成損失的，應當承擔相應的賠償責任D．代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任14．下列選項中，屬于表見代理構成要件的有(ABC)。A．代理人無代理權B．相對人主觀上為善意C．客觀上有使相對人相信無權代理人具有代理權的情形D．被代理人予以追認15．下列行為人中，屬于完全民事行為能力人的有(AC)。A．18周歲以上的健康公民B．16周歲以上18周歲以下的健康公民C．16周歲以上18周歲以下，以自己的勞動收入為主要生活來源的公民D．18周歲以上，不能完全辨認自己行為的精神病人16.甲到乙公司以10000元的價格購買了一臺電腦，下列各項中，屬于該法律關系主體的有(AB)。A.甲B.乙公司C.甲請求乙公司交付電腦D.乙公司請求甲支付17000元17.下列各項中，能夠引起法律關系發(fā)生、變更和消滅的事實有(ABCD)。A.自然災害B.公民死亡C.簽訂合同D.提起訴訟18.《民法典》規(guī)定，有下列情形之一的，訴訟時效中斷，從中斷、有關程序終結時起，訴訟時效期間重新計算：（

ABCD）。

A．權利人向義務人提出履行請求B．義務人同意履行義務C．權利人提起訴訟或者申請仲裁D．與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形三、案例分析1.甲公司與乙公司系業(yè)務聯系較緊密的兩家公司，在多個領域有合作關系，乙公司也多次為甲公司向丙銀行融資提供過擔保，擔保手續(xù)均由乙公司辦公室主任親自辦理。某日甲公司又向丙銀行借款，并向銀行表示由乙公司提供擔保。丙銀行按照慣常做法，將借款擔保合同交乙公司辦公室主任，該主任在合同上擔保人處蓋章，合同蓋章后，即交銀行存檔。后因甲公司未能按期償還借款，銀行要求乙公司承擔擔保責任，乙公司拒絕承擔擔保責任，并提出擔保合同無效抗辯。理由是：乙公司辦公室主任蓋章前一周已因個人問題被免職，蓋章的當天該主任只是在辦公室整理、交接文件，已不能代表乙公司為甲公司提供擔保。問：乙公司是否應承擔擔保責任？為什么？評析乙公司應承擔擔保責任，理由是乙公司原辦公室主任的行為構成表見代理。本題中，原辦公室主任雖已被免職，事實上已無代理權，但乙公司并未盡到通知合作伙伴的義務，以致甲公司仍有理由相信原辦公室主任有代理權。根據《民法典》第一百七十二條規(guī)定，“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后,仍然實施代理行為,相對人有理由相信行為人有代理權的,代理行為有效。”所以，乙公司應承擔表見代理的后果，即承擔相應的擔保責任。2.陳某于2006年10月10日借給宋某10000元，宋某出具欠條一張，欠條載明“今借陳某壹萬元整（10000元）3月份歸還”。其后，陳某于2009年12月29日通過電話向宋某追償該借款，但宋妻王某在通話過程中以“沒錢”為由拒絕歸還。2011年11月2日陳某訴至法院，要求宋某歸還借款并支付利息。問：陳某起訴是否超過訴訟時效？陳某的請求能否得到法院的支持？評析陳某的起訴沒有超過訴訟時效；陳某的請求應該得到法院的支持。根據原《民法通則》規(guī)定，當事人向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年。未注明還款日期的借據的訴訟時效從權利人主張權利時開始計算。陳某在2009年12月29日第一次提出還款要求到2011年11月2日張勇訴至法院，沒有超過時效，宋某必須承擔還款義務并承擔相應的違約責任。模塊二企業(yè)法律制度專題一公司法案例導讀大學畢業(yè)后，甲、乙、丙、丁、戊五位好友欲成立一家有限責任公司,注冊資本為100萬元,其中甲、乙各以貨幣30萬元出資;丙以實物出資,經評估機構評估為10萬元;丁以專利技術出資,作價25萬元;戊以勞務出資,經全體出資人同意作價5萬元。公司擬不設董事會,由甲擔任執(zhí)行董事;不設監(jiān)事會,由丙擔任公司的監(jiān)事。該公司成立之后經營慘淡,已欠A銀行到期貸款50萬元。經股東會決議,決定把公司唯一盈利的部門分出去,另成立具有獨立法人資格的工廠。后公司增資擴股,乙將其股份轉讓給B公司。一年之后,工廠亦嚴重虧損,資不抵債,其中欠C公司貨款達200萬元。思考：(1)公司組建過程中,各股東出資是否符合公司法的規(guī)定?(2)公司組織機構的設置是否符合公司法的規(guī)定?(3)公司設立具有獨立法人資格工廠在公司法上屬于什么性質的行為?(4)乙在轉讓股份時應遵循股份轉讓的何種規(guī)則?(5)A銀行如若起訴追討公司所欠的50萬元到期貸款,應以誰為被告?評析（1）符合。根據我國《公司法》規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。符合。根據我國《公司法》規(guī)定，股東人數較少和規(guī)模較小的有限責任公司,其組織機構可以為股東會、執(zhí)行董事和監(jiān)事。屬于《公司法》中設立子公司的行為。（4）有限責任公司對外股權轉讓需要遵循以下規(guī)則：股東向股東以外的人轉讓股權,應當經其他股東過半數同意。其他股東半數以上不同意轉讓的,不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的,視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權,在同等條件下,其他股東有優(yōu)先購買權。（5）應以該有限責任公司為被告。幾位股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任。公司以其全部資產對公司債務承擔責任。案例與問題討論甲乙丙三人設立A有限責任公司，甲以一間房屋出資。問：（1）甲是否可以在辦理房屋過戶手續(xù)后繼續(xù)使用該房屋？（2）甲是否可以僅將房屋交付給公司使用而不辦理過戶手續(xù)？（3）該房屋的出租、出售由誰決定，收益歸誰？（4）甲對外負債50萬元，債權人是否可以要求執(zhí)行該房屋？評析（1）不可以，房屋屬于甲的出資，過戶后無權使用。（2）不可以，以房屋出資必須辦理房屋過戶手續(xù)。（3）該房屋的租售權和收益均歸屬于A有限責任公司。（4）甲對外負債屬于其個人債務，房屋歸有限責任公司所有。債權人不可以要求執(zhí)行該房屋。思考子公司和分公司最重要的區(qū)別是什么?參考答案子公司與分公司最重要的區(qū)別在于子公司具有獨立法人資格,擁有自己所有的財產,自己的公司名稱、章程和董事會,對外獨立開展業(yè)務和承擔責任。分公司不具有獨立法人資格。案例與問題討論甲公司設立全資子公司乙公司，丙公司是乙公司的已領取營業(yè)執(zhí)照的分公司。丙公司經營過程中，欠丁公司50萬貨款未支付。問：丁公司應起訴誰？由誰承擔清償責任？評析丁公司應起訴乙公司。由乙公司承擔清償責任。因為丙公司是乙公司的分公司，分公司不具有法人資格，其債務由其總公司乙公司承擔。案例與問題討論青島花花食品有限公司是當地一家頗具規(guī)模的食品企業(yè)。為了進一步開拓市場,提高市場占有率,公司決定在山東地區(qū)的幾個重要城市——濟南、泰安、日照建立分公司,具有獨立的法人資格,成立董事會,擁有自己所有的財產,獨立承擔民事責任。問:花花食品在建立分公司這一事項上存在哪些誤區(qū)？評析根據我國《公司法》相關規(guī)定，分公司是總公司的分支機構,在業(yè)務、資金、人事等方面受總公司管轄。分公司有依法從事業(yè)務活動的營業(yè)執(zhí)照，具有獨立的訴訟主體資格，但不具有的法人資格,其民事責任由總公司承擔。因此花花食品的分公司不具有獨立法人資格，不能成立自己的董事會，也不能獨立承擔民事責任。案例與問題討論A公司原注冊資本為100萬元，2019年12月份，公司決定減少注冊資本，股東會以代表1/2以上表決權的股東通過決議,將公司注冊資本減至人民幣40萬元，公司自作出減少注冊資本決議之日就向公司登記機關辦理變更登記。問:該公司在減少注冊資本過程中存在哪些問題?評析該公司在減少注冊資本過程中存在以下問題：(1)股東會對減少注冊資本作出決議，必須經過代表三分之二以上表決權的股東通過，案例中的二分之一以上表決權是不夠的。(2)根據《公司法》第177條規(guī)定：公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。案例中公司自作出減少注冊資本決議之日就向公司登記機關辦理變更登記，該做法是錯誤的。案例與問題討論甲、乙、丙三人共同出資成立了一家有限責任公司,其出資比例分別為20%、20%、60%?，F丙與丁達成協議,丙將自己在該公司的出資全部轉讓給丁。甲、乙知曉后均不同意。問：(1)丙將出資轉讓給丁有效嗎?(2)甲和乙怎樣才能阻止丙將出資轉讓?評析（1）無效。有限責任公司股東向股東以外的人轉讓股權,應當經其他股東過半數同意。（2）甲和乙阻止丙將股權轉讓的方式為購買其股權。根據有限責任公司股權轉讓的相關規(guī)定，其他股東半數以上不同意轉讓的,不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的,視為同意轉讓。案例與問題討論張大大與王小小在中國境內均無住所，兩人擬一起成立一家股份有限公司。兩人認購和募集的股本為人民幣300萬元,首次出資額為10萬元,約定其余部分在8年內繳足。問:在該股份有限公司的設立過程中,是否存在不符合我國法律規(guī)定的情形?評析存在不符合我國法律規(guī)定的情形。首先，股份有限公司的發(fā)起人中須有半數以上在中國境內有住所，案例中兩人在中國境內均無住所。其次，以發(fā)起設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人應當書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份，并按照公司章程規(guī)定繳納出資。案例中兩人首次出資之后，剩余部分在八年內繳足，是不符合我國法律規(guī)定的。案例與問題討論某股份有限公司董事會由30名董事組成。2019年10月,該公司董事長召集并主持召開董事會會議,有12名董事親自出席會議,有一名董事委托董事長出席,另有一名董事委托一名股東(非董事)出席。請找出不符合我國《公司法》規(guī)定的地方。評析以下情形不符合我國《公司法》的規(guī)定。（1）根據我國《公司法》規(guī)定，董事會成員為5~19人，本案例中董事會由30名董事組成，超過了規(guī)定人數。（2）根據我國《公司法》規(guī)定，董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行，本案例出席人數比例不符合要求。（3）根據我國《公司法》規(guī)定，董事會會議應由董事本人出席;董事因故不能出席,可以書面委托其他董事代為出席。本案例中董事委托了非董事出席，顯然不符合規(guī)定。專題二合伙企業(yè)法案例導讀2019年8月,小李、小張、小王3人計劃共同出資合伙經營一家小餐館。合伙協議約定如下:該餐館使用小白的個體工商營業(yè)執(zhí)照;出資比例為小李3萬元、小張5萬元、小王2萬元;利潤分配及虧損分擔比例為60%∶20%∶20%。在經營過程中,由于急于與某位離職員工結清工資,小張向朋友借款3000元?，F小張?zhí)岢?這筆開支屬于合伙企業(yè)債務,應由3人按照虧損比例進行分擔。思考:(1)本案例中該合伙企業(yè)的設立,是否符合我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定?有哪些不正確之處?(2)該企業(yè)的三位合伙人的出資比例與利潤分配比例不同,是否符合我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定?(3)小張對于“3000元借款要求3人按照虧損比例進行分擔”這一主張合理嗎?評析(1)本案例中，該餐館使用小白的個體工商營業(yè)執(zhí)照不符合我國《合伙企業(yè)法》之規(guī)定。合伙企業(yè)應當有自己的名稱和生產經營場所。合伙企業(yè)名稱中應當標明“普通合伙”字樣。符合。根據我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙協議中應當約定合伙出資比例，利潤分配及虧損分擔比例。三位合伙人的出資比例和利潤分配比例可以不同。合理。本案例中，3000元借款的用途是支付員工工資，屬于合伙企業(yè)債務，理應由合伙企業(yè)成員共同承擔。案例與問題討論某合伙企業(yè)有甲乙丙三位合伙人。合伙人甲在未經乙、丙同意的情況下，私自將其財產份額部分轉讓給朋友丁，丁對此并不知情。后丁提出修改合伙協議，明確其財產份額，乙丙兩人以事先不知情為由，拒絕修改合伙協議，并不承認丁的新合伙人身份。于是丁向甲提出要求賠償。問：(1)甲在轉讓財產份額的過程中，是否存在不符合法律規(guī)定的地方？(2)乙、丙兩人拒絕承認新合伙人的做法是否具有法律依據?(3)此案例中，丁是否可以要求甲對其損失進行賠償？(4)如果你是甲，在轉讓合伙企業(yè)財產份額的時候，應該注意哪些方面？評析（1）存在不符合法律規(guī)定的地方。根據我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定，如果是普通合伙人對外轉讓份額，除合伙協議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。如果是有限合伙人對外轉讓份額，有限合伙人可以按照合伙協議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業(yè)中的財產份額，但應當提前三十日通知其他合伙人。本案例中甲屬于私自轉讓，不符合法律規(guī)定。乙、丙兩人拒絕承認新合伙人身份的做法沒有法律依據?？梢?。根據我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙企業(yè)財產的,合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。本案例中，甲私自轉讓其財產份額給丁，丁對此并不知情，屬于善意第三人?？梢砸蠹讓ζ溥M行賠償。如果我是甲，在轉讓我財產份額的時候，應當首先與其他合伙人進行溝通，嚴格按照我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定進行轉讓。案例與問題討論甲、乙、丙、丁為某合伙企業(yè)合伙人,現有以下情況:甲死亡,戊為其繼承人;乙因吸毒,已耗盡家財;丙在執(zhí)行事務中有貪污企業(yè)財產的行為。問:以下哪些說法正確?請說明理由。a.乙應當退伙b.在乙退伙后,若戊沒有其他限制性條件,則經丙、丁同意,戊可成為合伙人c.戊若成為合伙人,丁、戊可勸丙退伙,但無權將其除名d.戊若成為合伙人,可與丁一起將丙除名評析正確的說法有a\b\d。理由如下：1．根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,合伙人有下列情形之一的,當然退伙:作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;個人喪失償債能力。乙吸毒耗盡家財，已經明顯喪失償債能力，應當退伙。2．根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，作為自然人的合伙人死亡或者被依法宣告死亡的,對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額享有合法繼承權的繼承人,如果愿意成為合伙人,并且具有法定或者合伙協議約定的相關資格,則該繼承人按照合伙協議的約定或者經全體合伙人一致同意,從繼承開始之日起,取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。戊符合成為合伙人的條件。3．根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,合伙人因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的;執(zhí)行合伙事務時有不正當行為的，經其他合伙人一致同意,可以決議將其除名。丙在執(zhí)行事務中有貪污企業(yè)財產的行為，符合被其他合伙人除名的條件。案例與問題討論小春、小夏、小秋三位好友共同成立了某普通合伙企業(yè)，簽訂了書面的合伙協議。協議規(guī)定，小春作為該企業(yè)的代表，10萬元金額以內的業(yè)務，小春有自行決定權；10萬元以上的業(yè)務，須經所有合伙人一致同意。2020年1月1日，小春在未經其他兩人同意的情況下，以該合伙企業(yè)的名義與小冬簽訂了一份價款為20萬元的協議，2月1日，小春告知小冬，由于自身籌備不足，該協議無法執(zhí)行。小冬因此遭受不少損失，向三位合伙人提出賠償請求。小夏、小秋以不知情為由拒絕對其進行賠償。問:(1)小冬的賠償請求是否合理?(2)小夏、小秋的拒絕賠償決定是否具有法律依據?評析（1）小冬的賠償請求合理。（2）小夏、小秋的拒絕賠償決定，沒有法律依據。本案例中小春在未經其他兩人同意的情況下，以該合伙企業(yè)的名義與小冬簽訂了一份價款為20萬元的協議，而后告知無法執(zhí)行，根據我國《合伙企業(yè)法》相關規(guī)定，小冬屬于善意第三人，小夏、小秋不得以不知情為由拒絕履行協議。案例與問題討論大學畢業(yè)時，好友A、B和C擬共同成立有限合伙企業(yè)。三人商定，A以貨幣5萬元出資，B以自己在校期間申請獲得的一個專利出資，C以勞務方式出資。問：ABC三人的出資方式是否符合法律規(guī)定？評析根據我國《合伙企業(yè)法》對于有限合伙人出資的規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利作價出資，不得以勞務出資。本案例中AB兩人的出資方式分別為貨幣出資和知識產權出資，符合法律規(guī)定。C的出資方式為勞務出資，不符合法律規(guī)定。案例與問題討論李紅、張黃、何藍三人共同投資設立一家食品領域的有限合伙企業(yè)。合伙協議約定了以下事項:1)李紅和張黃分別以現金和專利權出資,何藍以勞務出資;2)李紅和張黃為有限合伙人,何藍為普通合伙人;3)各合伙人按相同比例分配盈利、承擔虧損;4)合伙企業(yè)的事務由張黃和何藍執(zhí)行,李紅既不執(zhí)行,也不對外代表該合伙企業(yè);5)合伙企業(yè)的名稱為“李紅食品合伙企業(yè)”。問：該合伙協議中哪些條款不符合我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定?評析以下條款不符合我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定：何藍以勞務出資不符合規(guī)定。根據我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人出資方式不包括勞務出資。4)合伙企業(yè)的事務由張黃和何藍執(zhí)行,李紅既不執(zhí)行,也不對外代表該合伙企業(yè)，有限合伙企業(yè)中僅由普通合伙人執(zhí)行合伙事務。案例中安排有限合伙人執(zhí)行合伙事務不正確。5)合伙企業(yè)的名稱為“李紅食品合伙企業(yè)”不符合我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。根據規(guī)定，有限合伙企業(yè)應當載明“有限合伙”字樣。案例與問題討論某合伙企業(yè)解散時,在如何確定清算人的問題上,四位合伙人各執(zhí)一詞。合伙人甲:建議我們四人共同擔任清算人。合伙人乙:我是大家委托的執(zhí)行人,應由我擔任清算人。合伙人丙:建議從我們四人中推選一名清算人。合伙人丁:合伙企業(yè)的清算人不允許由合伙人擔任,所以我建議請一名律師來擔任清算人。問:上述說法中,哪些不符《合伙企業(yè)法》的規(guī)定?為什么?評析根據我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定:清算人由全體合伙人擔任;經全體合伙人過半數同意,可以自合伙企業(yè)解散事由出現后十五日內指定一個或者數個合伙人,或者委托第三人,擔任清算人。因此在本案例中，甲和丙的說法都是正確的。首先，清算人可以是全體合伙人。其次，如果經過半數以上合伙人同意，可以推選出一名清算人。專題三個人獨資企業(yè)法案例導讀大學畢業(yè)生朱莉打算自己創(chuàng)業(yè)，成立一家個人獨資企業(yè)，她在籌備企業(yè)的過程中作出了如下的規(guī)劃：(1)企業(yè)名稱為北京朱莉有限公司；(2)由于資金有限，讓好友皮特也入股，成為企業(yè)股東;(3)以自己的積蓄10萬元出資額為限對企業(yè)的債務負責，超過部分不再以自己的其他財產進行清償;(4)因創(chuàng)業(yè)初期，資金有限，企業(yè)無固定生產經營場所，所有生產經營活動在其小區(qū)家中進行。思考:朱莉的這些規(guī)劃是否符合我國個人獨資企業(yè)的相關規(guī)定？如果是你，會怎樣調整你的企業(yè)籌備規(guī)劃呢？評析（1）企業(yè)名稱不符合規(guī)定。根據我國《個人獨資企業(yè)法》之規(guī)定，名稱中不得使用“有限”、“有限責任”和“公司”等字樣。（2）讓好友入股也不符合規(guī)定。個人獨資企業(yè)，顧名思義投資人為一個自然人。（3）不符合規(guī)定。根據《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定，個人獨資企業(yè)以投資人個人財產出資設立的,由投資人的個人財產承擔無限責任;以投資人的家庭財產出資設立的,由投資人的家庭財產承擔無限責任。不得以出資額為限設定債務承擔范圍。（4）不符合規(guī)定。個人獨資企業(yè)必須有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。案例與問題討論某市國家公務員A,因家庭經濟負擔較重,在家人的支持下注冊了一家個人獨資企業(yè),主要經營土特產品。一開始,生意不錯。但是2019年11月份,在一次與農戶的交易中,粗心大意的A收購到大量假冒偽劣農產品,在企業(yè)銷售后導致消費者集體食物中毒,進而遭遇投訴,并被媒體曝光。消費者集體要求其賠償全部損失。此時,其辯解稱自己所有財產僅2萬元,無賠償能力。于是,對方要求何（下劃線字改為“A”）的家人承擔連帶賠償責任。雙方鬧至法院。問:(1)A作為個人獨資企業(yè)的投資人是否符合我國的法律規(guī)定?(2)消費者是否有權要求何（下劃線字改為“A”）的家人承擔連帶賠償責任?評析（1）不符合。根據我國《個人獨資企業(yè)法》相關規(guī)定，除法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的自然人以外,其余自然人均可以作為個人獨資企業(yè)的投資人。就我國現行法律、行政法規(guī)所禁止從事營利性活動的人包括法官、檢察官、國家公務員等。（2）消費者有權要求何的家人承擔連帶賠償責任。根據《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定，個人獨資企業(yè)以投資人的家庭財產出資設立的,由投資人的家庭財產承擔無限責任。本案例中A某是在家人的支持下開展了經營活動，消費者利益受損后可以要求由其家庭財產承擔無限責任。案例與問題討論個人獨資企業(yè)“娜娜美業(yè)”經過投資人李娜多年的辛苦經營，盈利達到了500萬元。后因李娜諸多事物纏身，無暇顧及企業(yè)管理，委托其朋友張莉管理該企業(yè)。由于張莉缺乏經驗，管理不善，導致企業(yè)連年虧損，并欠下債務總計達800萬元。見此情形無法扭轉，現李娜決定解散該企業(yè)，并依法進行清算。問:(1)李娜是否有資格決定解散“娜娜美業(yè)”?(2)該企業(yè)的解散清算事宜應由誰負責?(3)該企業(yè)解散后的債務應由張莉承擔一部分嗎?為什么?(4)如果李娜的個人財產不足以清償債務,張莉作為企業(yè)管理人員,經營不善,可否追究其連帶責任,要求其清償?評析（1）有資格。根據《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定,個人獨資企業(yè)投資人決定解散的,應當解散。李娜是投資人，有權決定解散事宜。（2）該企業(yè)的解散清算事宜可以由李娜負責，也可以經債權人申請后，人民法院指定投資人以外的人為清算人?！秱€人獨資企業(yè)的法》規(guī)定,個人獨資企業(yè)解散,由投資人自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。因此,個人獨資企業(yè)的清算原則上以投資人為其清算人。但經債權人申請,人民法院指定投資人以外的人為清算人。（3）應由李娜承擔。根據《個人獨資企業(yè)的法》之規(guī)定，個人獨資企業(yè)解散后,原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任。（4）張莉被追究連帶責任沒有法律依據。根據《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定，個人獨資企業(yè)以投資人個人財產出資設立的,由投資人的個人財產承擔無限責任;以投資人的家庭財產出資設立的,由投資人的家庭財產承擔無限責任。本案例中，張莉僅為企業(yè)管理人員，不屬于投資人或其家庭成員，因此不該被追究連帶責任。自測練習一、單項選擇題1.目前,我國常見的企業(yè)形式中不包括(D)。A.公司制企業(yè) B.合伙企業(yè)C.個人獨資企業(yè) D.無限企業(yè)2.下列各項中,不屬于有限責任公司董事會行使的職權的是(C)。A.決定公司的經營計劃B.制訂公司的年度財務預算方案C.修改公司章程D.決定聘任或者解聘公司經理3.甲公司的分公司在其經營范圍內以自己的名義對外簽訂一份貨物買賣合同。根據《公司法》的規(guī)定,下列關于該合同的效力及其責任承擔的表述中正確的是(A)。A.該合同有效,其民事責任由甲公司承擔B.該合同有效,其民事責任由分公司獨立承擔C.該合同有效,其民事責任由分公司承擔,甲公司負補充責任D.該合同無效,甲公司和分公司均不承擔民事責任4.根據《公司法》的規(guī)定,有限責任公司的下列人員中,可以提議召開股東會臨時會議的是(D)。A.總經理 B.人數過半的股東C.監(jiān)事會主席 D.半數的董事5.某有限責任公司的股東甲擬向公司股東以外的人A轉讓其股權。下列關于甲轉讓股權的表述中,符合公司法律制度規(guī)定的表述是(C)。A.甲可以將其股權轉讓給A,無須經其他股東同意B.甲可以將其股權轉讓給A,但須通知其他股東C.甲可以將其股權轉讓給A,但須經其他股東的過半數同意D.甲可以將其股權轉讓給A,但須經其他股東的三分之二以上同意6.根據我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,有限合伙人不可以用(B)作價出資。A.貨幣B.勞務C.實物D.知識產權、土地所有權或者其他財產權利7.某合伙企業(yè)合伙人A、B、C分別出資額為20萬元、10萬元、15萬元,但在合伙協議中未對利潤分配比例作出約定?，F企業(yè)產生盈利,三人對利潤分配方式產生爭議。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,應當如何分配這筆利潤?(A)A.按三人的出資比例分配B.按三人在公司的貢獻程度分配C.按三人的工資比例分配D.三人平均分配8.下列有關普通合伙企業(yè)事務執(zhí)行的表述中,符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的是(B)。A.用非合伙人擔任經營管理人員的,其在被聘用期間具有合伙人資格B.合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務享有同等的權利C.合伙人可以自營與合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務D.不執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人無權查閱合伙企業(yè)的會計賬簿9.下列有關合伙企業(yè)的解散,不符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的是(B)。A.合伙協議約定的解散事由出現B.合伙人已不具法定人數滿20天C.合伙協議約定的合伙目的已經實現或者無法實現D.依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉10.下列關于我國個人獨資企業(yè)的法律特征的表述中,正確的是(D)。A.個人獨資企業(yè)的投資人可以是中國公民,也可以是外國公民B.個人獨資企業(yè)具有法人資格C.個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)債務承擔有限責任D.個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體11.個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)的債務承擔何種責任?(C)A.以出資額為限承擔責任B.以企業(yè)財產為限承擔責任C.以其個人財產承擔無限責任D.以其個人財產承擔連帶無限責任12.李某將自己的獨資企業(yè)委托給趙某管理,并授權趙某在5萬元以內的開支和100萬元以內的交易可自行決定。若第三人對此授權不知情,則趙某委托期間實施的下列哪種行為為我國法律所禁止或者無效?(D)A.未經李某同意與某公司簽訂交易額為200萬元的合同B.未經李某同意將自己的房屋以3萬元出售給本企業(yè)C.未經李某同意向某媒體支付廣告費10萬元D.未經李某同意聘請其妻在企業(yè)擔任職務13.甲以個人財產設立一獨資企業(yè)后去世,其妻子和其子女(均已滿18周歲)都明確表示不愿繼承該企業(yè),該企業(yè)只得解散。解散時應由誰進行清算?(D)A.其妻子B.其子女C.其子女和妻子共同清算D.由債權人申請法院指定清算人進行清算二、多項選擇題1.企業(yè)是市場經濟活動中最活躍、最重要的主體。它是指運用各種生產要素,在生產、流通、服務等領域滿足社會需要,實行(ABC)的具有法人資格的營利性經濟組織。A.自主經營 B.自負盈虧C.獨立核算 D.獨立運營2.我國法律規(guī)定的公司形式有(AC)。A.有限責任公司 B.無限公司C.股份有限公司 D.兩合公司3.甲、乙、丙、丁四人準備成立一家有限責任公司,下列說法符合《公司法》規(guī)定的有(CD)。A.甲認為,公司的注冊資本至少應當為10萬元B.乙認為,全體股東首期繳納的出資額至少為3萬元C.丙認為,股東認繳的出資可以分期交付D.丁認為,公司章程應當明確規(guī)定股東出資期限4.關于股份有限公司的發(fā)起人,下列說法正確的有(ABD)。A.發(fā)起人既可以是自然人也可以是法人B.發(fā)起人既可以是中國公民也可以是外國公民C.發(fā)起人須有過半數為中國公民D.發(fā)起人須有過半數在中國境內有住所5.甲公司為有限責任公司。根據《公司法》的規(guī)定,下列各項中屬于甲公司解散事由的有(ABCD)。A.甲公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿B.甲公司被丁公司吸收合并C.經代表三分之二以上表決權的股東同意,甲公司股東會通過了解散公司的決議D.甲公司成立后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上6.關于普通合伙的設立程序與條件,以下說法中正確的有(ABCD)。A.合伙企業(yè)名稱中應當標明“普通合伙”字樣B.合伙人必須簽訂書面合伙協議C.合伙人可以是自然人,也可以是法人或其他組織D.可以以貨幣、實物、土地使用權、知識產權出資,但不得以勞務出資7.(ACD)不得成為有限合伙企業(yè)的普通合伙人。A.國有企業(yè) B.私營企業(yè)C.上市公司 D.公益性的事業(yè)單位、社會團體8.在普通合伙企業(yè)中,下列哪些行為需要全體合伙人一致同意方可作出?(BCD)A.擴大銷售區(qū)域,與第三方簽訂代理銷售合同B.任命普通員工為企業(yè)市場部主管C.將企業(yè)改名D.以企業(yè)的名義為某位員工提供擔保證明9.根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,下列哪些情況下,當事人應當退伙?(ABCD)A.經全體合伙人一致同意當事人退伙B.當事人未履行出資義務,被其他合伙人除名C.普通合伙人個人喪失償債能力D.合伙協議未約定合伙期限,在不給合伙事務執(zhí)行造成影響的情況下,丁提前30日通知其他合伙人退貨（下劃線改為“伙”）10.下列各項中,有關個人獨資企業(yè)的特征表述,不正確的有(ACD)。A.個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)債務承擔無限連帶責任B.個人獨資企業(yè)是非法人企業(yè),無獨立承擔民事責任的能力C.個人獨資企業(yè)是非法人企業(yè),無獨立的民事主體資格D.個人獨資企業(yè)的投資人可以是中國公民,也可以是外國公民11.下列哪些人員不得作為個人獨資企業(yè)的投資人?(AB)A.國家反貪局工作人員 B.黨政機關干部C.國企下崗工人 D.大型商場的高級客戶經理12.個人獨資企業(yè)有下列哪些情形時應當解散?(ABC)A.投資人決定解散B.投資人死亡或者被宣告死亡C.被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照D.營業(yè)執(zhí)照上規(guī)定的經營期限到期13.根據《個人獨資企業(yè)法》的相關規(guī)定,下列說法錯誤（下劃線此改為“正確”）的是(ABD)。A.個人獨資企業(yè)的出資人必須具有中國國籍,但合伙企業(yè)的出資人不一定具有中國國籍B.投資人違反規(guī)定應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金,其財產不足以支付的,應當先承擔民事賠償責任C.個人獨資企業(yè)聘用李某管理企業(yè)事務,聘用合同中規(guī)定其進行5萬元以上的交易時,必須經投資人同意。李某違反了此規(guī)定,以企業(yè)的名義與不知情的張氏公司簽訂了10萬元的交易合同,則此合同屬于超越權限的無效合同,由李某承擔越權部分的責任D.個人獨資企業(yè)在成立時明確以家庭共有財產出資的,解散后,其財產不足以清償債務的,投資人應當以其個人的其他財產予以清償,仍不足以清償的,投資人應當以其家庭共有財產予以清償三、案例分析題1.甲、乙、丙共同出資設立了A有限責任公司,公司注冊資本為400萬元。其中,甲以一臺機器設備出資,作價120萬元;乙以一項專利出資,作價100萬元;丙以人民幣出資180萬元。經丙提議,公司召開了股東臨時會議,補選公司職工王某和財務總監(jiān)李某擔任公司的監(jiān)事。同時,股東會對修改公司章程事項進行了表決,甲和乙贊同,丙表示反對,最終公司章程修改案獲得通過。思考:(1)A公司股東的出資,是否符合規(guī)定?(2)丙是否可以提議召開股東會臨時會議?為什么?(3)股東會補選公司職工王某和財務總監(jiān)李某擔任公司的監(jiān)事,是否符合規(guī)定?(4)股東會關于修改公司章程的決議,是否合法?為什么?評析（1）符合規(guī)定。根據我國《公司法》相關規(guī)定，有限責任公司股東可以貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。（2）根據《公司法》的規(guī)定，由代表1/10以上表決權的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。本案例中，丙的表決權已經超過1/10,可以提議召開股東臨時會議。（3）不符合規(guī)定。根據我國《公司法》相關規(guī)定，有限責任公司的監(jiān)事不能擔當公司高級管理人員。本案例中，李某本身已經是公司的高級管理人員，因此不能再擔任監(jiān)事。普通職工王某可以擔任監(jiān)事。（4）不合法。根據我國《公司法》相關規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程的決議,必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。除非特別約定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權。本案例中根據甲乙丙的出資比例，通過率達不到三分之二以上，因此無法作出修改公司章程的決議。2.甲、乙、丙、丁四位年輕人準備合伙創(chuàng)業(yè)。于2020年年初共同投資設立了一家電子設備領域的有限合伙企業(yè),合伙協議作出了如下約定:1)甲、乙兩人分別以現金10萬元、5萬元出資;丙以自家房屋作價8萬元出資;丁以其擁有的商標權作價3萬元出資,同時以勞務作價2萬元出資。2)各合伙人按相同比例分配盈利、分擔虧損。3)該企業(yè)僅甲為普通合伙人,甲向合伙人以外的人轉讓財產份額的,無須經過其他合伙人同意。4)合伙企業(yè)名稱為“斯特朗電子設備合伙企業(yè)”。思考:(1)所有合伙人的出資是否符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定?(2)各合伙人按相同比例分配盈利、分擔虧損的約定是否符合法律規(guī)定?(3)關于普通合伙人轉讓出資無須經過其他合伙人同意的約定是否符合法律規(guī)定?(4)合伙企業(yè)的名稱是否符合法律規(guī)定?應怎樣擬定?評析（1）丁以勞務出資不符合我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。根據規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實物、\o"知識產權"知識產權、土地使用權或者其他財產權利作價出資，不得以勞務出資。（2）符合。根據《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協議的約定辦理，因此相同比例的分配是合法的。（3）不符合。根據《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。（4）不符合。根據《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)的名稱中應當標明“有限合伙”字樣，本案例中可以將名稱改為“斯特朗電子設備有限合伙企業(yè)”。3.2019年4月1日,張小三出資10萬元設立個人獨資企業(yè)“夢露襪業(yè)”。張小三聘請李小四管理企業(yè)事務,同時規(guī)定,凡李小四對外簽訂標的額超過2萬元以上的合同,須經張小三同意。6月20日,李小四未經張小三同意,以“夢露襪業(yè)”的名義向善意第三人王小五購買價值4萬元的貨物。2019年9月30日,夢露襪業(yè)虧損,不能支付到期債務。張小三決定解散該企業(yè),并請求人民法院指定清算人。10月5日,人民法院指定了某清算人對夢露襪業(yè)進行清算。經查,夢露襪業(yè)和張小三的資產及債權債務關系如下:（1）夢露襪業(yè)欠繳稅款1000元,欠李小四工資6000元,欠社保費用3000元,欠趙小六12萬元;（2）夢露襪業(yè)的銀行存款1萬元,實物折價8萬元;（3）張小三個人其他可執(zhí)行的財產價值4萬元。思考:(1)夢露襪業(yè)的設立條件和設立程序是什么?(2)李小四于6月20日以“夢露襪業(yè)”的名義向王小五購入價值4萬元貨物的行為是否有效?(3)夢露襪業(yè)債務的清償順序怎樣?評析（1）夢露襪業(yè)是個人獨資企業(yè)。一、設立個人獨資企業(yè)須具備以下條件:a.投資人為一個自然人。此處所稱的自然人只能是具有中華人民共和國國籍的自然人,不包括外國的自然人。b.有合法的企業(yè)名稱。個人獨資企業(yè)的名稱應遵守企業(yè)名稱登記管理規(guī)定,并與其責任形式及從事的營業(yè)相符合,名稱中不得使用“有限”“有限責任”和“公司”等字樣。個人獨資企業(yè)享有名稱權和商號權。c.有投資人申報的出資。d.有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。e.有必要的從業(yè)人員。人數未加任何規(guī)定,任由投資者根據生產經營的需要自主確定。二、個人獨資企業(yè)的設立程序為：個人獨資企業(yè)的設立采取直接登記制,即設立獨資企業(yè)無須經過任何部門的審批,而由投資人根據設立準則直接到工商行政管理部門申請登記。個人獨資企業(yè)實行準則設立的原則,即符合《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定的條件均可設立。登記機關應當在收到設立申請文件之日起十五日內,對符合《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定條件者,予以登記,發(fā)給營業(yè)執(zhí)照;對不符合《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定條件者,不予登記,并給予書面答復,說明理由。個人獨資企業(yè)的簽發(fā)日期為個人獨資企業(yè)的成立日期。該行為有效。本案例中，雖然李小四未經張小三同意擅自對外簽訂標的超額的合同，但是王小五為該個人獨資企業(yè)的善意第三人，其合法權益受到保護，李小四的行為不得對抗善意第三人。張小三在企業(yè)內部可以對李小四進行追責。個人獨資企業(yè)財產清償順序為：所欠職工工資和社會保險費用；所欠稅款；其他債務。在本案例中，夢露襪業(yè)債務的清償順序如下：a.拖欠李小四的工資6000元和社保費用3000元

b.拖欠稅款1000元c.欠趙小六的12萬元在本案例中，債務總計13萬元。根據《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定，個人獨資企業(yè)財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償。因此張小三個人其他可執(zhí)行的財產價值4萬元也可以用作償債。連同夢露襪業(yè)的銀行存款、實物折價，共計13萬元，剛好用于清償所有債務。4.某大學畢業(yè)生小方,為了鍛煉自身能力,在就業(yè)與創(chuàng)業(yè)的抉擇中,選擇了創(chuàng)業(yè),打算成立一家企業(yè)。但是在選擇企業(yè)類型的時候,面對有限責任公司、股份有限公司、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等字眼時,小方傻了眼。于是,小方帶著疑問找到了法律人士進行咨詢。法律人士告訴他,不同的企業(yè)類型,有各自的特點。思考:作為創(chuàng)業(yè)者應如何選擇企業(yè)類型?評析大學畢業(yè)的創(chuàng)業(yè)者，在選擇企業(yè)類型時，需要考慮多方面因素，比如設立和運營的難易度、出資方式、企業(yè)收益的分配方式、風險的承擔方式等。大學生創(chuàng)業(yè)時一般選擇有限責任公司、普通合伙企業(yè)或有限合伙企業(yè)。以下我們就各種企業(yè)的設立條件、出資方式、利潤的分配方式及風險和債務的承擔方式來進行比較。從企業(yè)的設立條件來看有限責任公司的設立，應當具備下列條件：股東符合法定人數；有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額；股東共同制定公司章程；有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構；有公司住所。有限責任公司的股東人數為50個以下。普通合伙企業(yè)的設立應當具備以下條件：有兩個以上合伙人；有書面合伙協議；有合伙人認繳或者實際繳付的出資；有合伙企業(yè)的名稱和生產經營場所。其中,合伙企業(yè)的名稱中應當標明“普通合伙”字樣；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。有限合伙企業(yè)的設立條件與普通合伙企業(yè)相似。有限合伙企業(yè)的名稱中應當標明“有限合伙”字樣。從出資方式來看有限責任公司的股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。2、普通合伙企業(yè)的合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資,也可以用勞務出資。合伙人以實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資,需要評估作價的,可以由全體合伙人協商確定,也可以由全體合伙人委托法定評估機構評估。合伙人以勞務出資的,其評估辦法由全體合伙人協商確定,并在合伙協議中載明。合伙人應當按照合伙協議約定的出資方式、數額和繳付期限,履行出資義務。以非貨幣財產出資的,依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定,需要辦理財產權轉移手續(xù)的,應當依法辦理。3、有限合伙企業(yè)的出資方式與普通合伙企業(yè)大體相似，需要注意的是，有限合伙企業(yè)不允許有限合伙人以勞務方式出資。三、從利潤的分配方式來看1、有限責任公司的利潤分配方式需要各股東之間進行協商討論，在公司章程中約定，公司章程未規(guī)定利潤分配方式的情況下，可以通過股東會或者股東大會的形式討論決定。2、合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔按照合伙協議的約定辦理。合伙協議未約定或約定不明確的，由合伙人協商；協商不成的，由合伙人按照實繳的出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。四、從風險和債務的承擔方式來看1、有限責任公司的債務按照出資比例承擔。每個股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔責任,公司以其全部資產對公司債務承擔責任。2、普通合伙企業(yè)的合伙人對企業(yè)債務承擔無限連帶責任，不以出資額為限。3、有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。綜上所述，每種企業(yè)類型都有其特點，并沒有好壞之分，大學生在創(chuàng)業(yè)時應結合自身情況作出適合自己的選擇。（二）實踐操作（設計具體的任務，寫明任務要求和考核要求）1.請按照屬地相關市場監(jiān)督管理部門的要求準備公司設立登記的相關申報材料。任務要求：（1）選擇設立一家有限責任公司或股份有限公司（2）準備好相關部門要求的申報材料?？己艘螅翰牧淆R全、格式正確、材料中相關信息準確。保證能夠順利完成公司的設立登記。以浙江省為例：設立一家有限責任公司需提交的材料為：《公司登記（備案）申請書》、公司章程、股東或發(fā)起人的主體資格證明或者自然人身份證明、法定代表人、董事、監(jiān)事和高級管理人員的任職文件及相關身份證明、住所使用相關文件。以小組為單位，請同學們作為不同的角色參與公司的設立。5住所使用相關文件模塊三工業(yè)產權法律制度專題一工業(yè)產權法概述案例導讀路易威登馬利蒂是世界著名奢侈品公司,經營箱包、皮革制品、服裝、鞋、化妝品、香水、鐘表、飾件等各類高檔商品。注冊商標曾被中國司法機關和商標行政管理機關認定為馳名商標。涉案的兩大市場是天津市較大的百貨批發(fā)和零售地。路易威登馬利蒂于2012年在兩大市場內公證購買了多個侵害涉案商標的商品(箱包、皮革制品等)并書面函告市場。2013年又從兩大市場內購買到了多個侵權商品,其中大部分商鋪系重復侵權。一審法院判決兩大市場停止侵權并分別賠償路易威登馬利蒂6萬元和9萬元。路易威登馬利蒂向高院提起上訴。二審法院促成雙方達成調解協議,兩大市場分別主動將賠償數額增加到10萬余元和14萬余元。法院還積極協助市場管理者進一步規(guī)范市場秩序,加強市場管理,促使市場管理者修改與市場所有商戶簽訂的租賃合同和市場管理制度,增加了知識產權保護條款,將侵權商戶的違約金設立為知識產權保護基金,做到?？顚Ｓ谩＜哟笾R產權司法保護力度,嚴格把握損害賠償標準,合理確定賠償數額,體現了天津法院依法加強知識產權保護的司法態(tài)度。通過訴訟調解使雙方當事人達成和解,既維護了商標權利人的合法利益,也遏止了涉案市場內知識產權侵權行為的蔓延,特別是使市場管理者提高了知識產權保護意識,建章立制,依法規(guī)范市場管理和經營行為,對于營造良好的法治環(huán)境、促進市場經濟健康發(fā)展具有重要意義。思考:我國目前知識產權保護的現狀如何?評析國家知識產權局印發(fā)《2020年深入實施國家知識產權戰(zhàn)略加快建設知識產權強國推進計劃》提出了五大重點工作和100項具體措施，在深化知識產權領域改革，加大知識產權保護力度以及促進知識產權創(chuàng)造運用等方面都有具體的舉措。最高人民法院也印發(fā)《關于全面加強知識產權司法保護的意見》，要求各級人民法院充分認識全面加強知識產權司法保護的重大意義，準確把握知識產權司法保護服務大局的出發(fā)點和目標定位，為創(chuàng)新型國家建設、社會主義現代化強國建設、國家治理體系和治理能力現代化提供有力的司法服務和保障。結合相關知識產權法律法規(guī)的修改內容，切實、有效地提高侵權行為賠償數額，從源頭上遏制違法行為，促進市場有序、健康的發(fā)展。專題二專利權案例導讀中國A公司的技術員王某在出國游玩時,發(fā)現美國市場上暢銷一種多功能自來水凈化裝置。王某經多方打聽之后,了解到該產品是美國B公司剛上市的新產品,并已經獲得了美國專利權。王某回國后便將此次出游的見聞向其另一位同事孫某講述,孫某得知后立即到國家知識產權局網站上查詢該專利的相關信息,并發(fā)現該技術在中國沒有申請專利。于是,孫某便指使王某聯系相關人員購買了一臺上述凈化裝置運到中國,隨后兩人通過拆卸分解,并借助美國專利授權文件中的公開內容,成功制造出了同樣的凈化裝置。隨后,孫某與王某所在企業(yè)便開始大規(guī)模生產該裝置,并迅速將產品投入市場,該產品在中國市場上同樣獲得了巨大成功。思考：王某、孫某和A公司是否侵犯了B公司的專利權?評析《專利法》第十一條規(guī)定：發(fā)明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。專利具有獨占性、地域性和時間性?！侗Ｗo工業(yè)產權巴黎公約》規(guī)定：專利：就同—發(fā)明在不同國家取得的專利是互相獨立的，也即一個國家依照本國專利法授予的專利權，僅在該國法律管轄的范圍內有效，其他國家對其專利不承擔保護的義務。因此，如果外國專利沒有在中國申請，則無法得到我國專利法的保護，不享有專利權或獨占權，如果有人在我國生產、使用或銷售該發(fā)明創(chuàng)造，則不屬于侵權行為。本案中B公司并未在中國申請相關專利，則王某、孫某的行為并不屬于侵權行為。案例中并未提示有關專利申請優(yōu)先權的問題，在此則不作考慮。案例與問題討論某年12月,H化工研究院工程師梁某在一次技術洽談會上與G化工廠廠長張某結識。張某請梁某幫助解決污水凈化重復利用的技術難題,梁某答應試試。次年春節(jié),梁某與其在大學讀書的兒子在H化工研究院院內一個廢棄多年的人防工程里,用三個籮筐、一堆渣土、掃帚、水桶等工具,還自費購買了十余種試劑、試紙、電爐等物品,對G化工廠的污水水樣進行凈化實驗。實驗結果達到了G化工廠的技術指標要求。梁某將實驗資料交給H化工研究院一份,院里認為梁某為該院工程師,污水凈化又是其業(yè)務研究范圍,此成果應是職務技術成果,便以研究院的名義于同年5月向國務院專利行政部門提交了“HIPQ703污水凈化方法”專利申請。三年后的7月,研究院獲得專利權。在此期間,梁某一直認為自己的成果是非職務發(fā)明,故強烈要求辦理專利權人變更手續(xù)。雙方爭執(zhí)不下,梁某訴至法院。思考：梁某和H化工研究院,誰的主張成立?為什么?評析梁某的主張成立，該發(fā)明為非職務發(fā)明，梁某享有專利申請權和專用權。根據《專利法》相關規(guī)定：執(zhí)行本單位的任務或主要利用本單位的物質技術所完成的職務發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權利屬于該單位；非職務發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權利屬于發(fā)明人或設計人。本案中，梁某雖為H化工研究院的在編工程師，污水凈化也是他的業(yè)務研究范圍，但案中的發(fā)明創(chuàng)造不是在梁某執(zhí)行本單位的任務時完成的，也不是主要利用本單位的物質技術條件完成的。梁某做實驗的時間是在次年春節(jié)期間，他和兒子主要利用休息時間而非工作時間從事的實驗活動并取得的成果，不是執(zhí)行本單位的任務，而是個人接受他人委托完成的技術成果；其在完成該任務時也并未利用單位的物質技術條件，所以，梁某要求變更自己為專利權人的主張是有法律依據的。案例與問題討論陳某是甲公司的銷售經理，業(yè)余時間喜歡在家搞研發(fā)。陳某自籌資金購買設備、原材料、經過長年研究，研發(fā)出一種新產品，準備在我國和美國同時申請發(fā)明專利。甲公司認為陳某是其公司的銷售經理，在職期間研發(fā)的新產品屬于職務發(fā)明創(chuàng)造，因而應由甲公司享有專利申請權。陳某則認為自己研制的新產品屬于非職務發(fā)明創(chuàng)造，自己當然是專利權人。為此，陳某的朋友李某建議陳某盡快去申請專利，認為一旦獲得了專利，就可以永久享有，任何人都不得侵犯。

陳某就國內外同時申請專利的問題咨詢王律師，王律師認為，由于我國和陳某擬遞交專利申請的美國都是《保護工業(yè)產權巴黎公約》的締約國，因此建議陳某在國內申請，再于12個月內，選擇合適的時間到外國申請。陳某的發(fā)明是職務發(fā)明還是非職務發(fā)明？專利申請權歸誰？李某、王律師的看法是否符合法律規(guī)定？評析（1）專利法中規(guī)定的“職務發(fā)明”的定義是“執(zhí)行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務發(fā)明創(chuàng)造?！备鶕摱x，結合本案情形，陳某利用業(yè)余時間在家搞研發(fā)且自籌資金購買設備、原材料，并未構成執(zhí)