大學試題(法學)-西方法律思想史筆試（2018-2023年）真題摘選含答案

長風破浪會有時，直掛云帆濟滄海。大學試題(法學)-西方法律思想史筆試（2018-2023年）真題摘選含答案（圖片大小可自由調整）卷I一.參考題庫(共30題)1.簡述奧斯丁法律的四個方面的含義。2.實質正義（羅爾斯）3.簡述洛克的自由理論。4.簡述龐德在論述“理性的方法”時所提出的八個法律前提。5.歷史法學6.分析法學7.試述黑格爾的法哲學體系。8.試述哈特法律規(guī)則說。9.簡述耶林提出的“為權利而斗爭的理由”。10.簡述宗教改革的意義。11.簡述霍費爾德的八個基本法律概念。12.簡述歷史法學的基本特點。13.簡述盧梭的社會契約理論的主要內容。14.簡述柏拉圖晚年法律思想的變化。15.簡述哈特“自然法的最低限度的內容”包括哪幾個方面的內容。16.羅馬法復興17.試論富勒的法的內在道德。18.評論法學派19.犯罪成本20.簡述哈特“最低限度的自然法”理論。21.簡述經濟法學的目的。22.簡述昂格爾關于改革社會制度的措施。23.簡述洛克的平等理論。24.試述羅爾斯的社會基本結構的正義原則的基本內容及其適用。25.孟德斯鳩論中國古代法26.羅馬法學家是如何區(qū)分公法和私法的27.簡述拉茲的法治的作用。28.阿奎那對法的定義和分類是什么？有什么特點？29.簡述黑格爾所述市民社會所包含的環(huán)節(jié)。30.試述亞里士多德的法律思想。卷I參考答案一.參考題庫1.參考答案: （1）上帝之法。 （2）實在法。 （3）實在道德或實在道德規(guī)則。 （4）比喻性的法律。2.參考答案: 實質正義是指制度本身合乎正義，這種制度是一種公開的規(guī)范體系，這一體系確定職務和地位以及它們的權利、義務、權力和豁免。3.參考答案: 洛克被稱之為“自由主義的鼻祖”，其自由論的一個顯著特點就是，他堅持把自由和法律或理性結合起來。亦即自然狀態(tài)的自由與自然法結合在一起；政治社會中的自由同國家的法律結合在一起。 （1）自由的含義。關于自由的含義，洛克說：“處在社會中人的自由，就是除經人們同意在國家內所建立的立法權以外，不受其他任何立法權的支配；除了立法機關根據它的委托所制定的法律以外，不受任何意志的統(tǒng)轄或任何法律的約束?！?（2）自由與法律。洛克論證說，法律是包括每個人自由意志在內的共同意志，是包括每個人正當利益在內的共同利益；因而沒有理由把法律與自由對立起來。洛克說：“法律的目的不是廢除或限制自由，而是保護和擴大自由。這是因為在一切能夠接受法律支配的人類狀態(tài)中，哪里沒有法律，哪里就沒有自由?！?（3）自由與理性是相互一致的。洛克進一步分析說，自由與法律的統(tǒng)一是同理性的力量分不開的。他說：“人的自由和依照他自己的意志來行動的自由，是以他具有的理性為基礎的，理性能教導他了解他用以支配自己行動的法律，并使他知道他對自己的自由意志聽從什么程度。”反過來說，倘若一個拋去理性而離開法律追求自己無限制的自由，那就等于降到低于人的，同野獸一樣的不幸的狀態(tài)。4.參考答案: 理性的方法，即法學家提出的方法。龐德談到了八個法律前提，他說，在文明社會中，人們必須能假定： 第一，其他人不會故意侵犯他。 第二，他可以控制自己發(fā)現和占有的東西、自己的勞動成果和自己在現行經濟制度下所取得的東西。 第三，與他進行社會交往的人將會善意地行為，并履行承諾；根據社會道德感來完成約定；將不應收受的東西歸還人。 第四，一個人行動時應注意不使他人受到損害。 第五，有可能會對他人造成損害的人，應嚴加注意。 第六，承認有工作的人對工作的要求。 第七，企業(yè)負擔人們活動時的消耗。 第八，社會負擔個人的不幸。5.參考答案: 法律的歷史解釋，泛指以歷史的觀點和歷史的方法來研究法律科學。6.參考答案: 分析法學是指19世紀邊沁和奧斯丁所創(chuàng)立的法律命令說，他們在法律研究的方法方面，采取一種分析的方法，總結出法律制度的一般概念、范疇和原則，用奧斯丁的話說，是一般法理學所采取的科學的方法。7.參考答案: 黑格爾從發(fā)展的角度來看待法的內容。他說，自由理念的每個發(fā)展階段都有其獨特的法，因為每個階段都是在其特有規(guī)定中的定在。這樣，黑格爾就有了其完整的法哲學體系。 首先，按照自由意志這一理念的發(fā)展階段，意志首先是直接的，從而它的概念是抽象的，即人格；它的定在是直接的、外在的事物，這就是抽象法或形式法的領域。 其次，意志從外部定在出發(fā)在自身中反思，于是被規(guī)定為與普遍物對立的主觀單一性。這種普遍物，一方面作為內在的東西，就是善，另一方面作為外在的東西，就是現存世界；而理念的這兩個方面只能互為中間。這就是主觀意志的法，即道德的領域。 最后，這兩個環(huán)節(jié)的統(tǒng)一。善的理念在自身意志和外部世界中獲得了實現，主觀意志也是現實的和必然的，這是倫理的領域。倫理的最初的定在又是某種自然的東西，它采取愛和感覺的形式，這就是家庭。在家庭的分裂和現象中，有了市民社會。當特殊意志的自由具有獨立性時，它既是普遍的，又是客觀的，這就是國家。國家的法比其他各個階段都高，它是在最具體的形態(tài)中的自由，再在它的上面的那只有世界精神的那至高無上的絕對真理了。8.參考答案: 第一性規(guī)則是行為和標準方式，它設定義務，即要求人們從事或不從事某種行為，而不管他們愿意與否，社會成員都被強制遵守。根據第二性規(guī)則，人們可以引進、修改和取消原有的第一性規(guī)則，或者決定第一性規(guī)則的范圍或控制其實施。 第二性規(guī)則應該是： 第一，用某種權威的方式鑒別法律制度中有效的規(guī)則，使之成為這一社會集團的、由它所行使的社會壓力做后盾的規(guī)則。 第二，規(guī)定改變第一性規(guī)則的正式的系統(tǒng)的程序。 第三，建立詳盡的審判與執(zhí)法程序來保證第一性規(guī)則的實施，即制授權個人或機關就一定情況下某一第一性規(guī)則是否已被違反，以及應如何制裁，做出權威性的決定。 哈特十分重視第一性規(guī)則同第二性規(guī)則的結合，認為這是“法律科學的關鍵，”是不“法律制度的中心”。9.參考答案: （1）、斗爭是法的生命。 （2）、為權利而斗爭是對自己的義務。 （3）、主張權利是對社會的義務。 （4）、為國民生活權利而斗爭的重要性。 耶林進一步地論證了個人權利與整個國家的重要性。10.參考答案: （1）宗教改革促進了宗教自由。 （2）宗教改革發(fā)展了自由和民主的思想。 （3）宗教改革促進了民眾教育。 （4）宗教改革限制了世俗統(tǒng)治者的權力。 （5）宗教改革鼓動個人主義和謀求財產。11.參考答案: （1）無權利和權利。 （2）義務和優(yōu)先權。 （3）無資格和權力。 （4）責任和豁免。12.參考答案: （1）歷史法學是對于近代自然法學的一種否定。自然法學所強調的是一種革命，一種理想，一種理論的虛構，而在歷史法學看來，這種理論只能是一種缺乏歷史基礎的主觀臆斷，而歷史法學的任務，就是要在法律理論上加上一個歷史的基礎。 （2）作為一個學派，歷史法學家的共同之處，是在法學中貫穿了一種歷史考究的方法，不過要注意的是，每一個法學家所關注的歷史的不同點，決定了他們各自理論的差距，薩維尼強調的是羅馬法，他相信羅馬法對于德意志法律的影響，艾?；舳鲝娬{日耳曼習慣法，貫穿一種更為歷史的方法，梅因同時關心羅馬法、英國法和印度法，所以在他的思想中，除了純粹的歷史方法外，他還采取了比較的方法和進化論的理論。 （3）歷史法學在西方法理學中的最大貢獻，則是強調法律實現應該依賴于法律背后的社會力量。在一個自然法學者看來，法律的實現依靠的是法律本身所具有的一種正義和理性，而理性的力量是無窮的；在一個分析法學家看來，法律的實現，依靠的是一種強力，即主權者的一種制裁，而在歷史法學者看來，法律的實現，依靠的是一個民族的傳統(tǒng)，一個民族長期形成的一種習慣。13.參考答案: 盧梭斷言，國家起源于契約。隨著私有制的出現，人們越來越受到相互掠奪和殘殺的威脅。社會契約論的主題是要尋找一種結合的形式，使之能以全部共同的力量來維護和保障每個結合者的人身和財富。 社會契約成立方式，是每個結合者及其自身的一切權利全部轉讓給予整個的集體。 社會契約要得以履行，為使它不至于成為一紙空文，就應該有這樣的規(guī)定：任何拒不服從公意的人，全體就要迫使他服從公意。14.參考答案: 在其晚年，柏拉圖開始承認法律的作用。在《法律篇》中柏拉圖一再說明他的目的是描繪第二等最好的國家，而且極力強調法律的重要性。沒有法律，人類就和最野蠻的動物沒有任何區(qū)別。柏拉圖的新理論就是第二等國家的法律。 在《法律篇》中，柏拉圖說，凡是法律未能獨立且無權威者，國家必定滅亡；反之，法律之尊嚴勝過統(tǒng)治者，那么國家必定多福。如果有人天生就具有認識真理的稟賦，那么此人無須受法律的規(guī)范，因為世上并無此種大智之人，至少沒有多少，所以我們必須選擇次善之法律。15.參考答案: 哈特“自然法的最低限度的內容”包括五個方面的內容，以此來說明法律和道德之聞的聯系。 （1）人是脆弱的，因此，法律和道德都要求人類要自我克制，因之，法律和道德都規(guī)定“不許殺人”。 （2）人類之間大體是平等的。人類之間的不平等不會大到一個人可以長期地統(tǒng)治另外一個人，因此法律和道德都要求一種互相克制和妥協的制度，這是法律和道德兩種義務的基礎。 （3）有限的利他主義。人既不是天使，也不是惡魔，他是一個中間者，這一事實也使相互克制的制度成為可能。 （4）人類可以利用的資源是有限的，因此，從靜態(tài)上看，我們需要最低的財產權制度，從動態(tài)上看，我們需要財產流轉制度。 （5）人的理解力和意志力是有限的，因此，確立強制下的自愿結合的制度有存在的必要。哈特總結說，這里所探討的這些簡單的真理，不是為了揭示自然法學的價值觀念的核心，而是為了理解法律和道德的相互關系。16.參考答案: 從12世紀開始，西歐各國先后出現了研究采用羅馬法的熱潮，歷史上稱為羅馬法的復興。通過這次復興運動，羅馬法的地位提高了，同時法學也得以蓬勃發(fā)展。17.參考答案: （1）富勒認為法的內在道德是一種法律制度所必須具備的一系列條件或法制原則。 （2）富勒的法的內在道德，確立為法的八大要素，是法能在社會生活得以貫徹的八大法治原則。 第一，法律規(guī)則具有普遍性。 第二，法律規(guī)則必須公布。 第三，法具有可預測性及非溯及既往。 第四，法律必須明確，為人們所以容易理解。 第五，法律規(guī)則不能相互矛盾。 第六，法律可以被人遵守不應該要求不可能實現的事情。 第七，法律規(guī)則應該具有相對的穩(wěn)定性。 第八，法律的規(guī)定與實施必須相一致。18.參考答案: 又稱注釋學派或者后注釋法學派。注釋完了后的工作就應該評論，這也是學術發(fā)展的規(guī)律。到了13世紀的中葉的時候，后注釋法學派開始產生。他們按照時代的要求，把羅馬法應用到現實的情況，這不僅僅是對它進行注釋，而是對它評論。19.參考答案: 犯罪成本指準備犯罪工具的金錢支出、犯罪時間的機會成本和刑事處罰的預期成本。前兩項相對較小且較為客觀，后一項則具有可塑性，它決定于罪犯與國家刑罰體系之間的博弈，因此是刑法經濟學解釋的核心所在。20.參考答案: （1）哈特承認有最低限度的自然法的存在。 （2）他主張法律是建立在道德基礎上的。 （3）法律與道德有聯系，但沒有必然的、絕對的道德。 （4）正義、道德都是相對的。21.參考答案: 一般認為，經濟分析法學的目的是兩個方面： 1.通過對于法律體系的分析和描述，為立法和制定規(guī)則提供批判性的選擇方式。 2.鼓勵法院采用一種經濟效益的原則，以實現他們的目的。22.參考答案: （1）政治與文化的革命。 （2）批判與重建民主制度。 （3）政府組織的變革。 （4）經濟組織的變革。 （5）財產制度的革命。23.參考答案: 洛克認為，人類的自然狀態(tài)是一種自由的狀態(tài)和平等的狀態(tài)?！白杂伞保侵溉藗冊谧匀环ǖ姆秶鷥?，能按自己認為合適的辦法，決定自己的行動和處理自己的財產和人身，而無須得到任何人的許可或聽命于任何人的意志?！捌降取?，是指一切權力和管轄權都是相互的，沒有一個人享有高于另一個人的權力。他們毫無差別地享有自然界的一切條件和運用自己的身心能力，不存在從屬和受制的關系。24.參考答案: 對社會基本結構的正義原則內容如下：第一，每個人都具有這樣一種平等權利，即和他人的同樣自由相并存的最廣泛的基本自由。第二，社會和經濟的不平等是這樣安排的： （1）合理地指望它們對每個人是有利的； （2）地位和官職是對所有的人開放。兩個正義原則，第一個原則是首要的。如果違反了第一個原則，第二個原則也就是無足輕重了。第一個原則是適用于社會基本結構的第一個部分，即社會制度規(guī)定和保障公民的各種基本的平等自由方面，也即社會基本制度如何分配權利和義務。所謂基本自由包括政治選舉權和出任公職的權利、言論、集會、信仰、思想自由、人身自由、財產權、不受任意逮捕和剝奪財產的自由，等等。這一正義原則要求人們平等地享有這些自由，正義社會的公民所擁有的基本權利應是同樣的。第二個原則大致適用于收入和財富的分配，以及關于權力、責任不平等或者權力差距的組織機構的設計，也就是說，適用于社會基本結構的另一部分，即規(guī)定和建立社會經濟不平等的社會制度，社會合作中利益和負擔的分配。具體地說，它適用于人們在收入和財富的分配以及在使用權力方面的不平等。這一原則承認，人們在收入和財富方面的分配是不平等的，但這種分配必須是對每個人有利，人們在使用權力方面也是不平等的，但掌握權力的地位和官職應該是對每個人都開放的，即具有同樣條件的人應具有擔任這種官職和占有這種地位。在這兩個原則之間，“是按照先后次序安排的，第一個原則優(yōu)先于第二個原則”。25.參考答案: 孟德斯鳩在其《論法的精神》中有相當的篇幅談到了中國的問題?？傮w而言他將古代中國視為一個專制國家，但與其他專制國家相比又有貴族國家甚至民主國家的特征。按孟德斯鳩的地理環(huán)境決定論，中國應該是一個專制國家，同時也談到了清代的風俗，以及中國的禮法關系即法律和風尚的關系，中國的構成是以治家為思想基礎的。26.參考答案: 公法和私法是羅馬法學家對法學作的一種分類，首先是由烏爾比安提出的。在其《學說匯編》中說明：“他們有的造福于公共利益，有的則造福于私人。公法見之于宗教事務、宗教機構和國家管理機構中”。在其《法學總論》中澤談到：公法涉及羅馬帝國的政體，私法澤涉及個人利益?！边@就是公法是保護公共的利益的，調整政治關系以及國家應當實現的目的，是有關羅馬國家穩(wěn)定的法律，例如，憲法、行政法、宗教法、刑法等；私法是保護私人利益的調整公民個人之間的關系，為個人利益確定條件和限度，涉及個人福利。羅馬國家的自然法、萬民法和市民法都屬于私法之列，但在羅馬法中大量調整私人關系的規(guī)范（例如國家重視保護受監(jiān)護人的財產）被認為是公法。原因在于：社會利益與個人利益重合，公民不能放棄或是變通這些規(guī)范。27.參考答案: （1）法治往往是與專橫直接對立的。 （2）法治有助于保障人們選擇自己的生活方式、確定長期生活目標并朝自己的生活目標努力。 （3）法治對于尊重人的尊嚴是必不可少的。28.參考答案: 1、法律的定義 阿奎那在《神學大全》中系統(tǒng)論述了法的性質和定義問題。他說：“法是人們賴以導致某些行動和不作其他一些行動的準則或尺度。?法?這個名詞（在語源上）由?拘束?一詞而來，因為人們受法的拘束而不得不采取某種行徑?！薄胺刹煌夂跏怯赡墙y(tǒng)治一個完整社會的?君王?所體現的實踐理性的某項命令?！薄胺刹煌夂跏菍τ诜N種有關公共幸福的事項的合理安排，由任何具有管理社會之責人予以公布?！边@些就是阿奎那對法的性質的論述和給法律所下的定義。 2、法的分類 阿奎那繼承并發(fā)揮了奧古斯丁的法的分類理論，將法劃分為四種類型，這是他對法的基本理論作出的另一重要貢獻：永恒法、自然法、人法、神法。在上述四種類型的法中，永恒法為最高，自然法次之，神法再次，人法為最低。自然法是永恒法的一部分，受永恒法的支配和制約；人法來自永恒法、自然法、審法，受永恒法、自然法、神法的支配和制約。 3、法律的基本特點 阿奎那認為：“法律有兩個基本的特點：第一個是指導人類行動的規(guī)則的特點；第二個是強制力量的特點?！备鶕⒖堑恼撌?，法律的具體特點有：（1）法律必須是出自理性，必須是合理的；（2）法律是直接為公益而設；（3）法律是由一切公民的理智或他們的代表人所創(chuàng)造的；（4）公布是法律的要素之一。29.參考答案: 市民社會包含了三個環(huán)節(jié)： （1）需要的體系，即通過自己的勞動以及通過其他一切人的勞動與需要的滿足，使需要得到中介，個人得到滿足； （2）通過司法對所有權的保護，即包含在上述體系中的自由這一普遍物的現實性； （3）通過警察和同業(yè)公會，來預防遺留在上述兩體系中的偶然性，并把特殊利益作為共同利益予以關懷。30.參考答案: 亞里士多德認為，法律有如下特征： 第一，法律是一種規(guī)章，國家用它來掌握權力并監(jiān)察和處理違法者； 第二，法律是一種秩序，普遍良好的秩序基于普遍遵守法律的習慣； 第三，法律是正義的體現，要使事物合于正義，須有毫無偏私的權衡，法律恰恰是這樣一個中立的權衡。 法律的目的和作用，就是謀求城邦全體公民的“公共福利”，使他們“都能進入正義和善德的制度”。亞里士多德對法律進行了分類。首先從法律的性質和地位上，法律可分為自然法和人定法。自然法是反映自然存在秩序的法律，是自然存在的秩序。自然法是正義的體現，其內容普遍適用，永恒不變，它高于人定法，是人定法制定的依據。人定法是自然法的體現，是由城邦制定的而不是自然存在的法律，其內容是經常變化的。它是衡量人們行為是非曲直的尺度，是正義的體現。他把自然法看成是基于人類本性的一種道德規(guī)范，是維系人類社會最高的道德標準。其次，從法律的表現形式看，法律可分為成文法和不成文法。成文法指有文字表現形式的人定法，不成文法指存在于城邦中的那些通行的習慣法。最后，從法律規(guī)定的內容來看，法律可分為基本法和非基本法，基本法就是城邦的憲法。亞里士多德的政體與法律的理論是開拓性的，對于后人有著巨大的影響。他提出了法律與政體統(tǒng)一的思想。他認為，法律決定并服務于政體，與政體相一致。正宗政體是好的政體，它制定的法律就是合乎正義的好法律。而那些不合乎正義，壞的乖戾的制體所制定的法律就是壞法律。當政體的目的是促進全城邦的共同利益即促進正義和善德時，這個政體的法律也就以促進正義和善德為目的，反芝則相反。亞里士多德也談到了法律與自由的關系，他反對自由就是各行其是的觀點，主張將自由限制在法律規(guī)定的范圍之內。他說，公民應遵守城邦所定的生活規(guī)則，讓各人的行為有所約束，法律不應被看作與自由相對的奴役，法律是一種拯救。卷II一.參考題庫(共30題)1.簡述梅因描述的原始犯罪法史的四個階段。2.試述奧斯丁的“獨立政治社會”的含義和特征。3.拉德布魯赫是怎樣論述法的價值和法律與正義關系的4.試述霍姆斯關于法律與道德的關系的觀點。5.國家六論6.有物權性質的對人權7.簡述哈特的第二性規(guī)則的內容。8.試論述歷史法學派的主要觀點9.第二性事故成本縮減10.簡述現代分析法學的方法論的特點。11.簡述羅爾斯的法治原則。12.簡述黑格爾的法哲學體系。13.簡述康德的公共正義內容。14.簡述康德從義務角度對法律的分類。15.試論龐德社會法學的基本綱領。16.簡述馬基雅維里的兩種斗爭方法。17.簡述西塞羅關于國家定義的核心要素。18.三權分立（孟德斯鳩）19.簡述第一性規(guī)則和第二性規(guī)則的結合必須具備的兩個最低限度的必要條件。20.簡述亞里士多德關于保全政體的方法。21.簡述布丹的國家起源論。22.簡述馬里旦認定的對社會財富的占有的幾種情況。23.試述西方法律傳統(tǒng)的特點。24.盧梭認為人類社會中不平等的發(fā)展經歷了哪三個階段？25.簡述薩莫斯于1966年提出的法律實證主義的十大含義。26.格老秀斯是如何看待自然法的內容和特點的？27.簡述康德的三權分立思想。28.法學（烏爾比安）29.義務（斯多葛學派）30.試論韋伯的法律類型理論。卷II參考答案一.參考題庫1.參考答案: 原始犯罪法史分為四個階段， 第一階段，國家意識到了受到侵犯，共和國直接干預，對于侵犯者予以報復，以痛苦和刑罰狀對具體的侵犯者予以刑罰。 第二階段，隨著犯罪種類的增加，立法機關委托特別的審問處或者委員會對特定犯人進行特定的處罰。 第三階段，立法機關定期任命專門委員，處理可能發(fā)生的犯罪或者預防犯罪。 第四階段，審問處變成永久性的法院，犯罪和刑罰有了文字的說明和宣布。在羅馬，最后一批審問處是由奧古斯都皇帝設立的，從這個時候起，羅馬人可以說已具有一個相當完全的犯罪法了，這時，不法行為變成了犯罪。2.參考答案: 在一般情況下，奧斯丁把“主權”和“獨立政治社會”視為同一的概念。其含義是指，一個既定社會要形成一個政治和獨立的社會，必須是兩個特征的統(tǒng)一，即既定社會的“一般大眾”必須“習慣地”服從一個“明確”和“共同”的優(yōu)勢者；同時，那個明確個人或明確人類團體“并非”必須習慣地服從一個明確的個人或團體。正是這種肯定特征和否定特征的聯合，導致了特定的優(yōu)勢者主權或至高，導致了一個特定社會（包括該特定優(yōu)勢者）是一個政治的和獨立的社會。奧斯丁進一步說明上述特征： （1）這要使一個既定社會能夠形成一個政治社會，其成員的一般人或大眾必須習慣地服從一個明確和共同的優(yōu)勢者。 （2）特定社會要形成一個政治社會，其成員的“一般大眾”必須習慣性地服從一個明確和“共同”的優(yōu)勢者。 （3）一個特定社會為了形成一個政治社會，其成員的一般大眾必須習慣地遵從一個“明確”和共同的優(yōu)勢者。 （4）要建立一個政治社會，其民眾必須習慣于服從一個特定和共同的優(yōu)勢者。但是，為了使特定社會成為獨立的政治社會，這個特定的優(yōu)勢者必須“不”習慣地服從另外一個明確的人類優(yōu)勢者。3.參考答案: 法的價值論：在他看來法哲學研究法的價值、意義、目的和正義。人們對價值有四種態(tài)度，包括價值盲，僅僅說明事實本身；評價，不僅說明事實而且加以評價；文化態(tài)度，即與法律有關的態(tài)度，是事實和人之間的一種橋梁；克服價值，即宗教，要求對人仁慈而不問有何價值。法律是人的創(chuàng)造物，只能根據人的理念即這種創(chuàng)造物的目的或價值來理解。法律是一種文化現象，是與價值有關的事實，因此對法律有以下三種觀點，關于價值的觀點將法律看做是一種文化事實，這是法律科學的特征。評價的觀點，把法律看成是文化價值，這是法律的哲學特征?？头r值的觀點，這是宗教哲學的特征。 法與正義：拉特布魯赫接受了施塔姆德的觀點劃分出法的概念和法的理念。法的概念是一個與價值有關的文化概念，法的理念包括三個要素：正義、功效和確定性。正義要求法律符合基本的道德價值，功效著眼于法的社會功能，確定性則要求人們承認法律和司法裁決而不問其是否符合正義及功效如何，拉德布魯赫給予它們通等的重視。法的第一個偉大的任務法的確定性，秩序和和平，法的第二個偉大的任務就是正義。法的本質必須揭示正義的要求，正義要求法律規(guī)定的普遍性和在法律面前的平等。就法律而言，正義理念的實質在于依照普遍的規(guī)范解決糾紛。必需尋求正義，同時也要考慮法的確定性，因為法的確定性本身就是正義的一部分，正義現行與法德功效，并且優(yōu)先于法的確定性。4.參考答案: 法律與道德的緊密關系是自然法學的共同特點。法律應該服從和服務于法律之外的權威，法律的實現就是某種倫理的實現。他嚴格區(qū)分法律和道德，主張混淆法律和道德只能造成執(zhí)法的混亂。他不是從理論上對法律下定義，而是從具體司法角度去總結法律的含義。即一個壞人對法院將做出何種判決的一種預測。可以說霍姆斯已不屬于19世紀西方已有的各種法學學派，他是一種新的法學學派的奠基者。有人稱之為實用主義法律思想，實用主義法學；有人稱之為美國現實主義法學的先驅。5.參考答案: （1）《國家六論》是16世紀法國思想家布丹的著作。 （2）《國家六論》主要內容是提出君主主權思想，包括宗教自由、國家的起源和定義、主權及對主權的限制等內容。6.參考答案: 康德說，有物權性質的對人權是把一外在對象作為一物去占有，而這個對象是一個人。這種權利專門涉及家屬和家庭的權利，主要包括男人得到妻子，丈夫和妻子得到孩子，家庭得到仆人。7.參考答案: （1）承認規(guī)則。 （2）改變規(guī)則。 （3）審判規(guī)則。8.參考答案: 1、在18世紀末19世紀初，在德國形成了以胡國和薩維尼為代表的歷史法學派。該學派誕生之初代表了德國封建貴族的利益，在以后的發(fā)展中逐步演變成了資產階級的重要法學流派之一，統(tǒng)治歐洲法學界長達一個世紀。 2、主要的理論主張： （1）所謂的法律，不外乎特定地與人群的生存智慧和生活方式的規(guī)則形式“其本質為人類生活本身”人類生活首先而且永遠表現為民族生活，正式民族的歷史所凝聚、沉積的本民族的全民的內在信念與外在行為方式，決定了法律規(guī)則的形式和意義。 （2）法律與民族：法律與民族情感和精神逐漸調試契合不悖。法律的生命力來自民族情感和民族意識，法律為之良法也在于此法；法律的無效失去民眾廣泛的信守，也失于此 （3）法律精神：一如民族的性格和情感，含蘊并存于歷史之中，其必經過歷史才能發(fā)現，也惟經由歷史才能保存擴大，喪失了與民族的初始狀態(tài)的生動聯系，也就喪失了每一民族的精神生活中最為寶貴的部分。 （4）語言：法律一如語言是一個連綿不絕的歷史發(fā)展過程，法律也同樣受制于此，簡言之，法律隨著民族的壯大而成長，隨民族對于其民族個性之喪失而消亡。 3、胡果是最先將歷史性的實用主義批判引入法學領域，他在對歷史性的自然法理論表示贊同的同時，反對純理論的自然法學和法典化了的自然法思想。系統(tǒng)的論述歷史法學派的基本觀點的是薩維尼。他認為法德發(fā)展呈現出三個階段： 第一法直接存在于民族的共同意識之中，表現為習慣法； 第二法表現在法學家的意識中，出現了學術法； 第三就是編纂立法，但是還是要謹慎立法。對與法的本質，薩維尼認為法不是立法者有意創(chuàng)制的二十世代相傳的民族精神的實現，只有民族精神或是民族的共同意識才是實在法的真正創(chuàng)造者。薩維尼還對法的基礎作了闡述，法的最好的來源不是立法而是習慣，習慣法是最有生命力的，遠遠超過了立法這是體現民族意識最好的法律。9.參考答案: 是指用經濟學的方法在事故發(fā)生以后減低事故成本的一種補救方法。10.參考答案: （1）堅持實證主義哲學。 （2）堅持以實在法作為研究對象。 （3）堅持法律與道德的分離。 （4）堅持分析的方法。11.參考答案: （1）“應當意味著能夠”的準則。 （2）類似情況類似處理的準則。 （3）法無明文不為罪的準則。 （4）規(guī)定自然正義觀的準則。12.參考答案: （1）按照自由意志這一理念的發(fā)展階段，意志首先是直接的，從而它的概念是抽象的，即人格；它的定在是直接的、外在的事物，這就是抽象法或形式法的領域。 （2）意志從外部定在出發(fā)在自身中反思，于是被規(guī)定為與普遍物對立的主觀單一性。這種普遍物，一方面作為內在的東西，就是善，另一方面作為外在的東西，就是現存世界；而理念的這兩個方面只能互為中間。這就是主觀意志的法，即道德的領域。 （3）這兩個環(huán)節(jié)的統(tǒng)一。善的理念在自身意志和外部世界中獲得了實現，主觀意志也是現實的和必然的，這是倫理的領域。倫理的最初的定在又是某種自然的東西，它采取愛和感覺的形式，這就是家庭。在家庭的分裂和現象中，有了市民社會。當特殊意志的自由具有獨立性時，它既是普遍的，又是客觀的，這就是國家。國家的法比其他各個階段都高，它是在最具體的形態(tài)中的自由，再在它的上面的那只有世界精神的那至高無上的絕對真理了。13.參考答案: （1）保護的正義。 （2）交換的正義。 （3）分配的正義。14.參考答案: 康德從義務的角度，對法律進行了分類： 第一，內在的義務，即“正直地生活?！?第二，聯合的義務，即“把各人自己的東西歸給他自己”。 第三，外在的義務，即“不侵犯任何人”。15.參考答案: （1）社會法學關注法的作用，而非其抽象的內容。 （2）社會法學認為法律是一項社會制度，人們既可以通過經驗來發(fā)現，也可以有意識地來創(chuàng)造。 （3）社會法學強調法律所要促進的是社會目的，是促進和保障社會利益，而不在于制裁。 （4）社會法學認為法律規(guī)則的形式只是個手段問題，應當研究如何使法律形式最適合當時、當地的法律秩序問題。 （5）社會法學強調在法律的實用主義哲學的基礎上充分吸收社會學理論。16.參考答案: 法律與軍隊都是國家的主要基礎。一個國君如果要獲得統(tǒng)治的成功，一向有兩條道路，一是用法律，一是用武力，前者是人類所獨有的，后者是獸類所通行。這里他認為軍隊比法律更重要一些。17.參考答案: （1）國家的產生源于人的天性。 （2）國家是人民的事業(yè)。 （3）國家是人們合意的產物。 （4）國家是一種法律共同體。18.參考答案: 任何一個國家都包括立法、司法和行政三種權力。立法權指制定、修改或廢除法律的權力；行政權指宣戰(zhàn)或媾和，派遣或接受使節(jié)，維護公共安全，防御侵略的權力；司法權是適用法律，判斷是非的權力。三種權力應分割由不同的國家機關行使，即立法權由兩院制的議會行使，行政權由國王或政府行使，司法權由法院行使。19.參考答案: 哈特指出，一個法律制度即第一性規(guī)則和第二性規(guī)則的結合必須具備兩個最低限度的必要條件。 第一是：凡是按照最終承認規(guī)則而有效的一切規(guī)則，必須一般地被遵守。這是指一般公民必須遵守，盡管他們遵守的動機必然會有所不同，但在一個健全的社會中，公民往往接受這些規(guī)則并承認有遵守它們的義務； 第二是：這一制度中的第二性規(guī)則，必須由國家機關官員當作公務行為共同準則而有效地接受。這是指一般官員必須遵守。同時，官員還應遵守許多他們以個人身份出現時所需遵守的第一性規(guī)則。20.參考答案: （1）重視宣傳教育。 （2）使公民形成尊重法律的習慣。 （3）謹守法律上和行政上的正義。21.參考答案: （1）布丹的國家論首先是從家庭概念出發(fā)的。家庭是服從一位家長之下，對于若干庶民及其所有人的正當治理。家庭是一切國家的真正由來和起源。他認為，唯有家庭才是最自然的共同體和最早的社會單位。經過適當規(guī)制的家庭，是國家的真正原型。他的家長權，近似于國家的主權。國家就是從家庭開始的。許多家庭為了共同防衛(wèi)和相互追求利益便建立村落，形成城市，組織種種團體；最后依靠主權的權威把它們統(tǒng)和起來，就發(fā)現了國家。 （2）在國家起源的要因問題上，布丹堅持暴力論與契約論的混合觀點。他承認力量和征服是通常的國家起源的要因，但即使如此，也仍然是需要經過印證的。如果僅靠優(yōu)越的力量，那形成的是強盜團體，而不是國家。22.參考答案: （1）只要人類自然的有權享有供自己共同使用的自然物質財富，它就屬于自然法。 （2）與前者相區(qū)別的，只要理性必然地得出結論，認為為了共同福利，并作為管理物使財富一定要私有，那么對物質財富的私有權就屬于國際法或萬民法。 （3）至于私有權的具體形式，按照特定社會及其經濟的發(fā)展狀態(tài)而有不同，這主要由實在法加以確定。23.參考答案: （1）在法律制度與其他類型的制度之間存在著鮮明的區(qū)分。也就是說，法律制度與宗教制度、政治制度、道德和習慣是不一樣的，法律制度有它自身的特點，比如說它有自己立法的過程，有裁判的過程，這是西方所特有的現象。這個特點應該說比較明顯，法律就是法律，道德就是道德。 （2）西方有一個法律職業(yè)集團，也就是說，有一部分人專門受法律訓練，他們主要的工作就是從事法律工作，他們有共同的處事的方法，有一整套共同的信念。在專職基礎上從事法律活動，但東方社會有沒有呢？有的民族有，比如說伊斯蘭有，伊斯蘭的法官，有自己的學派，但是跟西方不太一樣，因為伊斯蘭法有時候把宗教的制度、法律的制度，完全融合在一起，法律制度很難與宗教制度區(qū)分開來，他們這樣的一些人，既是法學家也是宗教家。 （3）法律職業(yè)者，都在一種有高級學問的獨立機構中，接受專門訓練，這種學問被認為是法律學問，這種機構具有自己的職業(yè)作品，有自己的職業(yè)學校，或者其他培訓的場所。 （4）培訓法律專家的法律學術機構與法律制度之間存在著復雜和辯證的關系。也就是說，法學家跟法官之間有一種互相促進的作用，法學家對法官提供一些法律的指導，理論上的指導，使它系統(tǒng)化、完整化、抽象化。法學家也離不開法律工作者實際生活當中的一些案例，從具體的實際案例當中，來解決理論的問題，這一點在英美法系和大陸法系，都是非常普遍的現象。這在英美法系更加明顯。另外，在法官判案的過程當中，他們經常引用學者的觀點。在大陸法系，這是不允許的，因為大陸法系強調法律的淵源必須是立法機關所制定出來的法律，即使是上級法院的一個具體的判例，也只能是目前判案的一種參考性的依據，而不能成為法律的淵源。而在英美法系的話，法學家的著作也可以成為法學淵源的一部分。在一個法官的判詞當中，引用法學家著作來解釋一個具體的問題，是比較常見的。這保持了法學家和法官之間的互動的關系，這是西方國家所特有的現象。 （5）存在法律的實體和體系的概念，也就是說法律是一個實體，是一個體系。 （6）法律有它自身的活力，本身有一種自我發(fā)展的能力，這種發(fā)展使法律不斷延續(xù)下去，形成了一個有機的實體，法律有一套完整的法律體系。 （7）法律的發(fā)展有一種內在的邏輯，變化不僅是對新情況的適應，而且是形式上的變化。這個是西方法律傳統(tǒng)的一部分，認為法律的發(fā)展有它自身的一些機理，像一個有機體一樣，有它自身發(fā)展的邏輯。分析法學也認為法律是有一種自身完整的邏輯體系。法律就是法律，法律有其自身的歷史。 （8）法律具有高于政治權威的至高性，建國初期的觀點認為，法是為政治服務的，我們要反對資產階級法律至上的觀點，強調法律和政治之間的密切關系。但是在西方認為，法律與政治分離，法律高于政治，政治必須在法律的框架下面運作，包括政治機構的建立，政治權力的運作，政治決策的實施都應該嚴格按照法律來進行，被稱之為西方法治主義的一個核心內涵。 （9）最突出的特點在于一個社會內部存在著多元司法管轄權和各種法律體系，不同的法律體系和管轄之間是互相共存和競爭的。最典型就是我們現在所說的12、13世紀歐洲國家，有王室法、封建法、教會法、羅馬法等八種法律體系互相競爭，導致了法律多元，最后形成了西方所謂的法治。 （10）法律超