經(jīng)濟法（第三版）課件 模塊3、4 -工業(yè)產(chǎn)權法律制度、合同法律制度

模塊三

工業(yè)產(chǎn)權法律制度單元一工業(yè)產(chǎn)權法概述一、知識產(chǎn)權概述（一）知識產(chǎn)權的概念知識產(chǎn)權是指人們就其智力勞動成果所依法享有的專有權利，通常是國家賦予創(chuàng)造者對其智力成果在一定時期內(nèi)享有的專有權或獨占權。（二）知識產(chǎn)權的特征1.客體的無形性2.專有性3.地域性4.時間性二、工業(yè)產(chǎn)權的概念工業(yè)產(chǎn)權是指人們依法對應用于商品生產(chǎn)和流通中的創(chuàng)造發(fā)明和顯著標記等智力成果，在一定地區(qū)和期限內(nèi)享有的專有權。按照《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》的規(guī)定，工業(yè)產(chǎn)權包括發(fā)明、實用新型、外觀設計、商標、服務標記、廠商名稱、貨源標記、原產(chǎn)地名稱以及制止不正當競爭的權利，我國，工業(yè)產(chǎn)權主要是指商標專用權和專利權。單元二專利權一、專利權和專利法專利有三種含義：一是指專利權：即是發(fā)明創(chuàng)造的申請人依照法定程序申請并依法取得的對其發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權利。二是指取得專利權的發(fā)明創(chuàng)造：即是專利權所保護的發(fā)明創(chuàng)造客體。三是指專利文獻2.1專利權和專利法概述專利法

1984年3月12日第六屆全國人民代表大會常務委員會第四次會議通過。根據(jù)1992年9月4日第七屆全國人民代表大會常務委員會第二十七次會議《關于修改〈中華人民共和國專利法〉的決定》第一次修正。根據(jù)2000年8月25日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議《關于修改〈中華人民共和國專利法〉的決定》第二次修正。根據(jù)2008年12月27日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議《關于修改〈中華人民共和國專利法〉的決定》第三次修正。根據(jù)2020年10月17日第十三屆全國人民代表大會常務委員會第二十二次會議《關于修改〈中華人民共和國專利法〉的決定》第四次修正二、專利權的主體專利權的主體就是專利權人，即有權提出專利申請和獲得專利權，并承擔相應義務的人，包括自然人和法人。1.發(fā)明人或設計人:真正完成發(fā)明創(chuàng)新,對其實質(zhì)性特點作出了創(chuàng)造性貢獻的人。在完成發(fā)明創(chuàng)造過程中,只負責組織工作的人、為物質(zhì)技術條件利用提供方便的人、從事其他輔助工作的人,都不是發(fā)明人或設計人。發(fā)明人或設計人的單位：執(zhí)行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務發(fā)明創(chuàng)造,職務發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權利屬于單位;申請被批準后,該單位為專利權人。職務發(fā)明創(chuàng)造具體分為以下兩類：（1）執(zhí)行本單位的任務所完成的發(fā)明創(chuàng)造（2）主要利用本單位的物質(zhì)技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造三、專利權的客體（一）發(fā)明發(fā)明是對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。發(fā)明專利具有以下特點:第一,發(fā)明是一種技術方案；第二,發(fā)明是一種具體的技術方案；第三,發(fā)明必須是一種新的技術方案第四,發(fā)明必須是符合法律規(guī)定的技術方案；第五,發(fā)明的種類,可以是產(chǎn)品的發(fā)明、方法的發(fā)明或者產(chǎn)品和方法改進的發(fā)明。（二）實用新型實用新型是對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術方案。實用新型專利具有以下特點:第一,實用新型必須是一種具有形狀或構(gòu)造的產(chǎn)品；即實用新型必須是一種產(chǎn)品,而且應當具有一定的空間構(gòu)造。第二,實用新型必須具有應用性技術特征；即具有價值,能夠在工業(yè)上再現(xiàn)。第三,實用新型必須具有創(chuàng)造性；應當是一種新的技術方案,與現(xiàn)有技術相比具有一定的創(chuàng)造性。（三）外觀設計外觀設計是對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或其結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應用的新設計。具有以下特點:第一,外觀設計必須是對產(chǎn)品的外表所作的設計。外觀設計不保護產(chǎn)品的內(nèi)部構(gòu)造。第二,構(gòu)成外觀設計的要素是產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合,色彩與形狀、圖案的結(jié)合。色彩不能單獨構(gòu)成外觀設計。第三,外觀設計必須富有美感。第四,外觀設計應當是適于工業(yè)應用的新設計?！駥＠枌＠柺窃谑谟鑼＠麢鄷r給出的編號。2003年以前專利申請?zhí)柧幪栃问?8位數(shù)字加上一個小數(shù)點)申請年號+專利申請種類+申請順序號前2位數(shù)字表示申請年號，第3位數(shù)字中:1=發(fā)明專利申請2=實用新型專利申請3=外觀設計專利申請8=進入中國國家階段的PCT發(fā)明專利申請9=進入中國國家階段的PCT實用新型專利申請。后5位數(shù)字為申請順序號。小數(shù)點后面一位數(shù)是計算機的校驗碼，是用前8位數(shù)依次與2、3、4、5、6、7、8、9相乘，將它們的乘積相加所得之和，用11除后所得的余數(shù)。當余數(shù)大于等于10時，用x表示。例如，揚子冰箱液體排放裝置的專利號為ZL88201465.X，即該專利是1988年申請的第1465件實用新型專利。2003.10.01啟用的最新專利申請?zhí)柧幪栃问?共12位數(shù)字，加上一個小數(shù)點)申請年號+專利申請種類+申請順序號+計算機校驗位前4位數(shù)字表示申請年號，第5位數(shù)字表示申請種類:1=發(fā)明專利申請2=實用新型專利申請3=外觀設計專利申請8=進入中國國家階段的PCT發(fā)明專利申請9=進入中國國家階段的PCT實用新型專利申請2.2專利權取得的條件及程序一、專利權取得的實質(zhì)條件（一）發(fā)明和實用新型授予專利權的發(fā)明和實用新型,應當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。(1)新穎性。是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術,也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請,并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。(2)創(chuàng)造性。是指與現(xiàn)有技術相比,該發(fā)明具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步,該實用新型具有實質(zhì)性特點和進步。(3)實用性。是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用,并且能夠產(chǎn)生積極效果。（二）外觀設計被授予專利權的外觀設計應當同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表或者與國內(nèi)公開使用過的外觀設計不相同和不相近似,并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。二、專利權取得的程序性條件（一）申請原則(1)申請單一性原則(2)先申請原則(3)禁止重復授權原則(4)優(yōu)先權原則（二）申請文件申請發(fā)明和實用新型專利應當準備下列文件:(1)請求書:包括發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷拿Q,發(fā)明人或設計人的姓名,申請人的姓名或者名稱、地址以及其他事項。(2)說明書及摘要:應當對發(fā)明或者實用新型作出清楚、完整的說明,以所屬技術領域的技術人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準，必要的時候,應當有附圖；還應附有對說明書公開內(nèi)容的概括。(3)權利要求書:申請人請求專利保護的技術范圍。申請外觀專利應當提交設計請求書、圖片或照片、外觀設計簡要說明等。（三）審批程序發(fā)明專利申請的審批程序包括:(1)初步審查。(2)早期公開。(3)實質(zhì)審查(4)授權登記和公告發(fā)明專利權自公告之日起生效。實用新型和外觀設計的審批程序包括:(1)初步審查。(2)授權登記和公告。實用新型和外觀設計專利權自公告之日起生效。三、不授予專利權的發(fā)明創(chuàng)造(1)違反國家法律、社會公德或者妨礙公共利益的發(fā)明創(chuàng)造;(2)違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源,并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造;(3)科學發(fā)現(xiàn);(4)智力活動的規(guī)則和方法;(5)疾病的診斷和治療方法;(6)動物和植物品種;(7)用原子核變換方法獲得的物質(zhì);(8)對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標識作用的設計。2.3專利實施強制許可和行政許可一、專利實施強制許可的概念和情形專利實施強制許可是指國家專利管理部門不經(jīng)過專利權人同意,就指定第三人實施其專利。這種制度是為了防止專利權人濫用專利權而設立的一種制約機制,目標是制衡專利權人的利益和公共利益。(一)因單位或者個人申請而給予的強制許可專利權人自專利權被授予之日起滿三年,且自提出專利申請之日起滿四年,無正當理由未實施或者未充分實施其專利的；專利權人行使專利權的行為被依法認定為壟斷行為,為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的。(二)特殊情況下的強制許可(1)在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時,或者為了公共利益的目的,國務院專利行政部門可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。(2)為了公共健康目的,對取得專利權的藥品,國務院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強制許可。(3)一項取得專利權的發(fā)明或者實用新型比前已經(jīng)取得專利權的發(fā)明或者實用新型具有顯著經(jīng)濟意義的重大技術進步,其實施又有賴于前一發(fā)明或者實用新型的實施的,國務院專利行政部門根據(jù)后一專利權人的申請,可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型的強制許可。二、專利實施行政許可我國《專利法》第14條規(guī)定,國有企業(yè)事業(yè)單位的發(fā)明專利,對國家利益或者公共利益具有重大意義的,國務院有關主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府報經(jīng)國務院批準,可以決定在批準的范圍內(nèi)推廣應用,允許指定的單位實施,由實施單位按照國家規(guī)定向?qū)＠麢嗳酥Ц妒褂觅M。2.4專利權的保護專利權的法律保護是指國家通過法律從行政和司法程序中保障專利權人依法獨立自主地實施其權利,制止和制裁侵犯其專利權的行為,在專利的申請、審批、實施、轉(zhuǎn)讓等方面給予專利申請人和專利權人以法律保護的制度。一、專利權的期限我國《專利法》規(guī)定,發(fā)明專利的期限為20年,實用新型專利權的期限為10年，外觀設計期限為15年。專利權期限均自申請日起計算,而不是從授權日起計算,而專利權的保護是從授予之日才開始。超過保護期限就進入公共領域,任何人可以使用。二、侵犯專利權的行為侵犯專利權的行為是指在專利有效期間內(nèi),未經(jīng)專利權人許可,以生產(chǎn)經(jīng)營為目的,實施其專利的行為。所謂實施,是指以生產(chǎn)經(jīng)營為目的,制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品,或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。（一）侵犯專利權行為的具體表現(xiàn)(1)以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造、使用、銷售或進口專利產(chǎn)品,或使用專利方法以及使用、銷售進口依照該方法獲得的產(chǎn)品,或制造、銷售、進口外觀設計專利產(chǎn)品,而又未經(jīng)專利權人許可的行為。(2)假冒他人專利、未經(jīng)許可而使用專利標記。三、專利權的保護方式侵犯專利權引起糾紛的,由當事人協(xié)商解決;不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的,專利權人或者利害關系人可以向人民法院起訴,也可以請求管理專利工作的部門處理。單元三商標權3.1商標法概述一、商標與注冊商標商標就是通常所說的“牌子”,是商品的標記。它是使一個特定企業(yè)的商品或服務得以同其他企業(yè)的商品或服務區(qū)別的標志。商標的本質(zhì)作用是區(qū)別商品的來源,區(qū)別性是商標的一項基本功能或稱本質(zhì)特征。注冊商標是經(jīng)商標管理機關核準注冊的商標。在我國,只有經(jīng)過注冊的商標才具有商標專用權,從而受到法律的保護。使用注冊商標,可以在商品、商品包裝、說明書或者其他附著物上標明“注冊商標”或者注冊標記。使用注冊標記,應當標注在商標的右上角或者右下角。

注冊商標TM★商標與注冊商標TM與TM是TRADEMARK的縮寫，美國的商標通常加注“TM”，即標注TM的文字、圖形或符號是商標，但不一定已經(jīng)注冊。而R是REGISTER的縮寫，用在商標上是指注冊商標的意思，我國商標法實施條例規(guī)定，使用注冊商標，可以在商品、商品包裝、說明書或者其他附著物上標明“注冊商標”或者注冊標記。注冊標記包括（注外加○）和（R外加○）。使用注冊標記，應當標注在商標的右上角或者右下角。因此，TM與R是不同國家的商標標記。中國商標法律中并沒有規(guī)定“TM”標志有什么意義，也沒有提到允許企業(yè)拿到商標受理通知書之后，就可以在標注TM的情況下使用該申請中的商標。在這種情況下使用商標，如果侵犯他人的商標權，同樣應該承擔侵權責任。當然，這樣做可以防止其他人提出重復申請，也表示現(xiàn)有商標持有人有優(yōu)先使用權。

經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標，包括商品商標、服務商標和集體商標、證明商標；商標注冊人享有商標專用權，受法律保護。集體商標是指以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。證明商標是指由對某種商品或者服務具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標志。集體商標、證明商標、馳名商標馳名商標：第十三條

為相關公眾所熟知的商標，持有人認為其權利受到侵害時，可以依照本法規(guī)定請求馳名商標保護。對馳名商標的保護不僅僅局限于相同或者類似商品或服務，就不相同或者不相類似的商品申請注冊或者使用時，都將不予注冊并禁止使用，因此馳名商標被賦予了比較廣泛的排他性權利。而且"馳名商標"持有企業(yè)的公司名以及網(wǎng)址域名都會受到不同于普通商標的格外法律保護。認定馳名商標考慮的因素：（一）相關公眾對該商標的知曉程度；（二）該商標使用的持續(xù)時間；（三）該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；（四）該商標作為馳名商標受保護的記錄；（五）該商標馳名的其他因素。二、商標的國際保護作為一種知識產(chǎn)權,商標專用權也具有地域的特點,即它只有在商標核準注冊國或權利產(chǎn)生國的國內(nèi)有效。商標的國際保護的主要的方法是通過簽訂一系列的雙邊或多邊條約,使得成員國之間的公民互相能享受國民待遇。商標國際注冊馬德里體系受以下兩項條約的制約：《馬德里協(xié)定》——于1891年簽訂，先后在布魯塞爾（1900年）、華盛頓（1911年）、海牙（1925年）、倫敦（1934年）、尼斯（1957年）和斯德哥爾摩（1967年）修訂，并于1979年修正；和《商標國際注冊馬德里協(xié)定有關議定書》——于1989年簽訂，旨在讓馬德里體系更加靈活，并與尚無法加入本協(xié)定的某些國家或政府間組織的國內(nèi)法更加協(xié)調(diào)。加入馬德里體系的國家和組織被統(tǒng)稱為締約方。通過本體系，只要取得在每一被指定締約方均有效力的國際注冊，即可在數(shù)量眾多的國家中保護商標。★商標國際注冊馬德里體系4.2注冊商標的申請一、商標管理機關國家商標局主管全國商標注冊和管理的工作,商標局和地方各級市場監(jiān)督管理部門負責商標的日常管理,商標評審委員會負責處理商標爭議事宜。二、商標注冊的原則（一）申請在先原則申請在先原則是指兩個或者兩個以上的商標注冊申請人,在同一種商品或者類似商品上,以相同或者近似的商標申請注冊的,初步審定并公告申請在先的商標;同一天申請的,初步審定并公告使用在先的商標,駁回其他人的申請,不予公告。如果兩個或兩個以上申請人都沒有使用該商標,或者都是從同一天開始使用該商標,由雙方協(xié)商解決;如果協(xié)商不成,就以抽簽方式確定申請人獲得注冊的資格,駁回其他人的申請。（二）自愿注冊原則商標使用者可以自己決定是否對使用的商標申請注冊,注冊商標和未注冊商標都可以使用，但只有注冊商標享有商標專用權。自愿注冊原則亦有例外，根據(jù)《商標法》第6條的規(guī)定,法律、行政法規(guī)規(guī)定必須使用注冊商標的商品,必須申請商標注冊,未經(jīng)核準注冊的,不得在市場銷售?！渡虡朔ā肺戳信e必須使用注冊商標的商品,這意味著,是否必須使用注冊商標,《商標法》及《商標法實施條例》不再具體規(guī)定,而是交由各專門法自行規(guī)定。目前,《中華人民共和國煙草專賣法》中規(guī)定，卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲必須申請商標注冊，未經(jīng)核準注冊的，不得生產(chǎn)、銷售。三、商標注冊的條件（一）申請人的資格根據(jù)《商標法》第4條的規(guī)定,自然人、法人或者其他組織均可作為申請人向商標管理機關提出注冊申請。（二）商標須具備的條件(1)商標必須具備法定的構(gòu)成要素。根據(jù)《商標法》第8條的規(guī)定,任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標志,包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、顏色組合和聲音等,以及上述要素的組合,均可以作為商標申請注冊。(2)商標必須具備顯著特征。商標的顯著特征，是指商標應當具備的足以使相關公眾區(qū)分商品來源的特征。判斷商標是否具有顯著特征，應當綜合考慮構(gòu)成商標的標志本身的含義、呼叫和外觀構(gòu)成，商標指定使用商品，商標指定使用商品的相關公眾的認知習慣，商標指定使用商品所屬行業(yè)的實際使用情況等因素。商標的顯著性特征可以通過兩種途徑獲得:一是標志本身固有的顯著特征,如立意新穎、設計獨特的商標;二是通過使用獲得顯著特征。(3)商標必須不是禁止使用或者禁止注冊的標志。根據(jù)《商標法》第10條的規(guī)定的標志不得作為商標使用?！安坏米鳛樯虡耸褂谩笔侵赋私惯@些標志作為商標注冊外，還禁止上述標志作為商標使用。①同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、國歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國家機關的名稱、標志、所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的;②同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗等相同或者近似的，但經(jīng)該國政府同意的除外;③同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記等相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導公眾的除外;④與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權的除外;“官方標志、檢驗印記”，是指官方機構(gòu)用以表明其對商品質(zhì)量、性能、成分、原料等實施控制、予以保證或者進行檢驗的標志或印記。⑤同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的;“紅十字”標志是國際人道主義保護標志，是武裝力量醫(yī)療機構(gòu)的特定標志，是紅十字會的專用標志?！凹t新月”標志是阿拉伯國家和部分伊斯蘭國家紅新月會專用的，性質(zhì)和功能與紅十字標志相同的標志。紅十字標志是白底紅十字；紅新月標志是向右彎曲或者向左彎曲的紅新月?！凹t水晶”標志（系國際人道法規(guī)定的戰(zhàn)場救護的第三個特殊標志，與“紅十字”、“紅新月”標志具有同等法律效力和地位。⑥帶有民族歧視性的;“民族歧視性”，是指商標的文字、圖形或者其他構(gòu)成要素帶有對特定民族進行丑化、貶低或者其他不平等看待該民族的內(nèi)容。⑦帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認的;帶有欺騙性，是指商標對其指定使用商品或者服務的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地作了超過其固有程度或與事實不符的表示，容易使公眾對商品或者服務的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生錯誤的認識。⑧有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。“社會主義道德風尚”，是指我國人們共同生活及其行為的準則、規(guī)范以及在一定時期內(nèi)社會上流行的良好風氣和習慣；“其他不良影響”，是指商標的文字、圖形或者其他構(gòu)成要素對我國政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極的、負面的影響。有害于社會主義道德風尚或者具有其他不良影響的判定應考慮社會背景、政治背景、歷史背景、文化傳統(tǒng)、民族風俗、宗教政策等因素，并應考慮商標的構(gòu)成及其指定使用的商品和服務?？h級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外;已經(jīng)注冊的使用地名的商標繼續(xù)有效?！渡虡朔ā返?1條的規(guī)定：下列標志不得作為商標注冊：①僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;②僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的;③其他缺乏顯著特征的。過于簡單的線條、普通幾何圖形過于復雜的文字、圖形、數(shù)字、字母或上述要素的組合一個或者兩個普通表現(xiàn)形式的字母普通形式的阿拉伯數(shù)字指定使用商品的常用包裝、容器或者裝飾性圖案單一顏色表示商品或者服務特點的短語或者句子，普通廣告宣傳用語本行業(yè)或者相關行業(yè)常用的貿(mào)易場所名稱、商貿(mào)用語或者標志企業(yè)的組織形式、本行業(yè)名稱或者簡稱關于地理標志《商標法》第16條：商標中有商品的地理標志，而該商品并非來源于該標志所標示的地區(qū)，誤導公眾的，不予注冊并禁止使用;但是，已經(jīng)善意取得注冊的繼續(xù)有效。前款所稱地理標志，是指標示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽或者其他特征，主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標志?！飭痰んw育侵權案★喬丹體育侵權案喬丹體育的前身，是成立于1984年的福建省晉江陳埭溪邊日用品二廠。2000年，晉江陳埭溪邊日用品二廠被更名為喬丹體育。此后，喬丹體育的名字一直飽受爭議。自2012年以來，美國前NBA球星邁克爾·喬丹（MichaelJeffreyJordan）就以侵害商標權和姓名權，對喬丹體育注冊的78件商標提出爭議，并將后者告上法庭。目前，這起商標糾紛已經(jīng)持續(xù)了近8年。最高人民法院對美國AIRJORDAN品牌狀告中國喬丹體育公司商標侵權案作出終審裁決，判定喬丹體育公司第25類服裝鞋帽襪等商品上的6020578號“喬丹+圖形”商標被撤。四、商標注冊的程序（一）商標注冊申請申請商標注冊,應當按照公布的商品和服務分類表按類申請。申請商標注冊要注意:（1）一標多類申請：商標注冊申請人可以通過一份申請就多個類別的商品申請注冊同一商標。（2）申請在先、使用在先：

兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標;同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告。商標相同是指兩商標在視覺上基本無差別，使用在同一種或者類似商品或者服務上易使相關公眾對商品或者服務的來源產(chǎn)生混淆。商標近似是指商標文字的字形、讀音、含義近似，商標圖形的構(gòu)圖、著色、外觀近似，或者文字和圖形組合的整體排列組合方式和外觀近似，立體商標的三維標志的形狀和外觀近似，顏色商標的顏色或者顏色組合近似，聲音商標的聽覺感知或整體音樂形象近似，使用在同一種或者類似商品或者服務上易使相關公眾對商品或者服務的來源產(chǎn)生混淆。同一種商品或者服務包括名稱相同和名稱不同但指同一事物或者內(nèi)容的商品或者服務。類似商品是指在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象等方面相同或基本相同的商品。類似服務是指在服務的目的、內(nèi)容、方式、對象等方面相同或基本相同的服務。同一種或者類似商品或者服務的認定，以《商標注冊用商品和服務國際分類》、《類似商品和服務區(qū)分表》作為參考。（3）優(yōu)先權：商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優(yōu)先權的原則，可以享有優(yōu)先權。《商標法》第32條：申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。（二）商標注冊申請的審核1.初步審定并公告。商標局對受理的商標注冊申請,依照《商標法》及《商標法實施條例》的有關規(guī)定進行審查,凡不符合規(guī)定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經(jīng)注冊的或者初步審定的商標相同或者近似的,由商標局駁回申請,不予公告,書面通知申請人并說明理由。2.異議與裁定3.核準注冊,發(fā)給商標注冊證,并予公告。3.3注冊商標的續(xù)展、轉(zhuǎn)讓和使用許可一、注冊商標的續(xù)展我國《商標法》規(guī)定,注冊商標的有效期為10年,自核準注冊之日起計算。注冊商標有效期滿，需要繼續(xù)使用的，商標注冊人應當在期滿前十二個月內(nèi)按照規(guī)定辦理續(xù)展手續(xù);在此期間未能辦理的，可以給予六個月的寬展期。每次續(xù)展注冊的有效期為十年，自該商標上一屆有效期滿次日起計算。期滿未辦理續(xù)展手續(xù)的，注銷其注冊商標。商標局核準商標注冊續(xù)展申請后,發(fā)給相應證明,并予以公告。每次續(xù)展注冊的有效期為10年,續(xù)展注冊商標有效期自該商標上一屆有效期滿次日起計算。二、注冊商標的轉(zhuǎn)讓注冊商標的轉(zhuǎn)讓是指注冊商標專用權人根據(jù)自己的意愿,按照一定的條件和規(guī)定的程序,將其注冊商標轉(zhuǎn)移給他人,由他人享有其商標專用權的法律行為。注冊商標的轉(zhuǎn)讓是商標專用權人行使其商標權的一種形式。注冊商標的轉(zhuǎn)讓包括合同轉(zhuǎn)讓和繼承轉(zhuǎn)讓。合同轉(zhuǎn)讓是指轉(zhuǎn)讓人與受讓人通過簽訂合同的方式轉(zhuǎn)讓注冊商標專用權。繼承轉(zhuǎn)讓是指原商標專用權人因死亡而由其繼承人繼承其注冊商標專用權。三、注冊商標的使用許可注冊商標的使用許可是指注冊商標專用權人通過簽訂使用許可合同,在一定期限內(nèi),依據(jù)一定的條件許可他人使用其注冊商標的法律行為。注冊商標的使用許可,只是發(fā)生了注冊商標使用權的轉(zhuǎn)移,而不產(chǎn)生商標專用權的轉(zhuǎn)讓。商標的使用許可包括獨占使用許可、排他使用許可和普通使用許可。3.4商標使用管理商標的使用，是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為。商標使用管理是指國家主管機關依據(jù)《商標法》的有關規(guī)定,在其職責范圍內(nèi),對注冊商標和未注冊商標的使用及商標印制所進行的管理活動。國家商標局負責全國商標注冊和管理工作,地方各級市場監(jiān)督管理部門負責地方的商標管理工作。一、注冊商標的使用管理

商標注冊人在使用注冊商標的過程中，自行改變注冊商標、注冊人名義、地址或者其他注冊事項的，由地方商標行政管理部門責令限期改正;期滿不改正的，由商標局撤銷其注冊商標。注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。其商品粗制濫造,以次充好,欺騙消費者的,由各級市場監(jiān)管部門分別不同情況,責令限期改正,并可以予以通報或者處以罰款,或者由商標局撤銷其注冊商標。注冊商標被撤銷的或者期滿不再續(xù)展的,自撤銷或者注銷之日起1年內(nèi),商標局對與該商標相同或者近似的商標注冊申請,不予核準。規(guī)定被撤銷的注冊商標,由商標局予以公告;該注冊商標專用權自商標局的撤銷決定作出之日起終止。二、未注冊商標的使用管理未注冊商標是指未經(jīng)商標局核準注冊的商標,不受法律的保護。但是,不受法律保護并不意味著可以不遵守法律的規(guī)定。使用未注冊商標,有下列行為之一的,由地方商標行政管理部門予以制止,限期改正,并可以予以通報或者處以罰款：冒充注冊商標的;將《商標法》規(guī)定的禁用標志作為商標使用的;粗制濫造,以次充好,欺騙消費者的。3.5注冊商標專用權的保護一、注冊商標專用權的概念注冊商標專用權是指注冊商標專用權人對其注冊商標享有的獨占使用權,未經(jīng)其許可,任何人都不得在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標。根據(jù)《商標法》第56條的規(guī)定,注冊商標的專用權,以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。但注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號,或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點,或者含有地名,注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用。二、侵犯注冊商標專用權的行為(1)未經(jīng)商標注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的;(2)未經(jīng)商標注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標,或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標,容易導致混淆的;(3)銷售侵犯注冊商標專用權的商品的;在同一種商品上使用與他人注冊商標相同的商標在同一種商品上使用與他人注冊商標近似的商標在類似商品上使用與他人注冊商標相同的商標在類似商品上使用與他人注冊商標近似的商標(4)偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的;(5)未經(jīng)商標注冊人同意,更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的;(6)故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件,幫助他人實施侵犯商標專用權行為的;(7)給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。1994年，“楓葉”與“鱷魚”商標爭議案：百盛商業(yè)中心在其出售的新加坡鱷魚牌服裝的專柜上，將其從北京服裝廠購入的“楓葉”牌服裝的“楓葉”注冊商標撕去，然后貼上“鱷魚”商標，并以高出原價數(shù)倍的價錢出售。

這件案件的審判歷時4年之久，當時商標法沒有反向假冒的規(guī)定，最后法院的判決是從不正當競爭的角度來判決的?！舴聪蚣倜暗湫桶咐聪蚣倜靶袨檫`反誠實信用原則和公平競爭原則。

妨害了注冊人通過銷售商品宣傳自己的商標、擴大自己商標知名度、提高市場份額的努力，從而損害了商標權人的權利

◆產(chǎn)銷剪標服裝小心麻煩上身所謂“剪標”，通常是指某品牌廠商為了避免其生產(chǎn)的剩余尾貨產(chǎn)品進入市場流通后違反合同約定、法律規(guī)定，或者對正品、專賣店造成價格的沖擊，將商品原商標標識剪掉后進行低價處理的手段，主要存在于外貿(mào)服裝、鞋帽、玩具等商品中。消費者對“剪標”服裝要謹慎購買，不要一味貪圖其價格便宜，輕信“剪標”、“尾貨”之類的廣告宣傳，如果買到“剪標”服裝的款式是最近的新款，或一間店待售相同的款式的“剪標”貨數(shù)量特多，就要提防其是不是“冒名剪標”了。

三、對侵權行為的處理侵犯注冊商標專用權行為引起糾紛的,其處理途徑可以由當事人協(xié)商解決;不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的,商標注冊人或者利害關系人可以向人民法院起訴,也可以請求商標管理行政部門處理。對侵犯注冊商標專用權的行為,商標管理行政部門有權依法查處;涉嫌犯罪的,應當及時移送司法機關依法處理。從處理措施上看,對侵犯注冊商標權的行為,可以追究侵權人的民事責任、行政責任、刑事責任。蘋果唯冠的iPad之爭：一個字母約1億人民幣

◆蘋果唯冠的iPad之爭◆王老吉商標爭奪案最高院作出再審裁定，

王老吉加多寶“中國第一罐”之爭告終因認為加多寶（中國）公司、廣東加多寶公司采用“國家權威機構(gòu)發(fā)布：加多寶連續(xù)7年榮獲‘中國飲料第一罐’”、“加多寶涼茶榮獲中國罐裝飲料市場‘七連冠’”等廣告語構(gòu)成虛假宣傳，廣藥集團、王老吉大健康公司將其告上法庭，索賠2100萬元。北京第三中級人民法院審理后，一審判令加多寶（中國）公司、廣東加多寶公司賠償廣藥集團、王老吉大健康公司300萬元。加多寶（中國）公司、廣東加多寶公司不服，一路訴至最高人民法院。2017年8月16日，歷時5年長跑、具有“中國包裝裝潢第一案”之稱的加多寶與王老吉紅罐涼茶之爭“一錘定音”，最高人民法院給出終審判決，雙方共同享有“紅罐王老吉涼茶”包裝裝潢的權益。最高人民法院認為，結(jié)合紅罐王老吉涼茶的歷史發(fā)展過程、雙方的合作背景、消費者的認知及公平原則的考量，因廣藥集團及其前身、加多寶公司及其關聯(lián)企業(yè)，均對涉案包裝裝潢權益的形成、發(fā)展和商譽建樹，各自發(fā)揮了積極的作用，將涉案包裝裝潢權益完全判歸一方所有，均會導致顯失公平的結(jié)果，并可能損及社會公眾利益。因此，涉案知名商品特有包裝裝潢權益，在遵循誠實信用原則和尊重消費者認知并不損害他人合法權益的前提下，可由廣藥集團與加多寶公司共同享有。在此基礎上，廣藥集團所稱加多寶公司生產(chǎn)銷售的紅罐涼茶商品，以及加多寶公司所稱大健康公司根據(jù)廣藥集團授權生產(chǎn)銷售的紅罐涼茶商品構(gòu)成擅自使用他人知名商品特有包裝裝潢權益的主張，均不能成立，對廣藥集團及加多寶公司的訴訟請求均予以駁回。模塊四合同法律制度單元一合同概述1.1合同概述一、合同的定義合同是民事主體之間設立、變更、終止民事法律關系的協(xié)議。二、《民法典》“合同編”的適用范圍《民法典》“合同編”調(diào)整因合同產(chǎn)生的民事關系?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議,適用有關該身份關系的法律規(guī)定;沒有規(guī)定的,可以根據(jù)其性質(zhì)參照適用本編規(guī)定。1.2合同的分類1.雙務合同與單務合同區(qū)分的意義在于：（1）是否適用同時履行抗辯權；（2）風險負擔不同；（3）因一方過錯致合同不履行的后果不同。2.有償合同與無償合同區(qū)分的意義在于：（1）確定合同的性質(zhì)；（2）義務的內(nèi)容不同（注意義務）；（3）主體要求不同3.諾成合同與實踐合同區(qū)分的意義在于，成立生效時間的不同4.要式合同與不要式合同區(qū)分的意義在于，某些法律和行政法規(guī)對合同的形式要求會影響合同的生效5.主合同與從合同6.有名合同與無名合同：適用的法律規(guī)則不同

單元二合同的訂立

2.1合同訂立的程序《民法典》第四百七十一條規(guī)定：

當事人訂立合同,可以采取要約、承諾方式或者其他方式。一、要約(一)要約的概念要約是希望與他人訂立合同的意思表示（二）要約應當符合的條件1.內(nèi)容具體確定;2.表明經(jīng)受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束。（三）要約與要約邀請要約邀請是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。一般可從以下幾方面來區(qū)別：（1）依法律規(guī)定作出區(qū)分(第15條）（2）根據(jù)當事人的意愿來作出區(qū)分（3）根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來確定（4）根據(jù)交易習慣來作出區(qū)分說明:商業(yè)廣告是要約邀請，但注明為要約或廣告中含有廣告人希望訂立合同的愿望等其內(nèi)容。

(三)要約的效力1.要約生效時間根據(jù)《民法典》第一百三十七條規(guī)定，以對話方式作出的意思表示,相對人知道其內(nèi)容時生效；以非對話方式作出的意思表示,到達相對人時生效。以非對話方式作出的采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示,相對人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的,該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)時生效;未指定特定系統(tǒng)的,相對人知道或者應當知道該數(shù)據(jù)電文進入其系統(tǒng)時生效。當事人對采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示的生效時間另有約定的,按照其約定。

2.要約的法律效力對要約人而言，要約的法律效力表現(xiàn)為：要約一經(jīng)生效,要約人即受到要約的拘束,不得隨意撤銷要約或?qū)κ芤s人隨意加以限制、變更和擴張。而對受要約人而言，在要約發(fā)生效力時，受要約人取得承諾的資格。(四)要約的撤回與撤銷1.要約的撤回要約撤回是指要約人在發(fā)出要約以后,未達到受要約人之前,宣告取消要約。根據(jù)《民法典》第一百四十一條“意思表示的撤回”之規(guī)定，行為人（即要約人）可以撤回要約這種意思表示。撤回意思表示的通知應當在意思表示到達相對人（即受要約人）前或者與意思表示同時到達相對人。2.要約的撤銷要約撤銷是指要約人在要約到達受要約人并生效以后,將該項要約取消,從而使要約的效力歸于消滅。根據(jù)《民法典》第四百七十六條、四百七十七條之規(guī)定，要約可以撤銷。撤銷要約的意思表示以對話方式作出的,該意思表示的內(nèi)容應當在受要約人作出承諾之前為受要約人所知道;撤銷要約的意思表示以非對話方式作出的,應當在受要約人作出承諾之前到達受要約人。有下列情形之一的除外:（1）要約人以確定承諾期限或者其他形式明示要約不可撤銷;（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同做了合理準備工作。(五)要約失效要約失效是指要約喪失法律拘束力,即不再對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。要約失效以后,受要約人也喪失了其承諾的能力,即使其向要約人表示了承諾,也不能導致合同的成立。有下列情形之一的,要約失效:(1)要約被拒絕;(2)要約被依法撤銷;(3)承諾期限屆滿,受要約人未作出承諾;(4)受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。二、承諾(一)承諾的概念承諾是指受要約人同意要約的意思表示。承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并到達要約人,合同即告成立。(二)承諾的條件（1）承諾必須由受要約人向要約人作出。（2）承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。（3）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。(三)承諾的生效以通知方式作出的承諾,生效的時間適用《民法典》第一百三十七條關于“有相對人的意思表示生效時間”之規(guī)定。(四)承諾的撤回承諾撤回是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后,在承諾正式生效之前撤回其承諾。承諾可以撤回。承諾的撤回適用《民法典》第一百四十一條關于“意思表示的撤回”之規(guī)定。(五)承諾遲延受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾,或者在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾,按照通常情形不能及時到達要約人的,為新要約;但是,要約人及時通知受要約人該承諾有效的除外。（六）未遲發(fā)而遲到的承諾受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾,按照通常情形能夠及時到達要約人,但是因其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的,除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾外,該承諾有效。（六）強制性合同《民法典》第四百九十四條規(guī)定，國家根據(jù)搶險救災、疫情防控或者其他需要下達國家訂貨任務、指令性任務的,有關民事主體之間應當依照有關法律、行政法規(guī)規(guī)定的權利和義務訂立合同。依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定負有發(fā)出要約義務的當事人,應當及時發(fā)出合理的要約。依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定負有作出承諾義務的當事人,不得拒絕對方合理的訂立合同要求。三、合同成立的時間、地點(一)合同成立的時間《民法典》第四百九十一條規(guī)定，當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同要求簽訂確認書的,簽訂確認書時合同成立。當事人一方通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡發(fā)布的商品或者服務信息符合要約條件的,對方選擇該商品或者服務并提交訂單成功時合同成立,但是當事人另有約定的除外。(二)合同成立的地點承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的,其住所地為合同成立的地點。當事人另有約定的,按照其約定。當事人采用合同書形式訂立合同的,最后簽名、蓋章或者按指印的地點為合同成立的地點,但是當事人另有約定的除外。2.3締約過失責任

一、締約過失責任的概念是指在合同訂立過程中，締約一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所應負的義務，致使對相信該合同為有效成立的相對人，因基于此項信賴而產(chǎn)生的損害，應負的損害賠償責任。締約過失責任發(fā)生在締約過程中，所違背的義務是先契約義務(或稱先合同義務)。二、締約過失責任的構(gòu)成要件（一）締約當事人違反先契約義務（二）締約相對人有損失（三）違反先契約義務的一方具有過錯（四）過錯與損失之間有因果關系三、締約過失責任的具體表現(xiàn)形式《民法典》第五百條規(guī)定，當事人在訂立合同過程中有下列情形之一,造成對方損失的,應當承擔賠償責任:(1)假借訂立合同,惡意進行磋商;(2)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況;(3)有其他違背誠信原則的行為。當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密或者其他應當保密的信息,無論合同是否成立,不得泄露或者不正當?shù)厥褂?泄露、不正當?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密或者信息,造成對方損失的,應當承擔賠償責任。2.4合同的內(nèi)容一、合同條款當事人依程序訂立合同,意思表示一致,便形成合同條款,構(gòu)成作為法律行為的合同內(nèi)容。合同條款規(guī)定了當事人各方的權利義務,成為法律關系意義上的合同的內(nèi)容?！睹穹ǖ洹返谒陌倨呤畻l規(guī)定了合同主要條款與示范文本：合同的內(nèi)容由當事人約定,一般包括下列條款:(1)當事人的姓名或者名稱和住所;(2)標的;(3)數(shù)量;(4)質(zhì)量;(5)價款或者報酬;(6)履行期限、地點和方式;(7)違約責任;(8)解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。二、格式合同（一）格式條款的表現(xiàn)形式格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定,并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。（二）對格式條款的規(guī)制《民法典》第四百九十六條對格式條款進行了規(guī)制：采用格式條款訂立合同的,提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務,并采取合理的方式提示對方注意免除或者減輕其責任等與對方有重大利害關系的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明。提供格式條款的一方未履行提示或者說明義務,致使對方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關系的條款的,對方可以主張該條款不成為合同的內(nèi)容。（三）格式條款的無效有下列情形之一的,該格式條款無效:(1)具有《民法典》“民事法律行為無效”情形和第五百零六條規(guī)定的無效情形;(2)提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責任、加重對方責任、限制對方主要權利;(3)提供格式條款一方排除對方主要權利。（四）格式條款的解釋對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的,應當采用非格式條款。單元三合同的效力3.1合同的生效一、合同生效的概念合同生效是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力,即法律效力。依法成立的合同,對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務,不得擅自變更或者解除合同。二、合同的成立與生效(一)合同的成立與生效的區(qū)別(二)合同的不成立和合同的無效三、合同生效的要件合同生效要件是判斷合同是否具有法律效力的標準。根據(jù)《民法典》有關規(guī)定,合同生效的要件包括:(一)當事人具有相應的民事權利能力和民事行為能力(二)意思表示真實(三)內(nèi)容合法(四)形式合法

四、合同生效時間依法成立的合同,自成立時生效,但是法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。３2合同有瑕疵的效力一、未辦理批準手續(xù)的合同效力依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定,合同應當辦理批準等手續(xù)的,依照其規(guī)定。未辦理批準等手續(xù)影響合同生效的,不影響合同中履行報批等義務條款以及相關條款的效力。應當辦理申請批準等手續(xù)的當事人未履行義務的,對方可以請求其承擔違反該義務的責任。依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定,合同的變更、轉(zhuǎn)讓、解除等情形應當辦理批準等手續(xù)的,適用前款規(guī)定。二、無權代理訂立合同的效力無權代理人以被代理人的名義訂立合同,被代理人已經(jīng)開始履行合同義務或者接受相對人履行的,視為對合同的追認。三、越權訂立的合同效力法人的法定代表人或者非法人組織的負責人超越權限訂立的合同,除相對人知道或者應當知道其超越權限外,該代表行為有效,訂立的合同對法人或者非法人組織發(fā)生效力。四、超越經(jīng)營范圍訂立的合同效力當事人超越經(jīng)營范圍訂立的合同的效力,應當依照本法第一編第六章第三節(jié)和本編的有關規(guī)定確定,不得僅以超越經(jīng)營范圍確認合同無效。五、免責條款效力合同中的下列免責條款無效:(1)造成對方人身損害的;(2)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。六、爭議解決條款效力合同不生效、無效、被撤銷或者終止的,不影響合同中有關解決爭議方法的條款的效力。七、合同效力的援引規(guī)定《民法典》“合同編”對合同的效力沒有規(guī)定的,適用“總則”編中“民事法律行為”的有關規(guī)定。

單元四合同的履行4.1合同履行的概念和原則一、合同履行的概念合同履行是指債務人全面地、適當?shù)芈男衅浜贤x務,使債權人的合同權利得到完全實現(xiàn)的行為。合同履行是合同法律效力的主要內(nèi)容,是合同法律制度的核心。二、合同履行的原則合同履行原則是貫穿在合同履行的全過程中的具有指導意義的行為準則,是當事人履行合同的基礎依據(jù)。當事人違反這些原則,將構(gòu)成違約,就要承擔民事責任。根據(jù)《民法典》“合同編”的規(guī)定，合同履行必須遵循以下原則：（一）全面履行原則當事人應當按照約定全面履行自己的義務。（二）誠信原則當事人應當遵循誠信原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。（三）綠色原則當事人在履行合同過程中,應當避免浪費資源、污染環(huán)境和破壞生態(tài)。4.2合同內(nèi)容約定不明確的履行規(guī)則一、合同沒有約定或者約定不明的補救措施合同生效后,當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的,可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的,按照合同相關條款或者交易習慣確定。二、合同約定不明確時的履行當事人就有關合同內(nèi)容約定不明確,依據(jù)前條規(guī)定仍不能確定的,適用下列規(guī)定:(1)質(zhì)量要求不明確的……(2)價款或者報酬不明確的……(3)履行地點不明確的……(4)履行期限不明確的……(6)履行費用的負擔不明確的……三、電子合同標的交付時間通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡訂立的電子合同的標的為交付商品并采用快遞物流方式交付的,收貨人的簽收時間為交付時間。電子合同的標的為提供服務的,生成的電子憑證或者實物憑證中載明的時間為提供服務時間;前述憑證沒有載明時間或者載明時間與實際提供服務時間不一致的,以實際提供服務的時間為準。電子合同的標的物為采用在線傳輸方式交付的,合同標的物進入對方當事人指定的特定系統(tǒng)且能夠檢索識別的時間為交付時間。電子合同當事人對交付商品或者提供服務的方式、時間另有約定的,按照其約定。四、政府價格調(diào)整時的履行規(guī)則執(zhí)行政府定價或者政府指導價的,在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時,按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的,遇價格上漲時,按照原價格執(zhí)行;價格下降時,按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的,遇價格上漲時,按照新價格執(zhí)行;價格下降時,按照原價格執(zhí)行。4.3合同履行中的抗辯權（一）同時履行抗辯權當事人互負債務,沒有先后履行順序的,應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行請求。一方在對方履行債務不符合約定時,有權拒絕其相應的履行請求。同時履行抗辯權的適用條件：互負債務債務之間具有對應性：即有對價關系債務沒有先后履行順序且均已到了清償期（債務有效、存在的）對方能夠履行但未履行或未適當履行★同時履行抗辯權本質(zhì)上是一種拒絕權（二）先履行抗辯權當事人互負債務,有先后履行順序,應當先履行債務一方未履行的,后履行一方有權拒絕其履行請求。先履行一方履行債務不符合約定的,后履行一方有權拒絕其相應的履行請求。先履行抗辯權的適用條件：先履行抗辯權的行使,應當具備下列條件:雙方當事人基于同一雙務合同而互負債務;兩個債務須有先后履行順序;先履行一方當事人未履行債務或者履行債務不符合約定;對方當事人的對待給付是可能的。（三）不安抗辯權在有先后履行順序的合同中，應當先履行的一方有確切的證據(jù)證明對方在履行期限到來后，將不能或不會履行債務，在對方?jīng)]有履行或擔保以前，有權暫時中止債務的履行。不安抗辯權的適用條件：不安抗辯權的行使,應當具備下列條件:雙方當事人基于同一雙務合同而互負債務;抗辯方負有先給付義務,且已屆履行期;后給付義務方出現(xiàn)難為對待給付的法定情形;后給付義務方未提供適當擔保。（三）不安抗辯權的適用情形《民法典》第五百二十七條規(guī)定：應當先履行債務的當事人,有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的,可以中止履行:(1)經(jīng)營狀況嚴重惡化;(2)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金,以逃避債務;(3)喪失商業(yè)信譽;(4)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。（四）適用不安抗辯權的程序及效力當事人依據(jù)法定情形行使不安抗辯權而中止履行的,應當及時通知對方。對方提供適當擔保的,應當恢復履行。中止履行后,對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力且未提供適當擔保的,視為以自己的行為表明不履行主要債務,中止履行的一方可以解除合同并可以請求對方承擔違約責任。4.5合同的保全合同的保全是指法律為防止因債務人財產(chǎn)的不當減少致使債權人債權的實現(xiàn)受到危害，而設置的保全債務人責任財產(chǎn)的法律制度。合同的保全制度包括債權人的代位權和撤銷權兩個方面的具體制度。一、代位權(一)代位權的概念代位權是指債權人以自己的名義行使債務人對第三人享有的權利的權利。債的關系成立后,當債務人怠于行使其對第三人享有的權利,以致影響債權人債權的實現(xiàn)時,債權人為保全自己的債權,可以以自己的名義依法代位行使債務人對第三人享有的權利。《民法典》第五百三十五條規(guī)定：因債務人怠于行使其債權或者與該債權有關的從權利,影響債權人的到期債權實現(xiàn)的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人對相對人的權利,但是該權利專屬于債務人自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的到期債權為限。債權人行使代位權的必要費用,由債務人負擔。相對人對債務人的抗辯,可以向債權人主張。（二）債權人代位權的提前行使債權人的債權到期前,債務人的債權或者與該債權有關的從權利存在訴訟時效期間即將屆滿或者未及時申報破產(chǎn)債權等情形,影響債權人的債權實現(xiàn)的,債權人可以代位向債務人的相對人請求其向債務人履行、向破產(chǎn)管理人申報或者作出其他必要的行為。（三）債權人代位權行使效果人民法院認定代位權成立的,由債務人的相對人向債權人履行義務,債權人接受履行后,債權人與債務人、債務人與相對人之間相應的權利義務終止。債務人對相對人的債權或者與該債權有關的從權利被采取保全、執(zhí)行措施,或者債務人破產(chǎn)的,依照相關法律的規(guī)定處理。（二）無償處分時的債權人撤銷權行使

債務人以放棄其債權、放棄債權擔保、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等方式無償處分財產(chǎn)權益,或者惡意延長其到期債權的履行期限,影響債權人的債權實現(xiàn)的,債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。（三）不合理價格交易時的債權人撤銷權行使債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理的高價受讓他人財產(chǎn)或者為他人的債務提供擔保,影響債權人的債權實現(xiàn),債務人的相對人知道或者應當知道該情形的,債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。（四）債權人撤銷權行使范圍以及必要費用承擔撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用,由債務人負擔。（五）債權人撤銷權除斥期間撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的,該撤銷權消滅。（六）債權人撤銷權行使效果債務人影響債權人的債權實現(xiàn)的行為被撤銷的,自始沒有法律約束力。單元五合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止5.1合同的變更和轉(zhuǎn)讓一、合同的變更（一）合同變更的概念

合同變更是指合同依法成立并生效后,當事人在合同沒有履行或沒有完全履行之前,根據(jù)當事人之間的協(xié)議或法律規(guī)定,對原合同內(nèi)容進行修訂或補充，即權利和義務變化的民事法律行為。（二）合同變更規(guī)則1.當事人協(xié)商一致,可以變更合同。2.當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的,推定為未變更。二、合同的轉(zhuǎn)讓（一）債權轉(zhuǎn)讓1.債權轉(zhuǎn)讓的概念

債權轉(zhuǎn)讓是指在不改變合同權利義務內(nèi)容的前提下，債權人將其債權轉(zhuǎn)讓給第三人享有。2.債權轉(zhuǎn)讓的規(guī)則（1）債權人可以將債權的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人,但是有下列情形之一的除外:根據(jù)債權性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓;按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓;依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。當事人約定非金錢債權不得轉(zhuǎn)讓的,不得對抗善意第三人。當事人約定金錢債權不得轉(zhuǎn)讓的,不得對抗第三人。（2）債權轉(zhuǎn)讓應及時通知債務人，債權人轉(zhuǎn)讓債權,未通知債務人的,該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。債權轉(zhuǎn)讓的通知不得撤銷,但是經(jīng)受讓人同意的除外。3.債權轉(zhuǎn)讓的效力（1）債權轉(zhuǎn)讓時從權利一并變動。受讓人取得從權利不因該從權利未辦理轉(zhuǎn)移登記手續(xù)或者未轉(zhuǎn)移占有而受到影響。（2）債權轉(zhuǎn)讓時債務人抗辯權。債務人接到債權轉(zhuǎn)讓通知后,債務人對讓與人的抗辯,可以向受讓人主張。（3）債權轉(zhuǎn)讓時債務人抵銷權（4）因債權轉(zhuǎn)讓增加的履行費用,由讓與人負擔。（二）債務轉(zhuǎn)移1.債務轉(zhuǎn)移的概念債務轉(zhuǎn)移是指在不改變合同權利義務內(nèi)容前提下，債務人將其債務轉(zhuǎn)由第三人承擔。2.債務轉(zhuǎn)移的規(guī)則（1）債務人將債務的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的,應當經(jīng)債權人同意。債務人或者第三人可以催告?zhèn)鶛嗳嗽诤侠砥谙迌?nèi)予以同意,債權人未作表示的,視為不同意。（2）第三人與債務人約定加入債務并通知債權人,或者第三人向債權人表示愿意加入債務,債權人未在合理期限內(nèi)明確拒絕的,債權人可以請求第三人在其愿意承擔的債務范圍內(nèi)和債務人承擔連帶債務。2.債務轉(zhuǎn)移的效力債務人轉(zhuǎn)移債務的,新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯;原債務人對債權人享有債權的,新債務人不得向債權人主張抵銷。債務人轉(zhuǎn)移債務的,新債務人應當承擔與主債務有關的從債務,但是該從債務專屬于原債務人自身的除外。（三）合同權利義務一并轉(zhuǎn)讓當事人一方經(jīng)對方同意,可以將自己在合同中的權利和義務一并轉(zhuǎn)讓給第三人。合同的權利和義務一并轉(zhuǎn)讓的,適用債權轉(zhuǎn)讓、債務轉(zhuǎn)移的有關規(guī)定。

5.2合同權利義務的終止一、合同權利義務終止的概念合同的權利義務終止是指合同生效后,因具備法定情形或當事人約定的情形,合同債權、債務歸于消滅，合同關系不復存在。合同終止使合同的擔保等附屬于合同的權利義務也歸于消滅。（二）合同權利義務終止的情形有下列情形之一的,債權債務終止:(1)債務已經(jīng)履行;(2)債務相互抵銷;(3)債務人依法將標的物提存;(4)債權人免除債務;(5)債權債務同歸于一人;(6)法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。合同解除的,該合同的權利義務關系終止。債權債務終止時,債權的從權利同時消滅,但是法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。（三）債權債務終止典型情形分述1.債務抵消（1）債務法定抵銷當事人互負債務,該債務的標的物種類、品質(zhì)相同的,任何一方可以將自己的債務與對方的到期債務抵銷。當事人主張抵銷的,應當通知對方。（2）債務約定抵銷當事人互負債務,標的物種類、品質(zhì)不相同的,經(jīng)協(xié)商一致,也可以抵銷。2.提存（1）標的物提存的條件（2）提存成立（3）提存通知（4）提存對債權人效力（5）提存物的受領及受領權消滅。3.債務免除債權人免除債務是指債權人放棄自己的債權。4.債權債務混同債權和債務同歸于一人的,債權債務終止,但是損害第三人利益的除外。（四）債權債務終止后的義務債權債務終止后,當事人應當遵循誠信等原則,根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密、舊物回收等義務。合同的權利義務關系終止,不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。二、合同解除(一)合同解除的概念合同解除是指合同有效成立后,在沒有履行或沒有完全履行之前,當事人根據(jù)約定或法律規(guī)定,提前終止合同的權利義務關系。（二）合同約定解除當事人協(xié)商一致,可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的事由。解除合同的事由發(fā)生時,解除權人可以解除合同。（三）合同法定解除根據(jù)《民法典》第五百六十三條規(guī)定，有下列情形之一的,當事人可以解除合同:(1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;(2)在履行期限屆滿前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;(3)當事人一方遲延履行主要債務,經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(4)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;(5)法律規(guī)定的其他情形。以持續(xù)履行的債務為內(nèi)容的不定期合同,當事人可以隨時解除合同,但是應當在合理期限之前通知對方。（四）解除權行使期限法律規(guī)定或者當事人約定解除權行使期限,期限屆滿當事人不行使的,該權利消滅。法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權行使期限,自解除權人知道或者應當知道解除事由之日起一年內(nèi)不行使,或者經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的,該權利消滅。（五）合同解除程序當事人一方依法主張解除合同的,應當通知對方。合同自通知到達對方時解除;通知載明債務人在一定期限內(nèi)不履行債務則合同自動解除,債務人在該期限內(nèi)未履行債務的,合同自通知載明的期限屆滿時解除。當事人一方未通知對方,直接以提起訴訟或者申請仲裁的方式依法主張解除合同,人民法院或者仲裁機構(gòu)確認該主張的,合同自起訴狀副本或者仲裁申請書副本送達對方時解除。（六）合同解除的效力合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經(jīng)履行的,根據(jù)履行情況和合同性質(zhì),當事人可以請求恢復原狀或者采取其他補救措施,并有權請求賠償損失。合同因違約解除的,解除權人可以請求違約方承擔違約責任,但是當事人另有約定的除外。主合同解除后,擔保人對債務人應當承擔的民事責任仍應當承擔擔保責任,但是擔保合同另有約定的除外。單元六違約責任6.1違約責任概述一、違約責任的概念違約責任是違反合同的民事責任的簡稱，是指合同當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合合同約定所應承擔的民事責任。二、違約責任的