解讀法理學(xué)之法與經(jīng)濟

解讀法理學(xué)之法與經(jīng)濟一、法與經(jīng)濟的一樣關(guān)系(一)什么是經(jīng)濟(二)法是由經(jīng)濟基礎(chǔ)決定的1.法作為上層建筑的一部分，是由經(jīng)濟基礎(chǔ)決定。2.法不僅隨著經(jīng)濟基礎(chǔ)的全然變革而發(fā)生本質(zhì)的變化，即使是在同一社會形狀里，當(dāng)經(jīng)濟基礎(chǔ)發(fā)生局部變化時，也會引起法律的相應(yīng)的變化。(三)法對經(jīng)濟的作用1.法關(guān)于經(jīng)濟基礎(chǔ)具有能動的反作用，同時通過生產(chǎn)關(guān)系反作用于生產(chǎn)力。法的這種反作用并不是自發(fā)實現(xiàn)的，而是在人們的自覺活動過程中進(jìn)行和實現(xiàn)的，要受到生產(chǎn)關(guān)系適合生產(chǎn)力這一客觀規(guī)律的制約和支配。2.法對經(jīng)濟作用的要緊表現(xiàn)：(1)確認(rèn)經(jīng)濟關(guān)系;(2)規(guī)范經(jīng)濟行為;(3)愛護經(jīng)濟秩序;(4)服務(wù)經(jīng)濟活動。(二)我國法律對市場經(jīng)濟建設(shè)的作用1.由于中國的市場經(jīng)濟是自上而下由國家直截了當(dāng)啟動的，法的經(jīng)濟功能要緊表現(xiàn)為安排改革進(jìn)程并重構(gòu)社會。2.市場經(jīng)濟外部法律環(huán)境要緊包括以下三個方面：(1)愛護政治穩(wěn)固，建設(shè)政治文明;(2)進(jìn)展科學(xué)教育事業(yè)，促進(jìn)文化建設(shè);(3)加強社會公共事務(wù)的治理等，從而為市場經(jīng)濟建設(shè)提供良好的外部基礎(chǔ)和條件。3.我國法律在建設(shè)市場經(jīng)濟內(nèi)部法律環(huán)境方面的功能，是法律直截了當(dāng)作用于社會經(jīng)濟關(guān)系，發(fā)揮其經(jīng)濟功能的主體方面。要緊表達(dá)在：(1)確立市場經(jīng)濟的差不多走向和差不多原則;(2)確認(rèn)和愛護各種市場主體的法律地位，規(guī)范市場主體微觀經(jīng)濟行為;(3)通過法律培養(yǎng)市場體系，愛護市場秩序;(4)運用法律解決社會保證問題;(5)運用法律對市場經(jīng)濟進(jìn)行宏觀調(diào)控，矯正市場經(jīng)濟的弊端，引起市場經(jīng)濟良性運行。司法考試法理學(xué)之法的本體第一章法的本體第一節(jié)法的定義一、法律職業(yè)與法的定義1.法律方法和法律思維具有三個特點：(1)用說理的方法而非簡單的暴力解決問題。(2)必須依照法律來說理及判定和解決法律問題。(3)必須在程序的范疇內(nèi)，通過相應(yīng)的法律程序確定和解決法律問題。這其中，依照法律說理是核心。關(guān)于法律職業(yè)者來說，是否能夠忠于法律，確實是他最大的職業(yè)道德和操守問題。2.法律人忠于法律的前提是法律必須具有一種明確清晰的概念及其對象。(1)法律必須進(jìn)展為獨立的規(guī)范體系和制度形式，才可能成為法律職業(yè)者行為的準(zhǔn)則。(2)法律職業(yè)者又必須提高自己的知識能力和法律思想水平，從而準(zhǔn)確地把握法律。二、法的現(xiàn)象與法的本質(zhì)1.以往的法律理論從方法論的角度看，能夠分為三類：(1)從法本身明白得法律，認(rèn)為法律產(chǎn)生、進(jìn)展、變化的根源在于法的自身。(2)盡管是從法的外部結(jié)實法律的根源，又都直截了當(dāng)或間接地把這種根源歸結(jié)為某種精神力量，將法視為人類精神一樣進(jìn)展的產(chǎn)物。(3)從社會現(xiàn)象的交互作用的角度把握法的定義。2.從人類精神的一樣進(jìn)展角度概括法的有：(1)神意論。(歷史上最早顯現(xiàn)的觀點)(2)意志論。(如黑格爾關(guān)于法是自由意志的表達(dá))(3)正義論。(古羅馬法學(xué)家塞爾蘇士認(rèn)為：法乃善良公平之藝術(shù)。)3.從法本身明白得法的有：(1)規(guī)則論。(一樣認(rèn)為法是一個邏輯上自我滿足的規(guī)則體系。)(2)命令論。(這種觀點與規(guī)則論相同之處在于都將法視為一種規(guī)則體系，所不同的是，規(guī)則論認(rèn)為法律規(guī)則的效力來源于該體系內(nèi)部，而命令論則認(rèn)為法律規(guī)則的效力來源于權(quán)力。)(3)判決論或推測論。(這種觀點認(rèn)為法確實是對法官的判決的推測。持這種觀點的人認(rèn)為，法不是寫在規(guī)范性法律文件中的東西，而是法官的傾向和意見，法官關(guān)于案件的處理意見才是真正的法。)4.從法與其他社會現(xiàn)象的關(guān)系角度明白得法律現(xiàn)象：(1)19世紀(jì)末，專門是20世紀(jì)初以來，西方法學(xué)界許多學(xué)者開始將法置于一定的社會現(xiàn)象領(lǐng)域交易研究。(2)這種觀點總體上看，不再將法律視為鼓舞的、與社會脫節(jié)的想象，而是作為社會的組成部分，作為一種與其他社會現(xiàn)象交互作用的產(chǎn)物。5.法的本質(zhì)的展現(xiàn)過程，反映了法的本質(zhì)的層次性：(1)法的本質(zhì)最初表現(xiàn)為法的正式性：A.法的正式性表達(dá)在法總是公共權(quán)力機關(guān)按照一定的權(quán)限和程序制定或認(rèn)可的。B.法的正式性還表達(dá)在法總是依靠正式的權(quán)力機制保證實現(xiàn)。C.法的正式性也表達(dá)在法總是借助于正式的表現(xiàn)形式予以公布。(2)法的本質(zhì)其次反映為法的階級性：A.法所表達(dá)的國家意志，從表面看，具有一定的公共性、中立性。B.按照馬克思主義觀點，由于國家形成于階級矛盾不可調(diào)和的歷史時期，因此，它必定反映階級對立時期的階級關(guān)系。法所表達(dá)的國家意志實際上只能是統(tǒng)治階級意志，國家意志確實是法律化的統(tǒng)治階級意志。(3)法的本質(zhì)最終表達(dá)為法的社會性：I馬克思主義法律理論分析社會的特點在于：A.認(rèn)為法律是社會的組成部分，也是社會關(guān)系的反映;B.社會關(guān)系的核心是經(jīng)濟關(guān)系，經(jīng)濟關(guān)系的中心是生產(chǎn)關(guān)系;C.生產(chǎn)關(guān)系是由生產(chǎn)力決定的，而生產(chǎn)力則是不斷進(jìn)展變化的;D.生產(chǎn)力的不斷進(jìn)展最終導(dǎo)致法律在內(nèi)的整個社會的進(jìn)展變化。II按照這種觀點，國家不是在制造法律，而只是在表述法律。因此，法的本質(zhì)存在于國家與社會的對立統(tǒng)一的關(guān)系之中。筆記資料《法理學(xué)》—法與人權(quán)一、人權(quán)的概念與層次(一)人權(quán)的概念1。人權(quán)的主體是人的個體(自然人)和群體(包括團體、集體等范疇)。2。人權(quán)的客體乃是人為了在自然界和社會生存、活動和進(jìn)展所必需的諸種物質(zhì)的和精神的條件，即各種物質(zhì)和精神的需要和禮儀。3。自由是人權(quán)的內(nèi)容要素，平等是人權(quán)的形式要素。4。人權(quán)不是天賦的，也不是理性的產(chǎn)物，而是歷史地產(chǎn)生的，最終是由一定的物質(zhì)生活條件所決定的。(二)人權(quán)的層次1。第一個層次：應(yīng)有權(quán)益。人權(quán)第一是一種道德權(quán)益，屬於應(yīng)有權(quán)益的范疇，即基於人的本性和本質(zhì)所應(yīng)該享有的權(quán)益。2。第二個層次：法律權(quán)益。人權(quán)不同于公民權(quán)。人權(quán)是公民權(quán)構(gòu)成的基礎(chǔ)和源泉。公民權(quán)勢由人權(quán)所派生，是它的重要的政治法律表現(xiàn)。公民權(quán)只是是一種更加政治化、法律化的人權(quán)而已，只是是人權(quán)的一個部分、一個層次、一種特定的表現(xiàn)方式。3。第三個層次：實有權(quán)益。二、法與人權(quán)的一樣關(guān)系(一)人權(quán)能夠作為判定法律善惡的標(biāo)準(zhǔn)人權(quán)對法的作用表達(dá)在：1。指出了立法和執(zhí)法所應(yīng)堅持的最低的人道主義標(biāo)準(zhǔn)和要求;2。能夠診斷現(xiàn)實社會生活中法律侵權(quán)的癥結(jié)，從而提出相應(yīng)的法律救濟的標(biāo)準(zhǔn)和途徑;3。有利于實現(xiàn)法律的有效性，促進(jìn)法律的自我完善。(二)法式人權(quán)的表達(dá)和保證1。與其他愛護手段比較，法對人權(quán)的保證具有如下明顯的優(yōu)勢：(1)它設(shè)定了人權(quán)愛護的一樣標(biāo)準(zhǔn)，從而幸免了其他愛護(如政策)手段的隨機性和相互沖突的現(xiàn)象;(2)人權(quán)的法律愛護以國家強制力為后盾，因而具有國家強制性、權(quán)威性和普遍有效性。2。人權(quán)與法律權(quán)益的關(guān)系具體表現(xiàn)為：(1)一方面，人權(quán)的差不多內(nèi)容是法律權(quán)益的基礎(chǔ)，只有爭得了最差不多的人權(quán)，才能將一樣人權(quán)轉(zhuǎn)化為法律權(quán)益;(2)某一方面，法律權(quán)益是人權(quán)的表達(dá)和保證。3。至於哪些人權(quán)能轉(zhuǎn)化為法律權(quán)益，得到法的愛護，取決于以下因素：(1)一國經(jīng)濟和文化的法制狀況。(2)取決于某個國家的民族傳統(tǒng)和差不多國情。三、人權(quán)的法律愛護事件1。人權(quán)的法律愛護在實踐中要緊表現(xiàn)為國內(nèi)法的愛護。2。自“二戰(zhàn)”以后，人權(quán)問題差不多大規(guī)模地進(jìn)入了國際法領(lǐng)域。國際人權(quán)法大體包括四類：(1)人權(quán)憲章類;(2)防止和反對種族鄙視類;(3)專門主體(社會弱者)人權(quán)愛護類;(4)戰(zhàn)時國際人道主義愛護類。筆記資料《法理學(xué)》—法與宗教一、法與宗教概述(一)什么是宗教1。一樣說來，宗教由宗教教義、宗教禮儀和宗教組織三部分組成。2。目前世界上比較流行的士三大宗教：基督教、佛教和伊斯蘭教。(二)法與宗教的聯(lián)系和區(qū)別1。法與宗教的聯(lián)系要緊表達(dá)為：(1)法在起源時期同宗教有著一致性關(guān)系，每一種法律體系確立之初，總是與宗教典禮和儀式緊密相關(guān);(2)在人類早期時期，公共權(quán)力借助于神的力量的支撐，君主為了論證自己統(tǒng)治的合法性，往往把統(tǒng)治的淵源歸結(jié)于上帝、歸結(jié)于神;(3)宗教同法的價值有某些相通之處，兩者的動身點和目的都包括“使人向善”，使社會有其秩序而不發(fā)生紛亂，甚至使人們精神上有所依靠與寄予;(4)法和宗教差不多上實現(xiàn)社會操縱的規(guī)范體系。2。法與宗教的區(qū)別表現(xiàn)為：(1)二者產(chǎn)生的歷史條件不同。宗教的產(chǎn)生遠(yuǎn)早于法律，法律的產(chǎn)生是社會進(jìn)展到更高時期的產(chǎn)物。(2)二者產(chǎn)生的產(chǎn)生方式不同。法律是社會系統(tǒng)強制性的產(chǎn)物，它以一定的社會物質(zhì)生活條件為內(nèi)容，又通過相應(yīng)的國家機關(guān)制定和認(rèn)可，其基礎(chǔ)則是人的理性的自覺力量;宗教是在社會生活中自行萌發(fā)或?qū)ο戎獙W(xué)說經(jīng)典化的產(chǎn)物，是與科學(xué)相悖的社會異己力量，其基礎(chǔ)是迷信和盲目的信仰。(3)二者的調(diào)控范疇和作用不同。法律只調(diào)整那些對社會生活秩序的穩(wěn)固有較高價值的社會關(guān)系，而宗教規(guī)范則覆蓋了幾乎全部的社會關(guān)系;法律規(guī)范一樣只規(guī)范人的外部行為;宗教規(guī)范不但規(guī)范人的外部行為，而且更側(cè)重于規(guī)范人的內(nèi)心活動。(4)二者的調(diào)整方式和實現(xiàn)的方式不同。宗教和法律盡管差不多上人們的行為規(guī)范，但法律是通過國家強制來進(jìn)行調(diào)控;宗教要緊是通過操縱人們的良心來操縱、調(diào)劑人的行為，通過說教和內(nèi)心感悟來達(dá)到社會調(diào)控的目的。(5)二者的形式不同。法律通過規(guī)定明確的權(quán)益和義務(wù)，給人們的行動指明方向，有權(quán)益性規(guī)范和義務(wù)性規(guī)范兩種差不多形式;宗教規(guī)范則以強調(diào)人對神的服從義務(wù)為主，人在神的面前是沒有權(quán)益可言的，因此宗教規(guī)范大差不多上義務(wù)性規(guī)范。二、法與宗教的相互阻礙(一)宗教對法的阻礙1。宗教能夠推動立法。2。宗教阻礙司法程序。3。宗教信仰有助于提高人們守法的自覺性。(二)法對宗教的阻礙1。在政教合一的國家，法對宗教的阻礙是雙向的：(1)一方面，法能夠作為國教的工具和衛(wèi)護者;(2)法又能夠作為異教的破壞力量。2?，F(xiàn)代法律對宗教的阻礙，要緊表現(xiàn)為法對本國宗教政策的規(guī)定。3。近代以來，世界各國相繼把宗教信仰問題規(guī)定在法律上，而核心的問題確實是宗教信仰自由的法律化問題。4。中國現(xiàn)行的宗教政策要緊包括三個方面：(1)全面正確地貫徹宗教信仰自由政策;(2)依法加強宗教事務(wù)的治理;(3)積極引導(dǎo)宗教與社會主義建設(shè)事業(yè)相結(jié)合。筆記資料《法理學(xué)》—法與道德的區(qū)別1。生成方式上的建構(gòu)性與非建構(gòu)性。法在生成上往往與有組織的國家活動相關(guān)，由權(quán)威主體經(jīng)程序主動制定認(rèn)可，具有形式上的建構(gòu)性。道德在社會生產(chǎn)生活中自然演進(jìn)生成，不是自覺制定和程序選擇的產(chǎn)物，自發(fā)而非建構(gòu)是其本質(zhì)屬性。2。行為標(biāo)準(zhǔn)上的確定性與模糊性。法有特定的表現(xiàn)形式或淵源，有確信明確的行為模式和法律后果，因而具體確切，可操作性強;同時，其被任意說明和濫用的余地小，易排斥恣意擅斷。道德無特定、具體的表現(xiàn)形式，往往表達(dá)在一定的學(xué)說、輿論、傳統(tǒng)和典型行為及后果中，其對行為的要求籠統(tǒng)、原則、標(biāo)準(zhǔn)模糊，只具一樣傾向性，明白得和評判易生歧義。3。存在形狀上的一元性與多元性。法在特定國家的體系結(jié)構(gòu)差不多是一元的，法律上的決策一致是其本性和要求，而這種決策上的一致是通過程序上的正統(tǒng)性達(dá)致的。由於信念和良心是道德的存在方式，因而道德在本質(zhì)上是自由、多元、多層次的。與此相關(guān)的士法律評判的共通性與道德評判的個體化。4。調(diào)整方式上的外在側(cè)重與內(nèi)在關(guān)注。法一樣只規(guī)范和關(guān)注外在行為，一樣不離開行為過問動機，其所有縝密的設(shè)置都要緊針對外在行為。道德第一和要緊關(guān)注內(nèi)在動機，不僅側(cè)重通過內(nèi)在信念阻礙外在行為，且評判和聲討要緊針對