涉外商事糾紛臨時仲裁制度研究

摘要涉外商事糾紛臨時仲裁制度在當今國際社會中已經(jīng)取得了迅速的發(fā)展和廣泛認可，并且一部分區(qū)別于我國國內(nèi)現(xiàn)行仲裁法的臨時仲裁相關國際條約已由我國加入的聯(lián)合國《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決協(xié)定》的第一條第三款所確定，在我國國內(nèi)仲裁法體系中，關于涉外商事糾紛卻沒有所謂臨時仲裁制度一說，本篇擬結合國際涉外商事糾紛臨時仲裁制度的發(fā)展情形與國內(nèi)構建臨時仲裁制度的法律環(huán)境、背景和具體措施，研究并為我國構建涉外商事糾紛臨時仲裁制度進行梳理和展開討論。關鍵詞：機構仲裁；涉外商事糾紛；制度完善一、涉外商事糾紛臨時制度概述（一）臨時仲裁制度的基本概念在如今的國際社會上，大致可以把仲裁的形式分為機構仲裁和臨時仲裁兩種，在解決商事糾紛的過程中其二者發(fā)揮著各自的功能。臨時仲裁制度的起源要早于機構仲裁，在19世紀中期仲裁機構出現(xiàn)之前，臨時仲裁一直是唯一的國際商事仲裁形式，早期國際社會中發(fā)生商事糾紛時皆是通過運用臨時仲裁制度來進行解決，雙方當事人之間就國際商事貿(mào)易問題產(chǎn)生糾紛時多不愿意大費周折通過法院訴訟的方式進行解決，而是根據(jù)雙方當事人所確定的仲裁協(xié)議，再由雙方各自選舉一名自己值得信任的人，此類人一般是當事人雙方的貿(mào)易伙伴或者是值得讓一方去信賴的人員，后來也就逐漸演變出“仲裁員”這一稱謂，這樣以來商事糾紛就會由雙方當事人所推選出來的仲裁員進行合作仲裁，然而事情不總是一蹴而就的，需要了解到的是，每個仲裁員都代表著其一方的當事人并且會竭力維護本方當事人的利益，這就會導致仲裁員與仲裁員之間的合作不順利產(chǎn)生分歧的問題，那么如果仲裁員之間產(chǎn)生分歧，則會由雙方當事人共同選擇一位“公斷”，該位“公斷”則是經(jīng)由雙方當事人的一致意見選出，而并不類似于“仲裁員”僅憑一方當事人意愿的推選，從而最終的裁決就是由該位“公斷”作出。這樣早期的臨時仲裁形式在國際商事糾紛中存續(xù)了很長一段時間，也是國際商事糾紛中屢試不爽的爭端解決機制，隨著時代和社會的不斷進步，人們對于臨時仲裁制度的要求也在不斷變化，臨時仲裁制度也在不斷地進行更新和完善。（二）我國臨時仲裁制度的發(fā)展現(xiàn)狀盡管商事糾紛臨時仲裁制度在國際社會發(fā)展的歷史長河中發(fā)揮著重要的作用，并且得到了國際上許多國家和地區(qū)的官方認可，臨時仲裁制度事實上也已由我國加入的聯(lián)合國《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》第一條第三款中確立，表明我國在設法適用臨時仲裁制度方面已經(jīng)作出了一些努力，但臨時仲裁制度其并沒有在我國現(xiàn)行《仲裁法》中有所體現(xiàn)，這表明依照我國國內(nèi)仲裁法所確立的仲裁形式目前無法通過適用臨時仲裁制度的方法來解決涉外商事糾紛。在如今的一段時間內(nèi)，我國《仲裁法》也只是明確了機構仲裁制度，對于適用臨時仲裁制度的態(tài)度也是模棱兩可，那么為何我國《仲裁法》在移植國際上機構仲裁制度的同時并沒有援引臨時仲裁制度的相關理念呢？這就要思考在當今我國的法律體系和大環(huán)境下有沒有空間或者條件使得臨時仲裁制度產(chǎn)生和發(fā)展。我總結出的原因有兩點，首先應是我國立法、司法機關對于臨時仲裁制度的隨意性與不穩(wěn)定性的慎重考慮，認為如今我國總的仲裁制度體系發(fā)展還不夠充分成熟和完善，社會環(huán)境還不一定能夠合理地適應和運用臨時仲裁制度來解決商事糾紛，也是為了防止一些不法分子利用我國構建臨時仲裁制度初期時不完善、不明確等暫時出現(xiàn)的缺漏從而謀取非法利益損害他人；其次是由于我國普遍且主流的判決裁定方式都是以一定的機關機構為基礎來進行判決裁定的，這是我國長久以來仲裁和司法程序的傳統(tǒng)規(guī)則，由于我國構建臨時仲裁制度的環(huán)境和時機還不夠成熟并且也是由于臨時仲裁制度本身的一些特性，這些是在目前我國法律環(huán)境下社會一時間無法迅速接受的。社會各界需要去消化去吸收臨時仲裁制度的有利因素，同時也需要去摒棄不符合我國國情的國際商事糾紛臨時仲裁制度的一部分相關規(guī)定，想要實現(xiàn)臨時仲裁制度的明確體現(xiàn)，我國的立法司法機關仍需要時間去思考去推演，從而才能孕育出一個較為符合我國國情的涉外商事糾紛臨時仲裁制度。二、國際上對于涉外臨時仲裁制度方面的態(tài)度與發(fā)展（一）國際上對于確立臨時仲裁制度的態(tài)度目前，世界上大多數(shù)國家和地區(qū)采用的是機構仲裁制度與臨時仲裁制度并存的仲裁解決方式，并且諸如美國、英國、德國、日本、意大利、我國香港特區(qū)、臺灣地區(qū)等多個國家和地區(qū)皆認可了臨時仲裁制度并把它運用在了實體法之中。英國1996年的《仲裁法》第74條規(guī)定，由當事人指定或選定的仲裁機構、其他機構或個人指定或提名仲裁員的，對其不履行或意欲不履行此職時的作為與不作為均予免責，但是這種作為與不作為系出于惡意的除外；從英國1996年《仲裁法》此條可以看出，英國在很早就確立了臨時仲裁的相關制度，并且對于臨時仲裁中各方當事人所選取的仲裁員也即仲裁主體有所規(guī)定。在少數(shù)國家和地區(qū)臨時仲裁制度甚至成為其主要的仲裁形式，希臘甚至一度取消機構仲裁制度，而普遍地推行臨時仲裁。這完全可以看出臨時仲裁制度甚至在一部分國家的涉外商事糾紛爭端解決機制中起到主要且決定的作用。數(shù)據(jù)顯示，瑞典歷來的全部仲裁案件中，以臨時仲裁方式解決的約占50%；國內(nèi)仲裁中，臨時仲裁約占40%。美國芝加哥大學的一項調(diào)查報告顯示，在國際貿(mào)易商業(yè)領域，臨時仲裁仍然起著十分重要的作用，45%的出口商選擇臨時仲裁處理爭議。不僅僅是歐美國家，我國香港特區(qū)近些年來在臨時仲裁制度方面的發(fā)展同樣迅速，在處理臨時仲裁糾紛時香港國際仲裁中心會為雙方當事人提供一定協(xié)助，雖然說香港國際仲裁中心是一個仲裁機構組織，但其給予臨時仲裁的協(xié)助和對臨時仲裁制度的認可態(tài)度可以表明我國香港特區(qū)對于適用臨時仲裁制度的態(tài)度是積極的。由此可以看出，彼時國際社會大多數(shù)國家和地區(qū)對于臨時仲裁制度的認可和使用態(tài)度已經(jīng)是事實，同時，臨時仲裁制度解決國際商事爭端的普遍和適用程度也比較廣泛，表明世界范圍內(nèi)相當一部分的涉外商事糾紛問題都在被臨時仲裁制度所裁決，可見臨時仲裁制度帶給國際社會的效益和便利同樣被國際社會所認可，臨時仲裁制度未來的發(fā)展趨勢也逐漸變得多樣化。（二）臨時仲裁制度在國際社會中的作用之所以臨時仲裁制度可以在國際社會中得到快速發(fā)展，是因為其反饋給國際社會的效益、便利等作用給國際社會留下了深刻的印象。首先，基于臨時仲裁制度與機構仲裁制度的對比來講，在一件涉外商事糾紛仲裁案件中難免會面臨著所涉及的案件處于一個緊急需要被裁決的狀態(tài)，若只是一味地等待仲裁機構繁瑣的仲裁程序從而導致案件沒有及時得到裁定的結果可能會給案件雙方當事人帶來嚴重的經(jīng)濟損失，這就意味著在某些特殊情形下，雙方當事人可以依照自身的需求任意地直接地選擇臨時仲裁制度來裁定案件解決糾紛是在一定時機內(nèi)所必需的；其次，根據(jù)國際社會中臨時仲裁制度的適用這一“動作”本身所產(chǎn)生的影響來看，自臨時仲裁制度的產(chǎn)生和發(fā)展以來，涉外商事糾紛案件對于臨時仲裁制度的需求量極為廣泛，這不僅給糾紛雙方當事人帶來了便利而且使得國際社會中的仲裁機構和相關法院法庭緩解了一定的訴訟、仲裁壓力，節(jié)省了相當一部分司法資源，讓仲裁機構和法院法庭能夠更恰當?shù)赝度肫淙肆Α⑽锪斫鉀Q對應的案件，從而使得其本職工作的效率和社會反響得到改善和提升；更多的是，臨時仲裁制度所需要花費的成本遠比機構仲裁和法庭訴訟要低，在國際社會的機構仲裁形式中，適用機構仲裁制度來解決糾紛，其要求雙方當事人預先支付仲裁機構一定的費用，并且由于機構仲裁程序的繁瑣性和強制性原則還使得雙方當事人無法就近選擇仲裁地點，導致雙方當事人又需要付出一定的旅差費用和時間來進一步完成機構仲裁，這就使得糾紛屬于涉案較小金額的糾紛雙方當事人不愿再選擇機構仲裁去解決糾紛，并且參加國際法院的法庭訴訟來解決商事糾紛所需要雙方當事人花費的成本更是如此，這就導致此類案件的雙方當事人更加傾向于選擇臨時仲裁制度來進行商事糾紛的解決。上文列舉的臨時仲裁制度在國際社會中所發(fā)揮的作用，僅僅是比較宏觀的和一部分比較突出的運用臨時仲裁進行裁判的社會現(xiàn)象和影響，臨時仲裁制度的有利作用可以體現(xiàn)在涉外商事糾紛的各個細節(jié)之處，并且臨時仲裁制度還可以有更多的積極影響隨著社會和時代的進步等待著被發(fā)掘和提煉，這也是為什么臨時仲裁制度能夠一直在國際社會中具有著極強生命力的原因。三、構建中國涉外臨時仲裁制度的必要性（一）構建中國涉外臨時仲裁制度的意義與作用1.臨時仲裁制度的產(chǎn)生可以優(yōu)化完善我國仲裁體系目前，我國《仲裁法》只是明確了機構仲裁的相關制度，使得機構仲裁和法庭訴訟成為兩大具有法律依據(jù)的判決裁定，但是同樣的，機構仲裁和法庭訴訟都有著比較繁瑣、嚴苛的強制性程序需要參加主體遵守，整體形式較為單一化、繁雜化。那么，商事糾紛臨時仲裁制度如果加入我國現(xiàn)有的仲裁體系中，可以使得我國的仲裁法體系更為完善，國內(nèi)社會的解決商事糾紛的機制也將會更加多元化，提供給商事糾紛雙方當事人的選擇和解決糾紛的方式也會更加各有選擇性，同樣的，糾紛雙方當事人之所以會選擇仲裁或者訴訟來解決糾紛，目的就是想要得到一個公平公正的解決辦法，臨時仲裁制度的加入就給到民眾多一項的選擇，這不僅僅是便利參與主體，更多的是可以刺激法庭訴訟和機構仲裁相關工作者與臨時仲裁制度的相關規(guī)定進行一個良性的競爭，可以使得我國整體的司法服務質(zhì)量提升，社會各界也能夠切實感受到依法治國理念的貫徹落實。2.臨時仲裁制度可以大大提升我國的國際貿(mào)易經(jīng)濟自2013年我國“一帶一路”倡議提出以來，世界上超過60個國家和地區(qū)參與其中，我國與域外的經(jīng)濟貿(mào)易活動愈加活躍，這對應對接踵而來的商事爭議提出了新要求?！耙粠б宦贰闭?、海上絲綢之路、東歐班列等，這些皆是我國積極號召世界其他國家和地區(qū)共同從事的經(jīng)濟貿(mào)易“大計劃”，他們打?qū)捔宋覈鴱氖聡H貿(mào)易的途徑，打響了我國的產(chǎn)品和生產(chǎn)水平的聲譽，如今世界上越來越多的國家和地區(qū)愿意與中國進行貿(mào)易往來，各種貿(mào)易協(xié)定應接不暇，這顯然大大提升了我國的國際地位和經(jīng)濟發(fā)展。但是，若進行經(jīng)濟貿(mào)易就難免會有涉外的商事糾紛需要解決，并且我國與其他國家和地區(qū)從事的貿(mào)易種類繁多、品類復雜，這其中就不乏有大多數(shù)國家或地區(qū)已經(jīng)在其國內(nèi)仲裁法中明確了臨時仲裁制度的相關規(guī)定，甚至很多國家或地區(qū)的貿(mào)易往來當事人已經(jīng)習慣于適用臨時仲裁制度來解決涉外商事糾紛，而相對于我國《仲裁法》沒有明文規(guī)定臨時仲裁制度，這可能會導致一定的商事經(jīng)濟貿(mào)易糾紛解決不順利，更多的是，會導致一部分域外經(jīng)貿(mào)合作伙伴對于我國仲裁法律體系的不完善產(chǎn)生望而卻步的想法，從而減少了一部分經(jīng)濟貿(mào)易往來。若臨時仲裁制度在我國“孕育而生”那么此類情況將會極大地被避免，我國構建的臨時仲裁制度也必然可以得到國際社會的承認與執(zhí)行，同時可以對我國的涉外商事經(jīng)濟的發(fā)展起到推波助瀾的作用。3.臨時仲裁制度本身的優(yōu)越性臨時仲裁制度相較于法庭訴訟和機構仲裁來說省時省力省“錢”，相當一部分人會更加青睞去選擇臨時仲裁，這就代表著臨時仲裁制度有一定其自身的優(yōu)越性，這是臨時仲裁制度本身“與生俱來”的先天優(yōu)勢，臨時仲裁程序相較于法庭訴訟和機構仲裁程序更加簡易且可以被參加主體所選擇，仲裁主體也是可以由雙方當事人自由指定的，臨時仲裁制度本身的便利性質(zhì)是決定了其會被廣泛運用的原因，我國國內(nèi)的糾紛解決機制正缺乏著一種較為靈活的仲裁形式，臨時仲裁遠比機構仲裁更具有強大的生命力和可操作性，兩者相互補充才能使仲裁在民商事爭議解決中發(fā)揮更大作用，其與法庭訴訟和機構仲裁并存的形式會為我國參與的涉外商事貿(mào)易提供更好的保障。（二）中國涉外商事糾紛臨時仲裁制度的構建設想1.我國自貿(mào)區(qū)對于構建商事糾紛臨時仲裁制度的探索為了更好地適應國際經(jīng)濟市場和我國參與國際貿(mào)易的便利，2017年3月，也是出于對仲裁規(guī)則與仲裁權利的平衡需要，珠海橫琴自貿(mào)區(qū)采用國際通行做法，制定并出臺了《橫琴規(guī)則》，在進一步保障臨時仲裁機構權威性與仲裁決議有效性的基礎上，實現(xiàn)了對臨時仲裁機構規(guī)則使用權利的合理且有效監(jiān)督?！稒M琴規(guī)則》的出臺揭示著我國立法司法機關設法在自貿(mào)區(qū)進行臨時仲裁制度構建的初步探索，《橫琴規(guī)則》對臨時仲裁協(xié)議的內(nèi)容，仲裁庭的組成、仲裁程序、仲裁裁決結果的送達與期限等問題進行了較細的規(guī)定。但在《橫琴規(guī)則》產(chǎn)生發(fā)展的同時，臨時仲裁制度在我國社會環(huán)境中存在的問題也越來越多。首先，《橫琴規(guī)則》中有關臨時仲裁的相關規(guī)定與我國現(xiàn)行《仲裁法》所規(guī)定的條款存在不一致的問題，雖然最高院在《關于自由貿(mào)易試驗區(qū)建設提供司法保障的意見》中提出“自貿(mào)區(qū)內(nèi)注冊的企業(yè)相互之間約定在內(nèi)地特定地點、按照特定仲裁規(guī)則、由特定人員對有關爭議進行仲裁的，可以認定該仲裁協(xié)議有效。”（即“三個特定”）但在我國《仲裁法》第十六條和第十八條的規(guī)定中則指出，當事人必須選擇仲裁機構后形成的仲裁協(xié)議才具備法律效力，這導致了自貿(mào)區(qū)根據(jù)相關臨時仲裁的規(guī)定所作出的仲裁決定的法律效力與實體法法條所規(guī)定的內(nèi)容相矛盾，其法律效力認可的地域范圍和實際雙方當事人使用裁定時的“軟弱力”使得雙方當事人運用臨時仲裁制度解決商事糾紛后對于使用裁定的法律效果產(chǎn)生懷疑。其次，我國在自貿(mào)區(qū)出臺的相關規(guī)定和意見內(nèi)容模棱兩可，相當一部分規(guī)定表述并不明確，僅使用“可以”、“可”等字樣來進行闡述，使得實際按照《橫琴規(guī)則》中有關臨時仲裁的規(guī)定進行解決商事糾紛的參加主體無法完全地信任并采用相關規(guī)定和意見，例如在滿足“三個特定”條件下所作出的臨時仲裁裁決是否會得到司法機關的認可和支持，當事人是否還需要通過仲裁機構的仲裁程序或者法庭訴訟再進行一次仲裁或訴訟的程序才能確保自身的商事經(jīng)濟利益，這樣就使得商事糾紛雙方當事人不敢完全地依靠臨時仲裁的相關規(guī)定進行貿(mào)易和仲裁活動。這些問題表明我國在自貿(mào)區(qū)出臺一定的關于臨時仲裁制度的規(guī)定也僅僅是處于初步的探索階段，種種問題的出現(xiàn)也標志著完全繼受承接國際上的臨時仲裁制度并不能夠符合我國當今的社會環(huán)境和法律體系，那么想要實現(xiàn)構建出屬于中國自己的臨時仲裁制度就要從我國的實際國情、社會、法律體系和法律環(huán)境出發(fā)，打造出符合我們中國特色的涉外商事糾紛臨時仲裁制度。2.構建中國涉外商事糾紛臨時仲裁制度的具體做法若構建中國涉外商事糾紛臨時仲裁制度，首先應該使得臨時仲裁制度的相關規(guī)定得到我國《仲裁法》的認可與保護，應修改或刪減與臨時仲裁制度有所矛盾的條款，明確臨時仲裁制度的實際意義、法律地位和法律效力，仲裁協(xié)議的規(guī)制一定要立足于糾紛的及時、適當解決，而非過分拘泥于生硬的規(guī)范遵守，即賦予臨時仲裁制度真正的生命力和實際施行效果。其次，應完善臨時仲裁制度中的仲裁員制度，包括仲裁員的選擇規(guī)則，仲裁員的法律責任，仲裁員的監(jiān)督與被監(jiān)督規(guī)則等相關制度的制定。仲裁員制度也是當今國際社會中仲裁制度這一糾紛解決機制中最為重要的一環(huán)，一個好的仲裁員是解決商事糾紛問題成功的一半，雖然臨時仲裁制度充分地尊重當事人的意思自治，不會干預當事人對于仲裁員的選擇權，但往往由于當事人自身的法律意識薄弱或缺乏臨時仲裁的相關經(jīng)驗導致選擇的仲裁員并無能力幫助當事人解決商事糾紛，那么我國構建的臨時仲裁制度就應給予雙方當事人選擇仲裁員時一定的協(xié)助，例如列舉出一名合格的臨時仲裁仲裁員應當具備哪些基本的條件，或把比較有經(jīng)驗的仲裁員或?qū)εR時仲裁制度有一定了解的仲裁員信息登記并制定成冊，以便在其他任何當事人采用臨時仲裁制度