第八、九講 債權(quán)人的代位權(quán)與撤銷權(quán)

第八、九講債權(quán)人的代位權(quán)與撤銷權(quán)債的保全

為了防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，法律允許債權(quán)人采取的維護自己債權(quán)的行為。包括債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利（債權(quán)人代位權(quán)），或者請求法院撤銷債務(wù)人與第三人的民事法律行為（債權(quán)人撤銷權(quán)）。

債權(quán)保障的方式比較保障方式具體法律制度保障的基礎(chǔ)民事責(zé)任制度合同責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任等一般責(zé)任財產(chǎn)債的擔(dān)保制度擔(dān)保物權(quán)特定責(zé)任財產(chǎn)保證、連帶債務(wù)擴大一般責(zé)任財產(chǎn)范圍債的保全制度債權(quán)人代位權(quán)防止一般責(zé)任財產(chǎn)的減少債權(quán)人撤銷權(quán)第八講債權(quán)人代位權(quán)

債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人以自己的名義代債務(wù)人行使對第三人的權(quán)利之權(quán)。

債權(quán)1債權(quán)2

債權(quán)人債務(wù)人次債務(wù)人一、債權(quán)人代位權(quán)取得：構(gòu)成要件（一）債權(quán)人與債務(wù)人之間必須存在合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系【例】某動物園出售一只死老虎給家庭條件較為拮據(jù)的單身漢某甲，要價1萬元。某甲把死虎拉走后遲遲未按照約定交付價款。動物園發(fā)現(xiàn)，某甲的姐姐欠其1.2萬元早該歸還。問：某公園是否可以行使代位權(quán)？注意：1、債權(quán)人與債務(wù)人之間的債權(quán)產(chǎn)生的原因在所不問；2、債務(wù)人對次債務(wù)人享有的債權(quán)亦應(yīng)合法；3、“合法”顯而易見的合法，是法院受理起訴時的判斷，并非經(jīng)審判程序所做的定性。（二）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)且已危害到債權(quán)人的債權(quán)。

【例】某乙欠某甲10萬元債務(wù)到期未能償還，除丙欠其11萬元已到期外，乙沒有其他財產(chǎn)，但是目前乙正在起訴丙要求其歸還。問：甲能否行使代位權(quán)？【例】在上例中，若乙并未對乙進行訴訟，但其還有小汽車若干輛，價值超過40萬。問：某甲能否行使代位權(quán)？怠于行使：不履行債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的到期債權(quán)（三）債務(wù)人的債權(quán)已到期

【例】劉某借錢40萬元給李某，到期后李某因為自己生意失敗無力償還。李某的兒子李某某在上一年從李某處借走100萬元，約定4年以后歸還。劉某要求李某從李某某處要回欠款以償還債務(wù)，李某拒絕。問：劉某可否行使代位權(quán)？（四）債務(wù)人之債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)【例】老李頭退休后生活拮據(jù)，從章某處借款3000元，因無其他經(jīng)濟來源一直未能償還。章某后來了解到，老李頭在原來的單位尚有退休金10000元未領(lǐng)，于是主張代位權(quán)。問：章某的代位權(quán)主張成立嗎？基于認(rèn)養(yǎng)、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)美系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)二、代位權(quán)行使方式：代位權(quán)訴訟（一）代位權(quán)訴訟中的當(dāng)事人地位與相互關(guān)系（二）代位權(quán)訴訟的地域管轄（三）代位權(quán)訴訟之訴的分立1、訴訟地位（1）債權(quán)人——原告（2）次債務(wù)人——被告（3）債務(wù)人——第三人。原告未列的，法院可追加2、相互關(guān)系（1）次債務(wù)人可援引對債務(wù)人的抗辯權(quán)對抗債權(quán)人（2）原告勝訴的，訴訟費用由被告承擔(dān)，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付，但最終由債務(wù)人承擔(dān)（3）代位權(quán)成立，次債務(wù)人向債權(quán)人直接履行，不能向債務(wù)人履行（4）債權(quán)人請求數(shù)額以債權(quán)為限，不得超過債務(wù)人的債務(wù)由被告住所地人民法院管轄（《合同法解釋》第14條）。注意：除專屬管轄的外：1、不論債權(quán)人與債務(wù)人間、債務(wù)人與次債務(wù)人間的合同是否約定有協(xié)議管轄的內(nèi)容。2、即使債權(quán)人與債務(wù)人之間、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的合同訂有有效的仲裁條款，次債務(wù)人也不得以仲裁協(xié)議為由對債權(quán)人提起的代位權(quán)訴訟提起管轄異議。1、債權(quán)人起訴債務(wù)人后，又向同一法院提起代位權(quán)訴訟的：（1）不符合合同法解釋第14條規(guī)定的，告知其向次債務(wù)人住所地的法院另行提起訴訟。（2）符合合同法解釋第14條規(guī)定也符合民訴法第108條規(guī)定的起訴條件的，則發(fā)生管轄競合，由同一法院另案受理。2、債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟后，又在同一法院或者不同法院以債務(wù)人為被告提起訴訟的，人民法院應(yīng)依照《合同法解釋》第15條的精神作出是否受理的決定。3、以債務(wù)人為被告提起的訴訟與代位權(quán)訴訟并存時，不論哪個訴訟先提起，都應(yīng)中止代位權(quán)訴訟。4、代位權(quán)訴訟中，債務(wù)人對超過債權(quán)人代位請求數(shù)額的債權(quán)部分以次債務(wù)人為被告起訴的：（1）受訴法院應(yīng)告知其向有管轄權(quán)的法院另行起訴。（2）有管轄權(quán)的法院可能是另一個法院，也可能是同一法院，起訴符合法定條件的，法院都應(yīng)當(dāng)受理；（3）受理以后在代位權(quán)訴訟終結(jié)以前應(yīng)當(dāng)依法中止四、代位權(quán)行使在司法實踐中應(yīng)注意的問題

1、注意保存行為（債權(quán)人專為保存?zhèn)鶆?wù)人權(quán)利的行為）的問題2、債權(quán)人的代位權(quán)只應(yīng)代位合同之債，而不應(yīng)代位侵權(quán)之債3、債權(quán)人代位權(quán)只能代位債權(quán)而不能代位物權(quán)。對債務(wù)人在第三人處的物權(quán)完全可以通過強制執(zhí)行程序解決。

第九講債權(quán)人的撤銷權(quán)

債權(quán)人對債務(wù)人濫用其財產(chǎn)處分權(quán)而損害債權(quán)人的債權(quán)的行為請求法院予以撤銷的權(quán)利。

一、債權(quán)人撤銷權(quán)的構(gòu)成要件

（一）債權(quán)人對債務(wù)人必須存在有效的債權(quán)（二）債務(wù)人實施了一定的處分財產(chǎn)的行為（三）債務(wù)人的行為必須有害于債權(quán)（四）債務(wù)人第三人進行有償轉(zhuǎn)讓行為必須都具有惡意（五）債權(quán)人行使撤銷權(quán)應(yīng)以其債權(quán)為限（六）債權(quán)人的撤銷權(quán)應(yīng)在法定期間內(nèi)行使，否則撤銷權(quán)消滅二、債權(quán)人撤銷權(quán)的行使方式：撤銷權(quán)訴訟

（一）撤銷權(quán)訴訟中的當(dāng)事人地位（二）撤銷權(quán)的訴訟管轄原則：

“原告就被告”——被告住所在人民法院管轄（《合同法解釋》第23條）（三）撤銷權(quán)行使的效力（四）撤銷權(quán)訴訟的費用負(fù)擔(dān)債權(quán)人因提起撤銷權(quán)之訴而發(fā)生的律師代理費、差旅費等必要費用，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人承擔(dān)。如（受益人和受讓人）有過錯，則適當(dāng)分擔(dān)上述費用，具體比例由法院根據(jù)第三人的過錯大小確定。1、享有撤銷權(quán)的債權(quán)人——原告。兩個或兩個以上債權(quán)人以同一債務(wù)人為被告，就同一標(biāo)的提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理，也可以單獨審理。（《合同法解釋》第25條第2款）2、債務(wù)人——被告。3、受益人或者受讓人——第三人。原告未列的，法院可以追加。1．對債務(wù)人，該行為的效力溯及地消滅。與詐害行為相對人間的法律關(guān)系恢復(fù)至詐害行為發(fā)生前之原有狀態(tài)。2．對受益人，返還由債務(wù)人處受領(lǐng)之財產(chǎn)利益或其價值變形物。受益人有向債務(wù)人請求對價返還之權(quán)利。3、對行使撤銷權(quán)的債權(quán)人，有請求受益人將脫逸財產(chǎn)歸入債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)之權(quán)利。如其債權(quán)已屆清償期，得要求債務(wù)人履行債務(wù)。債務(wù)人拒絕履行時，可申請法院就已恢復(fù)原狀之財產(chǎn)強制執(zhí)行。4、對其他債權(quán)人，可依合同要求債務(wù)人清償債務(wù)。在啟動破產(chǎn)程序之場合，債權(quán)人可就包括行使撤銷權(quán)的債權(quán)人取回的脫逸財產(chǎn)在內(nèi)的全部責(zé)任財產(chǎn)按比例平等受償。行使撤銷權(quán)的一般費用，作為全體債權(quán)人管理責(zé)任財產(chǎn)的支出，其他債權(quán)人在承受利益的同時，應(yīng)予以償還。三、司法實踐中需要注意的問題

（一）債務(wù)人和第三人主觀惡意的判斷（二）撤銷權(quán)效力范圍的具體確定問題（三）債權(quán)人撤銷權(quán)與民事行為中的一般撤銷權(quán)的區(qū)別1、立法例。（1）觀念主義：惡意是指債務(wù)人認(rèn)識到其行為可能造成自己喪失償還能力并有害于債權(quán)的后果。（法國、日本和臺灣地區(qū)）（2）意思主義：惡意是指債務(wù)人不僅對其有害債權(quán)行為的后果要有認(rèn)識，而且在主觀上還要有損害債權(quán)人的意思。（德國、瑞士和奧地利）2、我國：采取觀念主義。只要舉證債務(wù)人存在“以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)”行為，就足以表明其主觀有惡意。1、若被撤銷行為的標(biāo)的是可分的，應(yīng)在債權(quán)人所享有的債權(quán)額的范圍內(nèi)撤銷債務(wù)人的部分行為，而其他部分則仍然有效2、若被撤銷行為的標(biāo)的不