經(jīng)濟法 第4版 課件 秦雷第3-5章 公司法律制度、企業(yè)破產(chǎn)法、合同法

經(jīng)濟法

（第四版）

21世紀(jì)高等院校經(jīng)管類核心課規(guī)劃教材第三章公司法學(xué)習(xí)目標(biāo):◆重點掌握公司設(shè)立的條件、股東的權(quán)利和義務(wù)、有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)別、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定、股份及債券發(fā)行和上市的條件、公司合并分立的程序等。◆掌握公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司及公司法的含義及特征，公司組織機構(gòu)的職權(quán)，股東會和董事會的召開及表決機制，國有出資公司的特別規(guī)定，公司利潤的分配，公司董事監(jiān)事及高管的義務(wù)等。◆了解公司的產(chǎn)生、公司的設(shè)立登記、公開發(fā)行股份的程序、公司的解散和清算、違反公司法的法律責(zé)任。本章討論的主要問題1.公司、企業(yè)與法人。2.公司與公司法。3.有限責(zé)任公司有那些規(guī)定？4.股份有限公司有那些規(guī)定？5.股份、公司債券如何發(fā)行和轉(zhuǎn)讓？6.公司需要什么樣的財務(wù)會計制度？7.公司可否合并、分立？第一節(jié)公司法概述一、公司的概念、特征與種類（一）公司的概念公司雖然是現(xiàn)代社會最為重要的企業(yè)組織形式，但各國公司法對于公司的定義不盡相同。在英國，公司是指任何以經(jīng)營商業(yè)或工業(yè)企業(yè)為目標(biāo)的由個人組成的團體?！斗▏穹ǖ洹返?832條規(guī)定了民事公司，即“公司由二人或數(shù)人依據(jù)一項契約約定將其財產(chǎn)或技藝用于共同事業(yè)，以期分享利潤或獲取由此可得之經(jīng)濟利益而設(shè)立”。在我國，《公司法》第二條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司?！钡谝还?jié)公司法概述（二）公司的特征1.公司必須依法設(shè)立。2.公司必須以營利為目的。3.公司是具有獨立法人資格的經(jīng)濟組織。4.公司是以股東投資為基礎(chǔ)設(shè)立的經(jīng)濟組織。（三）公司的種類1.根據(jù)公司的信用標(biāo)準(zhǔn)劃分（1）人合公司，是指以股東個人信用為基礎(chǔ)的公司。無限責(zé)任公司是最典型的人合公司。（2）資合公司，是指以股東的出資額為基礎(chǔ)的公司。股份有限公司是典型的資合公司。（3）人合兼資合公司，是指同時具有人的信用和資本信用兩種因素的公司。有限責(zé)任公司即屬這種公司。2.根據(jù)公司的控制和被控制關(guān)系劃分（1）母公司，是指通過持有其他公司的股份而能實際控制其他公司經(jīng)營活動的公司。（2）子公司，是指其一定比例的股份被其他公司持有，經(jīng)營活動受其他公司控制的公司。（三）公司的種類3.根據(jù)公司的組織系統(tǒng)劃分（1）總公司，是指依法首先設(shè)立或同時設(shè)立，具有獨立法人資格，并管轄全部企業(yè)組織系統(tǒng)的公司。（2）分公司，是指公司依法設(shè)立的以總公司名義進行經(jīng)營活動，其法律后果由總公司承擔(dān)的分支機構(gòu)。分公司不是獨立的公司，不具有企業(yè)法人資格，不是獨立的法律主體。4.根據(jù)公司的國籍劃分（1）本國公司，是指具有本國國籍，依本國法律享受權(quán)利、履行義務(wù)的公司。（2）外國公司，是指依外國法設(shè)立的，不具有本國國籍的公司。（3）跨國公司，是指以本國為基地，在其他國家或地區(qū)設(shè)立分公司、子公司或其他參股性投資企業(yè)，從事國際性生產(chǎn)經(jīng)營及服務(wù)活動的大型經(jīng)濟組織。（三）公司的種類5.根據(jù)公司債務(wù)清償責(zé)任承擔(dān)者劃分（1）有限責(zé)任公司，是指由50個以下的股東共同出資設(shè)立，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)為限對其債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的企業(yè)法人。有限責(zé)任公司有如下特征：①股東責(zé)任的有限性。②人資兩合性。③組織運營的封閉性。④組織機構(gòu)設(shè)置的靈活性。⑤設(shè)立程序的簡便性。（三）公司的種類5.根據(jù)股東所承擔(dān)的責(zé)任形式劃分（2）股份有限公司，是指全部資本由等額股份構(gòu)成并通過發(fā)行股票籌集資本，股東以其所認(rèn)購股份為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的企業(yè)法人。股份有限公司具有以下特征：①股東責(zé)任的有限性。②公司組織的資合性。③公司運營的公開性。④公司資本的股份性。⑤所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離性。（三）公司的種類5.根據(jù)股東所承擔(dān)的責(zé)任形式劃分（3）無限責(zé)任公司，是指由負(fù)無限責(zé)任的股東組成的公司。股東除對公司負(fù)有一定的出資義務(wù)外，還須對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（4）兩合公司，是指由負(fù)無限責(zé)任的股東和負(fù)有限責(zé)任的股東組成的公司。在這類公司中，無限責(zé)任股東除負(fù)有一定的出資義務(wù)外，還須對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。而有限責(zé)任股東，除有一定的出資義務(wù)外，只以其對公司的出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。二、公司法的概念和特征(一)公司法的概念公司法是調(diào)整公司的設(shè)立、組織與活動、解散、清算及其他對內(nèi)對外法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。廣義的公司法是指國家關(guān)于公司的設(shè)立、組織與活動的各種法律、法規(guī)和規(guī)章的總稱。狹義的公司法是指關(guān)于公司的設(shè)立、組織與活動的單個法律。(二)公司法的特征1．公司法是一種組織法。2．公司法是一種行為法。3．公司法是一種強制性規(guī)范較多的法律。4．公司法是具有較強國際性的法律。三、公司的登記管理（一）企業(yè)登記概述1．需要登記的市場主體市場主體是指在中華人民共和國境內(nèi)以營利為目的的從事經(jīng)營活動的自然人、法人及非法人組織，具體包括：公司、非公司法人及其分支機構(gòu)；個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)及其分支機構(gòu)；農(nóng)民專業(yè)合作社（聯(lián)合社）及其分支機構(gòu)；個體工商戶；外國公司分支機構(gòu)；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他市場主體。除法律法規(guī)另有規(guī)定外，市場主體應(yīng)依法登記，未經(jīng)登記不得以市場主體名義從事經(jīng)營活動。2．登記原則與登記管轄市場主體登記管理應(yīng)當(dāng)遵循四個原則，即依法合規(guī)、規(guī)范統(tǒng)一、公開透明、便捷高效。國家市場監(jiān)督管理總局主管全國市場主體統(tǒng)一登記管理工作，制定市場主體登記管理的制度措施，推進登記全程電子化，規(guī)范登記行為，指導(dǎo)地方登記機關(guān)依法有序開展登記管理工作?？h級以上地方市場監(jiān)督管理部門主管本轄區(qū)市場主體登記管理工作；縣級市場監(jiān)督管理部門的派出機構(gòu)可以依法承擔(dān)個體工商戶等市場主體的登記管理職責(zé)。外商投資企業(yè)登記管理由國家市場監(jiān)督管理總局或者其授權(quán)的地方市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)。（二）登記與備案事項具體到公司，登記事項包括：①名稱；②住所；③注冊資本；④經(jīng)營范圍；⑤法定代表人的姓名；⑥有限責(zé)任公司股東、股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。公司，需要備案的事項包括：①章程；②經(jīng)營期限；③有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人認(rèn)繳的出資數(shù)額；④董事、監(jiān)事、高級管理人員；⑤公司登記聯(lián)絡(luò)員；⑥外商投資公司法律文件送達接受人。（三）設(shè)立登記1．登記材料及期限市場主體實行實名登記。提交的材料：申請書；申請人資格文件、自然人身份證明；住所或者主要經(jīng)營場所相關(guān)文件；公司、非公司企業(yè)法人、農(nóng)民專業(yè)合作社（聯(lián)合社）章程或者合伙企業(yè)合伙協(xié)議；法律、行政法規(guī)和國務(wù)院市場監(jiān)督管理部門規(guī)定提交的其他材料。公司提交的申請書需要由公司法定代表人簽署。2．營業(yè)執(zhí)照及其管理申請人申請市場主體設(shè)立登記，登記機關(guān)依法予以登記的，簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照，營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為市場主體的成立日期。營業(yè)執(zhí)照分為正本和副本，正本與副本、電子營業(yè)執(zhí)照與紙質(zhì)的營業(yè)執(zhí)照具有同等的法律效力。3．登記限制事項（1）名稱與住所企業(yè)的命名須符合相關(guān)規(guī)定，且只能登記一個名稱，經(jīng)登記的企業(yè)名稱受法律保護。申請人可依法自主申報企業(yè)名稱。（2）法定代表人的資格禁止根據(jù)《市場主體登記管理條例》第十二條的規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司、非公司法人的法定代表人：①無民事行為能力或者限制民事行為能力；②因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；③擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、非公司企業(yè)法人的法定代表人、董事或者廠長、經(jīng)理，對破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；④擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、非公司企業(yè)法人的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；⑤個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償；⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（3）出資限制公司股東、非公司企業(yè)法人出資人、農(nóng)民專業(yè)合作社（聯(lián)合社）成員不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。登記事項發(fā)生變更后需要及時向登記機關(guān)申請辦理變更登記。（1）企業(yè)變更登記事項，應(yīng)當(dāng)自作出變更決議、決定或者法定變更事項發(fā)生之日起30日內(nèi)向登記機關(guān)申請變更登記。（2）企業(yè)法定代表人在任職期間發(fā)生禁止擔(dān)任法定代表人之事由的，應(yīng)當(dāng)向登記機關(guān)申請變更登記。（3）企業(yè)變更經(jīng)營范圍，屬于依法須經(jīng)批準(zhǔn)的項目的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)申請變更登記。（4）企業(yè)變更住所或者主要經(jīng)營場所跨登記機關(guān)轄區(qū)的，應(yīng)當(dāng)在遷入新的住所或者主要經(jīng)營場所前，向遷入地登記機關(guān)申請變更登記。遷出地登記機關(guān)無正當(dāng)理由不得拒絕移交市場主體檔案等相關(guān)材料。（5）企業(yè)變更備案事項的，應(yīng)當(dāng)自作出變更決議、決定或者法定變更事項發(fā)生之日起30日內(nèi)向登記機關(guān)辦理備案。未依法登記將受處罰。（四）變更登記（五）歇業(yè)與撤銷登記1．歇業(yè)歇業(yè)是指企業(yè)因自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件、社會安全事件等原因造成經(jīng)營困難，可以自主決定在一定時期內(nèi)暫停營業(yè)的情形。企業(yè)歇業(yè)期限最長不超過3年。企業(yè)延長歇業(yè)期限，應(yīng)于期限屆滿前30日按規(guī)定辦理。2．虛假登記的撤銷（1）提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得企業(yè)登記的，受虛假登記影響的利害關(guān)系人（自然人、法人和其他組織）可以向登記機關(guān)提出撤銷企業(yè)登記的申請。（2）登記機關(guān)受理申請后，應(yīng)當(dāng)及時開展調(diào)查。經(jīng)調(diào)查認(rèn)定存在虛假登記情形的，登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷登記。（3）因虛假登記被撤銷的企業(yè)，其直接責(zé)任人自登記被撤銷之日起3年內(nèi)不得再次申請企業(yè)登記。登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)予以公示。（4）登記機關(guān)或者其上級機關(guān)認(rèn)定撤銷企業(yè)登記決定錯誤的，可以撤銷該決定，恢復(fù)原登記狀態(tài)，并通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示。（六）注銷登記注銷登記是指經(jīng)過法定程序取消相關(guān)市場主體法律地位的行為。（1）市場主體因解散、被宣告破產(chǎn)或者其他法定事由需要終止的，應(yīng)當(dāng)依法向登記機關(guān)申請注銷登記。（2）市場主體注銷登記前依法應(yīng)當(dāng)清算的，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)將清算組成員、清算組負(fù)責(zé)人名單通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。（3）市場主體未發(fā)生債權(quán)債務(wù)或者已將債權(quán)債務(wù)清償完結(jié)，未發(fā)生或者已結(jié)清清償費用、職工工資、社會保險費用、法定補償金、應(yīng)繳納稅款（滯納金、罰款），并由全體投資人書面承諾對上述情況的真實性承擔(dān)法律責(zé)任的，可以按照簡易程序辦理注銷登記。（4）法院強制清算或宣告破產(chǎn)的，當(dāng)事人憑相關(guān)裁定可直接申請辦理注銷登記。四、企業(yè)名稱管理（一）企業(yè)名稱的申報與使用申請人自主申報企業(yè)名稱時，可以通過企業(yè)名稱申報系統(tǒng)或在企業(yè)登記機關(guān)服務(wù)窗口提交信息和材料，對擬定的企業(yè)名稱進行查詢、比對和篩選，選取符合要求的企業(yè)名稱。申請人申報的企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)使用規(guī)范漢字，由行政區(qū)劃、字號、行業(yè)或者經(jīng)營特點、組織形式組成。企業(yè)名稱冠以“中國”

“中華”

“中央”

“全國”

“國家”等字詞，須報國務(wù)院批準(zhǔn)。企業(yè)登記機關(guān)對通過企業(yè)名稱申報系統(tǒng)提交完成的企業(yè)名稱予以保留，保留期為2個月。（二）企業(yè)名稱的禁止事項五、企業(yè)信息公示管理1.政府公示企業(yè)信息市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，公示其在履行職責(zé)過程中產(chǎn)生的下列企業(yè)信息：（參見教材）2.企業(yè)公示的自身信息公司應(yīng)當(dāng)自下列信息形成之日起20個工作日內(nèi)通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示（見教材）3.企業(yè)年度報告公示企業(yè)應(yīng)當(dāng)于每年1月1日至6月30日，通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向公司登記機關(guān)報送上一年度年度報告，并向社會公示。但部分信息企業(yè)可以選擇不公示。六、公司的權(quán)利與義務(wù)（一）公司的主要權(quán)利1.經(jīng)營管理權(quán)公司作為市場經(jīng)營活動的主體，有依法開展自主經(jīng)營活動的權(quán)利。公司在開展經(jīng)營管理過程中，可以向其他企業(yè)投資。但如果有法律規(guī)定公司不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人的，公司應(yīng)遵守該規(guī)定。2.分支機構(gòu)設(shè)置權(quán)根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司可以設(shè)立分支機構(gòu)。公司可依據(jù)投資風(fēng)險、自身能力等因素，選擇設(shè)置分公司或者子公司。（二）公司的義務(wù)1.依法投資與擔(dān)保的義務(wù)根據(jù)《公司法》第十五條的規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。2.遵守法律法規(guī)、社會公德與商業(yè)道德、接受監(jiān)督的義務(wù)3.維護利益相關(guān)者利益、承擔(dān)社會責(zé)任的義務(wù)《公司法》第二十條規(guī)定，充分考慮公司職工、消費者等利益相關(guān)者的利益以及生態(tài)環(huán)境保護等社會公共利益，承擔(dān)社會責(zé)任。其中，利益相關(guān)者是指能夠影響組織的愿景和使命，同時又被戰(zhàn)略產(chǎn)出影響的、對公司業(yè)績擁有可實施的主張權(quán)的個人、群體和組織。公司的利益相關(guān)者相當(dāng)廣泛，當(dāng)今社會中如果公司不顧及利益相關(guān)者的利益，很難獲得大的發(fā)展。社會責(zé)任的內(nèi)容較難界定，不同國家、地區(qū)、行業(yè)對公司的社會責(zé)任的要求都不盡相同。有的商品不通過社會責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)“SA8000”認(rèn)證，很難進入某些國家和地區(qū)進行銷售。4.依法支持黨群組織開展活動的義務(wù)第二節(jié)有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的設(shè)立

(一)有限責(zé)任公司的設(shè)立條件1．股東符合法定人數(shù)。2.有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額（1）有限責(zé)任公司的注冊資本。有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額，該出資額應(yīng)由股東按照章程規(guī)定自公司成立之日起5年內(nèi)繳足。（2）股東的出資方式及具體要求。股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但法律、行政法規(guī)禁止的除外。（3）股東出資的核查、催繳與提前繳納。一、有限責(zé)任公司的設(shè)立

(一)有限責(zé)任公司的設(shè)立條件3.股東共同制定章程《公司法》第45條規(guī)定，設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。公司章程包括兩方面的內(nèi)容：（1）法定內(nèi)容，包括：①公司名稱和住所；②公司經(jīng)營范圍；③公司注冊資本；④股東的姓名或者名稱；⑤股東的出資方式、出資額和出資時間；⑥公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；⑦公司法定代表人；⑧股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。（2）任意內(nèi)容，是指股東認(rèn)為應(yīng)當(dāng)訂入公司章程而法律沒有明確規(guī)定的內(nèi)容。4.有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)5.有公司住所第二節(jié)有限責(zé)任公司（二）有限責(zé)任公司的設(shè)立程序1.訂立設(shè)立協(xié)議。2.訂立公司章程。3.設(shè)立審批。4.確立公司組織機構(gòu)。5.設(shè)立登記。6.簽發(fā)出資證明書。①公司名稱；②公司成立日期；③公司注冊資本；④股東的姓名或者名稱、認(rèn)繳和實繳的出資額、出資方式和出資日期；⑤出資證明書的編號和核發(fā)日期。出資證明書須由法定代表人簽名，并由公司蓋章。7.置備股東名冊二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)(一)有限責(zé)任公司的股東會1.股東會的組成：由全體股東組成。股東是指取得公司股份或認(rèn)繳公司出資，作為公司成員并對公司享有股權(quán)的人。只有一個股東的有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。2.股東的權(quán)利和義務(wù)（1）股東的權(quán)利。簡稱股權(quán)，泛指公司給予股東的各種權(quán)益或者所有的權(quán)利，具體的是指股東基于股東資格而享有的從公司獲取經(jīng)濟利益并參與公司管理的權(quán)利。股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利，以及查閱、復(fù)制權(quán)。(2)股東的義務(wù)。

①足額繳納所認(rèn)繳的出資；②公司成立后，股東不得抽逃出資。③保密義務(wù)。④公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司的控股股東、實際控制人利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益給公司造成損失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；⑤公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。公司股東利用其控制的兩個以上公司實施上述行為的，各公司應(yīng)當(dāng)對任何一個公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。只有一個股東的公司，股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任3．有限責(zé)任公司股東會的職權(quán)①選舉和更換董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；②審議批準(zhǔn)董事會的報告；③審議批準(zhǔn)監(jiān)事會的報告；④審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；⑤對公司增加或者減少注冊資本作出決議；⑥對發(fā)行公司債券作出決議；⑦對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；⑧修改公司章程；⑨公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。4．股東會決議特別決議。經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。增加或減少注冊資本、公司的合并與分立、解散與清算或變更公司形式、修改公司章程等決議。一般決議。經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過。股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。5．股東會的召集及形式

定期會議：按照公司章程規(guī)定的時間召開。臨時會議：代表十分之一以上表決權(quán)的股東；三分之一以上的董事；監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。(二)有限責(zé)任公司的董事會和經(jīng)理1．董事會：3人以上。(1)董事會是公司股東會的執(zhí)行機構(gòu)。(2)董事會的職權(quán)。P79(3)董事會的召開。2．有限責(zé)任公司的經(jīng)理3.公司的法定代表人指依照法律或法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負(fù)責(zé)人。公司的法定代表人按章程規(guī)定由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任。（三）有限責(zé)任公司的監(jiān)事會

1．組成。成員3人以上，職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。但，符合條件的公司可以不設(shè)監(jiān)事會。2．有限責(zé)任公司監(jiān)事會的職權(quán)。（四）股東會、董事會決議的效力1.決議無效及撤銷公司股東會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。2.決議不成立三、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓1.一般規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)書面通知公司，請求變更股東名冊并向公司登記機關(guān)辦理變更登記，公司無正當(dāng)理由不得拒絕。公司拒絕或者在合理期限內(nèi)不予答復(fù)的，轉(zhuǎn)讓人、受讓人可以依法向人民法院提起訴訟。2.股東優(yōu)先購買權(quán)。（1）股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，其他股東在同等條件下；（2）人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。三、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓3.出資證明書的簽發(fā)轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。4.公司的股權(quán)收購義務(wù)有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（1）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。（4）有限責(zé)任公司的控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，其他股東有權(quán)請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。三、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格與義務(wù)（一）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格（二）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)P82（三）董事、監(jiān)事、高級管理人員的賠償責(zé)任六、國家出子公司的特別規(guī)定國家出資公司，是指國家出資的國有獨資公司、國有資本控股公司，包括國家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司。（一）國家出資公司的相關(guān)規(guī)定國家出資公司，由國務(wù)院或者地方人民政府分別代表國家依法履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益。（二）國有獨資公司及其組織機構(gòu)（1）章程制定。國有獨資公司章程由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)制定。（2）不設(shè)股東會，由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)行使股東會職權(quán)。（2）設(shè)立董事會。董事會依照《公司法》規(guī)定行使職權(quán)。除職工董事外，董事會成員由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)委派。董事長、副董事長由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)從董事會成員中指定。（3）設(shè)經(jīng)理，經(jīng)理由董事會聘任或者解聘。（4）不設(shè)立監(jiān)事會。第三節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的設(shè)立(一)股份有限公司的設(shè)立方式發(fā)起設(shè)立是由公司發(fā)起人自己認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而成立公司。募集設(shè)立是由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集或者向特定對象募集而成立的公司。(二)股份有限公司的設(shè)立條件1．發(fā)起人符合法定人數(shù)股份有限公司的發(fā)起人是指依法辦理籌建股份有限公司事務(wù)的人。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在2人以上200人以下，其中應(yīng)當(dāng)有半數(shù)以上在中國境內(nèi)有住所。發(fā)起人應(yīng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)。

發(fā)起人責(zé)任。2.有符合規(guī)定的注冊資本股份公司注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的已發(fā)行股份的股本總額。如果采用無面額股的，應(yīng)將發(fā)行股份所得股款的1/2以上計入注冊資本。在發(fā)起人認(rèn)購的股份繳足前，不得向他人募集股份。以發(fā)起方式設(shè)立的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)認(rèn)足公司章程規(guī)定的公司設(shè)立時應(yīng)發(fā)行的股份。以募集設(shè)立方式設(shè)立的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司章程規(guī)定的公司設(shè)立時應(yīng)發(fā)行股份總數(shù)的35%；但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。發(fā)起人的出資要求與有限責(zé)任公司要求基本相同。3.

股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，其股本除由發(fā)起人自己認(rèn)購一部分外，還須向社會公眾募集。《公司法》對公開募集股份作了較嚴(yán)格的規(guī)定。（1）須經(jīng)有關(guān)機構(gòu)核準(zhǔn)并注冊。向社會公開募集股份時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)證券交易所核準(zhǔn)并經(jīng)國務(wù)院證券管理機構(gòu)注冊，否則，發(fā)起人不得向社會公開募集股份。（2）向社會公開有關(guān)信息。發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認(rèn)股書。（3）由證券公司承銷和銀行代收股款。發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。發(fā)起人還應(yīng)同銀行簽訂代收股款協(xié)議；代收股款的銀行應(yīng)按協(xié)議代收和保存股款，向繳納股款的認(rèn)股人出具收款單據(jù)，并負(fù)有向有關(guān)部門出具收款證明的義務(wù)。4.發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過股份有限公司章程應(yīng)包括以下內(nèi)容：①公司名稱和住所；②公司經(jīng)營范圍；③公司設(shè)立方式；④公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；⑤發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；⑥董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；⑦公司法定代表人；⑧監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；⑨公司利潤分配辦法；⑩公司的解散事由與清算辦法；公司的通知和公告辦法；股東大會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。股份有限公司創(chuàng)立大會應(yīng)在股款籌足、經(jīng)法定驗資機構(gòu)驗資并出具證明后30日內(nèi)召開；否則，認(rèn)股人有權(quán)要求發(fā)起人返還所繳股款并加算銀行同期存款利息。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開15日前將會議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的認(rèn)股人出席，方可舉行。股份有限公司創(chuàng)立大會行使下列職權(quán)：創(chuàng)立大會對以上所列事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)6.有公司住所

（三）股份有限公司的成立設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由董事會授權(quán)代表于成立大會結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。股東出資的核查、催繳與提前繳納，以及股東的設(shè)立、出資等責(zé)任適用有限責(zé)任的相關(guān)規(guī)定。股份公司成立后，應(yīng)當(dāng)制作股東名冊并置備于公司，股東名冊應(yīng)當(dāng)記載下列事項：①股東的姓名或者名稱及住所；②各股東所認(rèn)購的股份種類及股份數(shù)；③發(fā)行紙面形式的股票的，股票的編號；④各股東取得股份的日期。公司還應(yīng)當(dāng)將公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東會會議記錄、董事會會議記錄、監(jiān)事會會議記錄、財務(wù)會計報告、債券持有人名冊置備于本公司，供股東依法查閱。（四）公司形式的變更有限責(zé)任公司與股份有限公司這兩種公司形式可以互相變更。有限責(zé)任公司可以變更為股份有限公司，但應(yīng)依法辦理相關(guān)手續(xù)：①應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的股份有限公司的條件；并依法辦理變更手續(xù)。②折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。凈資產(chǎn)是股東實際擁有的不含負(fù)債的資產(chǎn)。③為增加注冊資本向社會公開發(fā)行股份時，應(yīng)當(dāng)依法辦理。④公司依法變更公司形式的，公司原有的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承擔(dān)。股份有限公司變更為有限責(zé)任公司應(yīng)符合有限責(zé)任公司的相關(guān)規(guī)定。二、股份有限公司的組織機構(gòu)(一)股份有限公司的股東大會1．性質(zhì)和職權(quán)。股份公司股東查閱、復(fù)制權(quán)。2．股東大會的形式及召開年會即每年按時召開一次，上市公司的股東大會年會應(yīng)于上一個會計年度完結(jié)之后的6個月之內(nèi)舉行。臨時股東會會議會議是指在年會以外遇有特殊情況依法召開的大會。應(yīng)該在兩個月內(nèi)召開臨時會議的情形：(1)董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時；(2)公司未彌補的虧損達到股本總額的1/3時；(3)單獨或者合計持有公司股份10％以上的股東請求時；(4)董事會認(rèn)為必要時；(5)監(jiān)事會提議召開時。一般情況下，股東大會由董事會召集，董事長主持。會議通知及臨時提案。3．股東大會的決議(1)特別決議：修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式。上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的。特別決議須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。普通決議：只須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。(2)除類別股股東外，股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權(quán)。(3)股份有限公司股東大會應(yīng)對所議事項的決定形成會議記錄。

4.股東會、董事會決議違法與違規(guī)的處罰與有限責(zé)任公司規(guī)定相同。(二)股份有限公司的董事會和經(jīng)理1.董事會：三名以上董事組成。

(1)是公司股東大會的執(zhí)行機構(gòu)，對股東大會負(fù)責(zé)。規(guī)模較小公司可以不設(shè)。股份有限公司董事會的職權(quán)、等適用有限責(zé)任公司的相關(guān)規(guī)定。

（2）審計委員會的設(shè)置。(3)董事會的召開。董事會每年度至少召開兩次會議，由董事長召集主持。董事會的每次會議應(yīng)于會議召開10日以前通知全體董事。代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會會議。

(4)董事會的決議。董事會須有一半以上的董事出席方可舉行。董事會的決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過，一人一票表決。董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。2.股份有限公司的經(jīng)理股份有限公司的經(jīng)理負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營管理工作，由公司董事會聘任或者解聘。公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理。股份有限公司經(jīng)理的職權(quán)與有限責(zé)任公司經(jīng)理的職權(quán)相同。（三）股份有限公司的監(jiān)事會除依法不設(shè)監(jiān)事會的以外，股份有限公司設(shè)監(jiān)事會，其成員為3人以上。監(jiān)事會應(yīng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，且職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定；監(jiān)事任期3年。監(jiān)事會設(shè)主席1人，可以設(shè)副主席。監(jiān)事會主席和副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由監(jiān)事會副主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會副主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉1名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事會每6個月至少召開1次會議。監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，主要由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。規(guī)模較小或股東人數(shù)較少的股份有限公司，可以不設(shè)監(jiān)事會，設(shè)1名監(jiān)事，依法行使監(jiān)事會職權(quán)。三、上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定上市公司是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。《公司法》在上市公司組織機構(gòu)方面特別的規(guī)定主要有：（1）股東會特別決議的增加事項。（2）獨立董事。（3）章程增加事項。（4）董事會秘書。（5）設(shè)審計委員會。（6）關(guān)聯(lián)董事表決回避制度。（7）依法披露股東、實際控制人的真實、準(zhǔn)確、完整的信息。禁止違法代持上市公司股票。（8）禁止上市公司控股子公司取得該上市公司的股份。上市公司控股子公司因公司合并、質(zhì)權(quán)行使等原因持有上市公司股份的，不得行使所持股份對應(yīng)的表決權(quán)，并應(yīng)當(dāng)及時處分相關(guān)上市公司股份。第四節(jié)股份、公司債券的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓一、股份的發(fā)行(一)股份與股票股份是用來劃分股份公司注冊資本的最小計量單位。股份的特征表現(xiàn)為：①股份所代表的金額相等。②股份表示股東享有權(quán)益的范圍。③股份具有證券性，通常表現(xiàn)為股票，以便于流通。股票即是股份的法律表現(xiàn)形式，是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。公司成立前不得向股東交付股票。(二)股份發(fā)行概述1.股份發(fā)行的概念股份發(fā)行，是指股份有限公司為籌集資本出售或分配股份的行為。2.股份發(fā)行的原則股份的發(fā)行，實行公開、公平、公正的原則；同股同權(quán)、同股同價的原則。股票的發(fā)行價格可以等于或超過票面金額(溢價發(fā)行)，但不能低于票面金額。3.可以發(fā)行的類別股（三）公司發(fā)行新股的決議事項公司發(fā)行新股須經(jīng)股東會作出決議，具體的決議事項包括：（1）新股的種類及數(shù)額；（2）新股發(fā)行價格；（3）新股發(fā)行的起止日期；（4）向原股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額；（5）發(fā)行無面額股的，新股發(fā)行所得股款計入注冊資本的金額。董事會可以在公司章程或股東會授權(quán)的3年內(nèi)發(fā)行不超過已發(fā)行股份50%的股份（但以非貨幣作價出資的應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會決議），董事會決定發(fā)行新股的，董事會決議應(yīng)經(jīng)全體董事2/3以上通過。股票已經(jīng)在交易所掛牌交易的公司再次發(fā)行股票稱為上市公司發(fā)行新股。根據(jù)《上市公司證券發(fā)行注冊管理辦法》（2023年版）的規(guī)定，上市公司發(fā)行新股既可以向不特定的對象發(fā)行，也可以向特定的對象發(fā)行。向不特定的對象發(fā)行新股應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（1）具備健全且運行良好的組織機構(gòu)；（2）現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的任職要求；（3）具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力，不存在對持續(xù)經(jīng)營有重大不利影響的情形；（4）會計基礎(chǔ)工作規(guī)范，內(nèi)部控制制度健全且有效執(zhí)行，財務(wù)報表的編制和披露符合企業(yè)會計準(zhǔn)則和相關(guān)信息披露規(guī)則的規(guī)定，在所有重大方面公允反映了上市公司的財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量，最近3年財務(wù)會計報告被出具無保留意見審計報告；（5）除金融類企業(yè)外，最近一期末不存在金額較大的財務(wù)性投資；（6）交易所主板上市公司配股、增發(fā)的，應(yīng)當(dāng)最近3個會計年度盈利；增發(fā)還應(yīng)當(dāng)滿足最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%；凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為計算依據(jù)。公司不得向不特定對象發(fā)行股票的情況。公司不得向特定對象發(fā)行股票的情況（四）上市公司發(fā)行新股的條件二、股份轉(zhuǎn)讓（一）股份轉(zhuǎn)讓的限制（1）股份轉(zhuǎn)讓場所限制。股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行。（2）公開發(fā)行股份前公司已發(fā)行股份的轉(zhuǎn)讓限制。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（3）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員所持股份轉(zhuǎn)讓限制。（4）公司不得收購本公司股份。公司收購本公司股份須履行必要的決策程序。上述第①②項收購，應(yīng)經(jīng)股東大會決議；第③⑤⑥項收購，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的授權(quán)，經(jīng)2/3以上董事出席的董事會會議決議；同時，第③⑤⑥項收購應(yīng)當(dāng)通過公開的集中交易方式進行。公司收購本公司股份須限時注銷或轉(zhuǎn)讓。屬于第①項情形的，應(yīng)自收購之日起10日內(nèi)注銷；屬于第②④項情形的，應(yīng)在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷；屬于第③⑤⑥項情形的，公司合計持有的本公司股份數(shù)不得超過本公司已發(fā)行股份總額的10%，并應(yīng)在3年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。此外，公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。（三）他人購股中的財務(wù)資助為公司利益，經(jīng)股東會決議，或者董事會按照公司章程或者股東會的授權(quán)作出決議，公司可以為他人取得本公司或者其母公司的股份提供財務(wù)資助，但財務(wù)資助的累計總額不得超過已發(fā)行股本總額的10%。但除公司實施員工持股計劃的除外，公司不得為他人取得本公司或者其母公司的股份提供贈與、借款、擔(dān)保以及其他財務(wù)資助。董事會作出該類決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的2/3以上通過。違反上述規(guī)定，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。三、公司債券的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓（一）公司債券的特征和種類1.公司債券的特征（1）公司債券是一種有價證券。（2）公司債券是一種要式證券。（3）公司債券的持有人具有廣泛性。2.公司債券的種類（1）記名公司債券和無記名公司債券。記名公司債券是指在公司債券上記載債權(quán)人姓名的公司債券。無記名公司債券是指在債券上不記載債權(quán)人姓名的公司債券。目前，我國已發(fā)行的公司債券大多為無記名公司債券。（2）可轉(zhuǎn)換公司債券和非轉(zhuǎn)換公司債券。可轉(zhuǎn)換公司債券是指在一定條件下，可以轉(zhuǎn)換成股票的公司債券。不能轉(zhuǎn)換成股票的公司債券被稱為非轉(zhuǎn)換公司債券。

三、公司債券的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓（一）公司債券的特征和種類3.公司債券與股份的區(qū)別（1）投資人享有的權(quán)利不同。（2）發(fā)行主體和條件不同。（3）利益的分配不同。（4）風(fēng)險責(zé)任不同。（二）公司債券的發(fā)行條件根據(jù)相關(guān)規(guī)定，公開發(fā)行公司債券，應(yīng)符合下列條件：①具備健全且運行良好的組織機構(gòu)；②最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；③具有合理的資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)和正常的現(xiàn)金流量；④國務(wù)院規(guī)定的其他條件。上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券，除符合上述債券發(fā)行一般的條件外，還需符合發(fā)行新股的條件。如果是交易所主板上市公司向不特定對象發(fā)行可轉(zhuǎn)債的，還應(yīng)當(dāng)最近3個會計年度盈利，且最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%；凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為計算依據(jù)。存在下列情形之一的，不得再次公開發(fā)行公司債券：①對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；②違反《證券法》規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金用途。公開發(fā)行公司債券籌集的資金，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。（三）公開發(fā)行公司債券的特別規(guī)定公開發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)注冊，并公告公司債券募集辦法。公司債券募集辦法應(yīng)當(dāng)載明下列主要事項：（1）公司名稱；（2）債券募集資金的用途；（3）債券總額和債券的票面金額；（4）債券利率的確定方式；（5）還本付息的期限和方式；（6）債券擔(dān)保情況；（7）債券的發(fā)行價格、發(fā)行的起止日期；（8）公司凈資產(chǎn)額；（9）已發(fā)行的尚未到期的公司債券總額；（10）公司債券的承銷機構(gòu)。公開發(fā)行公司債券的，應(yīng)當(dāng)為同期債券持有人設(shè)立債券持有人會議，并在債券募集辦法中對債券持有人會議的召集程序、會議規(guī)則和其他重要事項作出規(guī)定。（四）公司債券的轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)換及其他規(guī)定公司債券可以轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價格由轉(zhuǎn)讓人與受讓人約定。公司債券在證券交易所上市交易的，按照證券交易所的交易規(guī)則轉(zhuǎn)讓。公司債券由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于公司債券存根簿。發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券的，公司應(yīng)當(dāng)按照其轉(zhuǎn)換辦法向債券持有人換發(fā)股票，但債券持有人對轉(zhuǎn)換股票或者不轉(zhuǎn)換股票有選擇權(quán)。公司債券的登記結(jié)算機構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立債券登記、存管、付息、兌付等相關(guān)制度。第五節(jié)公司的財務(wù)會計一、公司財務(wù)會計制度的概念公司的財務(wù)會計制度是對存在于法律、行業(yè)通行規(guī)則和公司章程之中的公司財務(wù)會計處理規(guī)則的總稱，由財務(wù)制度和會計制度兩部分組成。二、財務(wù)會計在公司中的作用一是健全的公司財務(wù)會計制度有利于保護投資者和債權(quán)人的利益。二是健全的公司財務(wù)制度有利于吸收社會的投資，促進社會經(jīng)濟的發(fā)展。三是健全的公司財務(wù)制度可以真實反應(yīng)公司的生產(chǎn)經(jīng)營狀況，宏觀上有利于有關(guān)部門的宏觀決策，微觀上可以提升公司的運營效率。四是健全的財務(wù)會計制度，有利于執(zhí)法部門的監(jiān)督管理。第五節(jié)公司的財務(wù)會計三、公司財務(wù)會計的基本要求1.公司必須依照法律、法規(guī)和有關(guān)部門的規(guī)定建立本公司的財務(wù)、會計制度，并編制各項財務(wù)會計報表。2.公司的財務(wù)會計信息應(yīng)依法披露。3.公司應(yīng)當(dāng)向聘用的會計師事務(wù)所提供真實、完整的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告及其他會計資料，不得拒絕、隱匿、謊報。4.公司除法定的會計賬簿外，不得另立會計賬簿。5.公司應(yīng)當(dāng)依照法定程序聘任或解聘會計師事務(wù)所。3.股利是公司按股份支付給持股人的公司盈余。

１.利潤是指企業(yè)在一定時期(一年)內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營的財務(wù)成果，包括營業(yè)利潤、投資凈收益以及營業(yè)外收支凈額。

四、利潤分配２.公積金公積金是公司為預(yù)防虧損和增加財力、擴大營業(yè)規(guī)模而依照法律和公司章程規(guī)定或股東大會決議，從公司利潤或公司資本收益中提取的一種儲備金。

法定公積金任意公積金按照稅后利潤(減彌補虧損)的10％提取按照公司章程規(guī)定或股東會決議提取和使用資本公積金直接由資本原因形成的公積金，如超過票面價額發(fā)行股份所得的溢價額、法定財產(chǎn)重估增值、接受捐贈的資產(chǎn)價值等。公積金的作用(1)彌補虧損：公司應(yīng)先使用任意公積金和法定公積金彌補虧損；不能彌補的，可以按照規(guī)定使用資本公積金彌補虧損。(2)轉(zhuǎn)增資本：用法定公積金轉(zhuǎn)增股本時，以轉(zhuǎn)增后留存的該項公積金不少于注冊資本的25％為限。第六節(jié)公司的合并、分立、解散和清算一、公司的合并與分立公司的合并與分立是在公司設(shè)立后極有可能發(fā)生的情況，為數(shù)不少的公司就是通過合并方式做大做強的。公司合并在分立要符合法定程序，且要處理好債權(quán)和債務(wù)關(guān)系。（一）公司的合并指兩個及以上的公司依照法定條件和程序變?yōu)橐粋€公司的行為。1.合并的形式吸收合并指接納一個或一個以上的企業(yè)加入本公司，加入方解散并取消原法人資格，接納方存續(xù)。A+B=A或B。新設(shè)合并是指兩公司與兩個以上的企業(yè)合并成立產(chǎn)一個新公司，原合并各方解散，取消原法人資格。A+B=C。2.合并的程序：(1)簽訂合并協(xié)議；(2)公告并確認(rèn)債權(quán)、債務(wù)；(3)報批；(4)重新登記。

合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。（二）公司的分立１．分立的形式。分立是指一個公司依照法定條件和程序分為兩個或兩個以上的公司的行為。分立的形式：派生分立：公司以其部分財產(chǎn)和業(yè)務(wù)另設(shè)一個新的公司，原公司存續(xù)，A＝A＋B；新設(shè)分立：公司以全部財產(chǎn)分別歸入兩個以上的新設(shè)公司，原公司解散，A＝B＋C。２．分立的程序。與合并的程序基本一樣。

公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。（三）公司注冊資本的減少和增加１．公司注冊資本的減少公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。2．公司注冊資本的增加有限責(zé)任公司增加注冊資本時，股東認(rèn)繳新增資本的出資，按照《公司法》設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認(rèn)購新股應(yīng)當(dāng)按照《公司法》設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。二、公司的解散與清算(一)公司解散(二)公司的清算公司清算即是了結(jié)終止公司的各項財產(chǎn)關(guān)系。因公司合并或者分立需要解散的，無需清算。1.清算組1)清算組的成立。2)清算組的職權(quán)。3)清算組的義務(wù)與責(zé)任。

2.清算工作程序1)登記債權(quán)。2)清理公司財產(chǎn)，制定清算方案。3)清償債務(wù)。4)公告公司終止。第七節(jié)違反公司法的法律責(zé)任公司及其各類主體違反公司法規(guī)定都應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。公司法規(guī)定的違反公司法的責(zé)任形式有民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任三種。一、發(fā)起人(股東)的法律責(zé)任二、公司的法律責(zé)任三、清算組的法律責(zé)任四、承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資或者驗證機構(gòu)的法律責(zé)任五、政府有關(guān)主管部門的法律責(zé)任六、其他違反《公司法》的有關(guān)規(guī)定關(guān)鍵術(shù)語公司（corporation）公司法（companylaw）有限責(zé)任公司（limitedliabilitycompany）股份有限公司（limitedcompanybyshares）兩合公司（limitedpartnershipcompany）股份（stock）董事（director）股東（shareholder）經(jīng)濟法

（第四版）

21世紀(jì)高等院校經(jīng)管類核心課規(guī)劃教材第四章企業(yè)破產(chǎn)法學(xué)習(xí)目標(biāo)◆重點掌握債務(wù)人財產(chǎn)、管理人、債權(quán)人會議、和解、破產(chǎn)重整、破產(chǎn)宣告及破產(chǎn)終結(jié)。◆掌握破產(chǎn)的原因、破產(chǎn)的申請與受理。◆了解破產(chǎn)的特征、破產(chǎn)法含義和淵源。第一節(jié)破產(chǎn)法概述一、破產(chǎn)的概念和特征破產(chǎn)有兩種含義：一是指債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的客觀事實狀態(tài)；二是指人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)，為使各債權(quán)人獲得公平清償而對不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的債務(wù)人所進行的一種特別程序。后者即法律意義上的破產(chǎn)，又有廣義和狹義之分。狹義的破產(chǎn)僅指破產(chǎn)清算程序，以使各債權(quán)人獲得公平清償為要旨。廣義上的破產(chǎn)不僅包括破產(chǎn)清算程序，還包括以挽救債務(wù)人、避免破產(chǎn)為目的的重整、和解程序。本書采用的是廣義破產(chǎn)概念。破產(chǎn)作為一種特別程序，具有以下特征：（1）債務(wù)人可以自行申請破產(chǎn)。（2）破產(chǎn)是為全體債權(quán)人的利益所進行的總括執(zhí)行。（3）破產(chǎn)宣告后，破產(chǎn)人為企業(yè)法人的，將終結(jié)其商事經(jīng)營活動，并使其喪失民事主體資格。普通的民事訴訟或者民事執(zhí)行程序并不涉及民事主體資格問題。第一節(jié)破產(chǎn)法概述二、破產(chǎn)法的概念和特征破產(chǎn)法是規(guī)定在債務(wù)人喪失清償能力時，人民法院強制對其全部財產(chǎn)進行清算分配，公平清償給債權(quán)人，或通過債務(wù)人與債權(quán)人會議達成的和解協(xié)議清償債務(wù)，或進行企業(yè)重整，避免債務(wù)人破產(chǎn)的法律規(guī)范的總稱。破產(chǎn)法有廣義和狹義之分。狹義的破產(chǎn)法特指破產(chǎn)法典，如我國于2006年8月27日通過的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》（以下簡稱《企業(yè)破產(chǎn)法》）；廣義的破產(chǎn)法則還包括其他有關(guān)破產(chǎn)的法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、司法解釋等，及散見于其他立法中的調(diào)整破產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范，如《商業(yè)銀行法》《中華人民共和國保險法》《公司法》《合伙企業(yè)法》等立法中有關(guān)破產(chǎn)的規(guī)定。第一節(jié)破產(chǎn)法概述三、我國破產(chǎn)法的立法概況四、我國破產(chǎn)法的適用范圍（一）破產(chǎn)法的主體適用范圍（二）破產(chǎn)法的地域適用范圍第二節(jié)破產(chǎn)程序的開始一、破產(chǎn)原因破產(chǎn)原因是破產(chǎn)程序得以發(fā)生的實質(zhì)條件。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，構(gòu)成破產(chǎn)應(yīng)當(dāng)同時具備兩個條件：不能清償?shù)狡趥鶆?wù)以及資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力?！镀飘a(chǎn)法》司法解釋（一）進一步明確了破產(chǎn)原因：債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具備破產(chǎn)原因：①資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)；②明顯缺乏清償能力。第二節(jié)破產(chǎn)程序的開始二、破產(chǎn)申請人破產(chǎn)程序因破產(chǎn)申請而啟動。依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第七條和第七十條，具備申請債務(wù)人破產(chǎn)資格的主體可以分為四類：一是債務(wù)人申請。債務(wù)人在發(fā)生破產(chǎn)情形時，可以自己向管轄人民法院申請破產(chǎn)。二是債權(quán)人申請。債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。企業(yè)法人已解散但未清算或者未在合理期限內(nèi)清算完畢，債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)清算的，除債務(wù)人在法定異議期限內(nèi)舉證證明其未出現(xiàn)破產(chǎn)原因外，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。三是對債務(wù)人負(fù)有清算責(zé)任的人申請。企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。四是債務(wù)人的出資人。債權(quán)人申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本1/10以上的出資人，可以向人民法院申請重整。第二節(jié)破產(chǎn)程序的開始三、破產(chǎn)申請（一）申請人提交申請書和相關(guān)證據(jù)（二）申請的受理1.破產(chǎn)申請的審查2.破產(chǎn)申請的受理、駁回3.破產(chǎn)申請受理的效果（1）對債務(wù)人的效果。（2）對債權(quán)人的效果。（3）對債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人的效果。（4）對破產(chǎn)申請受理時未履行或未履行完畢的合同的效果。第二節(jié)破產(chǎn)程序的開始四、債權(quán)申報破產(chǎn)債權(quán)是人民法院受理破產(chǎn)申請時債權(quán)人對債務(wù)人所享有的債權(quán)。破產(chǎn)申請受理后，破產(chǎn)債權(quán)人可以申報債權(quán)。債權(quán)申報期限由人民法院確定，但自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》對債權(quán)申報的具體要求包括：（1）未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。（2）附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)，債權(quán)人可以申報。（3）債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)向管理人申報債權(quán)。（4）債權(quán)人申報債權(quán)時，應(yīng)當(dāng)書面說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔(dān)保，并提交有關(guān)證據(jù)；如是連帶債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)說明。（5）連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報債權(quán)，也可以共同申報債權(quán)。第二節(jié)破產(chǎn)程序的開始四、債權(quán)申報（6）債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的求償權(quán)申報債權(quán)。債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報債權(quán)，但債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報全部債權(quán)的除外。（7）連帶債務(wù)人數(shù)人被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序的，其債權(quán)人有權(quán)就全部債權(quán)分別在各破產(chǎn)案件中申報債權(quán)。（8）管理人或者債務(wù)人依照《企業(yè)破產(chǎn)法》解除合同的，對方當(dāng)事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)。（9）債務(wù)人是委托合同的委托人，被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序，受托人不知道該事實，繼續(xù)處理委托事務(wù)的，受托人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報債權(quán)。（10）債務(wù)人是票據(jù)的出票人，被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報債權(quán)。（11）在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)，債權(quán)人未申報債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報，但此前已進行的分配，不再對其補充分配。第三節(jié)債務(wù)人財產(chǎn)與管理人一、債務(wù)人財產(chǎn)及相關(guān)權(quán)利(一)撤銷權(quán)：破產(chǎn)撤銷權(quán)是指破產(chǎn)債務(wù)人在破產(chǎn)程序開始前的臨界期間內(nèi)，實施有害于債權(quán)人整體利益的行為，管理人請求法院撤銷該行為，并使該行為產(chǎn)生的利益或轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)回歸破產(chǎn)財產(chǎn)的權(quán)利(二)取回權(quán)：我國《破產(chǎn)法》第三十八條規(guī)定：人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回，但本法另有規(guī)定的除外(三)抵銷權(quán)：破產(chǎn)抵銷權(quán)是指破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理時，對破產(chǎn)人負(fù)有債務(wù)，可以不按破產(chǎn)程序，以自己的破產(chǎn)債權(quán)與自己所負(fù)債務(wù)的相應(yīng)數(shù)額相互抵銷的權(quán)利(四)追回權(quán)：追回權(quán)是指對債務(wù)人或其董事、監(jiān)事、高級管理人員損害債權(quán)人或債務(wù)人的行為通過人民法院予以否認(rèn)并追回財產(chǎn)的權(quán)利(五)別除權(quán)：別除權(quán)是指債權(quán)人所享有的，可以不依破產(chǎn)程序而能從破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)上得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。別除權(quán)主要包括因抵押、質(zhì)押、留置等財產(chǎn)擔(dān)保方式而產(chǎn)生的擔(dān)保物權(quán)二、破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?wù)破產(chǎn)費用，是指在破產(chǎn)程序中為全體債權(quán)人共同利益而支付的各項費用的總稱共益?zhèn)鶆?wù)，是指在破產(chǎn)程序中為全體債權(quán)人利益而由債務(wù)人財產(chǎn)負(fù)擔(dān)的債務(wù)的總稱三、管理人管理人是指破產(chǎn)程序中由人民法院指定的，全面接管破產(chǎn)企業(yè)并負(fù)責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配等破產(chǎn)清算事務(wù)的專門機構(gòu)第四節(jié)債權(quán)人會議與和解、重整一、債權(quán)人會議(一)債權(quán)人會議的性質(zhì)、組成和召開債權(quán)人會議，是在法院指導(dǎo)和監(jiān)督下，表達全體債權(quán)人意志，代表債權(quán)人整體利益而參與破產(chǎn)程序的臨時性機構(gòu)(二)債權(quán)人會議的職權(quán)與決議《破產(chǎn)法》第六十一條規(guī)定，債權(quán)人會議行使下列職權(quán)，見教材P117(三)債權(quán)人委員會債權(quán)人會議可以決定設(shè)立債權(quán)人委員會二、和解(一)和解的概念和解，也叫破產(chǎn)和解，是指具備破產(chǎn)原因的債務(wù)人，為避免破產(chǎn)清算，與債權(quán)人就延期償還和減免債務(wù)問題達成協(xié)議，經(jīng)法院認(rèn)可后生效的法律程序(二)和解的程序(1)和解申請的提出與受理(2)破產(chǎn)和解的終止二、和解(三)和解協(xié)議的約束力(1)經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力(2)債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)(3)人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人與全體債權(quán)人就債權(quán)債務(wù)的處理自行達成協(xié)議的，可以請求人民法院裁定認(rèn)可，并終結(jié)破產(chǎn)程序(4)按照和解協(xié)議減免的債務(wù)，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任三、破產(chǎn)重整(一)重整程序債務(wù)人或者債權(quán)人可以依照《破產(chǎn)法》的規(guī)定，直接向人民法院申請對債務(wù)人進行重整1．重整申請及期間2．重整期間債務(wù)人的權(quán)利和義務(wù)(二)重整計劃的制訂與批準(zhǔn)1.重整計劃的制訂2.重整計劃的表決與批準(zhǔn)(三)重整計劃的執(zhí)行、監(jiān)督與終止1．重整計劃的執(zhí)行2．重整計劃的監(jiān)督3．重整計劃的終止第五節(jié)破產(chǎn)宣告和破產(chǎn)終結(jié)

一、破產(chǎn)宣告破產(chǎn)宣告，是指人民法院在對破產(chǎn)案件審理后認(rèn)為債務(wù)人具備了法定的破產(chǎn)條件，從而作出裁定，宣告其破產(chǎn)的法律行為二、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配破產(chǎn)宣告后，管理人應(yīng)及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，提交債權(quán)人會議討論除債權(quán)人會議另有決議外，破產(chǎn)財產(chǎn)分配應(yīng)當(dāng)以貨幣進行方式分配

第五節(jié)破產(chǎn)宣告和破產(chǎn)終結(jié)

三、破產(chǎn)程序的終結(jié)破產(chǎn)程序終結(jié)主要有以下方式：①因和解、重整程序順利完成而終結(jié)；②因債務(wù)人消除破產(chǎn)原因或以其他方式解決債務(wù)清償問題（包括自行和解）而終結(jié)；③因債務(wù)人的破產(chǎn)財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用而終結(jié)；④因破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢而終結(jié)。破產(chǎn)清算程序僅涉及后兩種情況。另外，破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配的，管理人應(yīng)當(dāng)請求人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。在破產(chǎn)人有財產(chǎn)可供分配的情況下，管理人在最后分配完結(jié)后，應(yīng)當(dāng)及時向人民法院提交破產(chǎn)財產(chǎn)分配報告，并提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。關(guān)鍵術(shù)語破產(chǎn)（bankruptcy）破產(chǎn)法（bankruptcylaw）破產(chǎn)申請（bankruptcypetition）債權(quán)人會議（creditor’smeeting）清償（payoff）和解（reconciliation）重整（reforming）破產(chǎn)宣告（adjudicationofbankruptcy）經(jīng)濟法

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21世紀(jì)高等院校經(jīng)管類核心課規(guī)劃教材第五章合同法學(xué)習(xí)目標(biāo)◆重點掌握合同的內(nèi)容、要約和承諾有效的條件、合同的效力、合同履行中的抗辯權(quán)、合同債權(quán)的保全、合同的擔(dān)保、合同的轉(zhuǎn)讓與終止、違約責(zé)任?！粽莆蘸贤秃贤ǖ母拍罴疤卣?、締約過失責(zé)任、合同法的基本原則、合同的成立、合同履行的規(guī)則、合同的變更?！袅私夂贤姆诸?、合同的形式、合同履行的原則。一、合同的概念與特征合同法中所指的合同，是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用有關(guān)該身份關(guān)系的法律規(guī)定；沒有規(guī)定的，可以根據(jù)其性質(zhì)參照適用《合同編》規(guī)定。合同具有以下法律特征：(1)合同是當(dāng)事人在平等互利基礎(chǔ)上的法律行為。(2)合同是雙方或多方當(dāng)事人的法律行為。(3)合同是明確當(dāng)事人之間特定權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。(4)合同是具有相應(yīng)法律效力的協(xié)議。第一節(jié)合同法概述二、合同法的概念與特征合同法是調(diào)整民事主體之間的交易關(guān)系的法律規(guī)范，主要規(guī)范合同的訂立，合同的效力，合同的履行、變更、解除、保全，以及違反合同的責(zé)任等問題。2020年5月28日第十三屆全國人民代表大會第三次會議通過了《民法典》，該法典第三編“合同”對合同法作了詳細(xì)的規(guī)定?！睹穹ǖ洹贰昂贤帯庇赏▌t、典型合同、準(zhǔn)合同三個分編構(gòu)成。合同法具有以下特征：

①合同法主要是由任意性規(guī)范構(gòu)成。②合同法強調(diào)主體平等、自愿協(xié)商、等價有償?shù)脑瓌t。③合同法是具有財富創(chuàng)造功能的法律。④合同法具有很強國際趨同性。

三、合同法的基本原則1.平等原則《民法典》第四條規(guī)定：“民事主體在民事活動中的法律地位一律平等?！?.自愿原則關(guān)于自愿原則，《民法典》第五條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則，按照自己的意思設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系?！?.公平原則《民法典》第六條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，合理確定各方的權(quán)利和義務(wù)。”4.誠信原則《民法典》第七條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，應(yīng)當(dāng)遵循誠信原則，秉持誠實，恪守承諾?！?.守法與公序良俗原則《民法典》第八條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，不得違反法律，不得違背公序良俗?！彼摹⒑贤姆诸?．有名合同與無名合同2．單務(wù)合同與雙務(wù)合同3．有償合同與無償合同4．諾成合同與實踐合同5．要式合同與不要式合同6．主合同與從合同第二節(jié)合同的訂立一、合同的內(nèi)容與形式（一）合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容，即合同當(dāng)事人訂立合同的各項具體意思表示，具體體現(xiàn)為合同的各項條款。合同內(nèi)容由當(dāng)事人依法約定。1.一般條款(1)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；(2)標(biāo)的（合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)所共同指向的對象）；(3)數(shù)量；(4)質(zhì)量；(5)價款或者報酬；(6)履行期限、地點和方式；(7)違約責(zé)任；(8)解決爭議的方法。2.格式條款格式條款:當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。格式條款的特征：①重復(fù)性。該條款在多次訂立的同類合同中不斷重復(fù)使用。②單方事先決定性。格式條款由一方當(dāng)事人事先確定，實踐中多為提供商品或者服務(wù)的一方制定并提出。③持續(xù)穩(wěn)定性。格式條款的內(nèi)容一般在一段較長時間內(nèi)都不會發(fā)生改變。④當(dāng)事人地位的不平衡性。2.格式條款（2）格式條款的限制性規(guī)定。①格式條款提供方的特別義務(wù)?！睹穹ǖ洹贰昂贤帯钡谒陌倬攀鶙l規(guī)定，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提示對方注意免除或者減輕其責(zé)任等與對方有重大利害關(guān)系的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。提供格式條款的一方未履行提示或者說明義務(wù)，致使對方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關(guān)系的條款的，對方可以主張該條款不成為合同的內(nèi)容。②格式條款的無效。有下列情形之一的，該格式條款無效：一是格式條款具有《民法典》規(guī)定的民事法律行為無效和合同免責(zé)條款無效的情形；二是提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責(zé)任、加重對方責(zé)任、限制對方主要權(quán)利；三是提供格式條款一方排除對方主要權(quán)利。③格式條款的解釋。對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋；對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。(二)合同的形式指合同當(dāng)事人意思表示一致的外在表現(xiàn)形式。1.口頭形式：不用任何書面形式達成的協(xié)議。2.書面形式：指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等各種可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式，不限于合同書一種形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定以及當(dāng)事人自行約定合同采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。3.其他形式主要指公證形式、鑒證形式、批準(zhǔn)形式、登記形式、推定等。二、合同訂立的程序當(dāng)事人意思表示真實一致時，合同即可成立。(一)要約是希望和他人訂立合同的意思表示，又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價或報價等。1.要約有效的條件

（1）要約人一定要有訂立合同的意圖。（2）要約一般需要向特定的受要約人發(fā)出。（3）要約的內(nèi)容必須具體確定。（4）要約必須送達受要約人才能生效。2.要約邀請

是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，不屬于訂立合同的行為。拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、債券募集辦法、基金招募說明書、商業(yè)廣告和宣傳、寄送的價目表等，性質(zhì)為要約邀請。但如果商業(yè)廣告和宣傳的內(nèi)容符合要約的條件，則視為要約；懸賞廣告為要約。3.要約的撤回及撤銷要約的撤回是要約人阻止已經(jīng)發(fā)出的要約發(fā)生法律效力的意思表示。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。要約的撤銷是要約人使已經(jīng)生效的要約失去法律效力的意思表示。有下列情形之一的，要約不得撤銷：①要約人以確定承諾期限或者其他形式明示要約不可撤銷；②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。撤銷要約的意思表示以對話方式作出的，該意思表示的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)在受要約人作出承諾之前為受要約人所知道；撤銷要約的意思表示以非對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)在受要約人作出承諾之前到達受要約人。4．要約的失效：《民法典》“合同編”規(guī)定有下列情形之一的，要約失效：①要約被拒絕；②要約被依法撤銷；③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；④受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。(二)承諾承諾就是受要約人同意要約意思表示。除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的外，承諾生效時，合同成立。承諾也叫接受，即接受要約之意。1.承諾生效的條件（1）承諾必須是由受要約人或其代理人向要約人作出的接受要約的意思表示。（2）承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。（3）承諾必須與要約的內(nèi)容一致。（4）承諾的方式應(yīng)符合要約的要求。2.承諾生效的時間(1)英美法采用“投郵主義”，電報交發(fā)時，承諾生效。(2)大陸法采用“到達主義”。3.承諾的撤回承諾的撤回是指受要約人發(fā)出承諾通知后，為了阻止其發(fā)生法律效力的意思表示?！睹穹ǖ洹贰昂贤帯币?guī)定承諾到達要約人時生效，所以在其生效前承諾人可以使其失去法律效力。但是撤回意思表示的通知應(yīng)當(dāng)在意思表示到達相對人前或者與意思表示同時到達相對人。4.特殊的承諾（1）遲延的承諾，即受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾，或者在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形不能及時到達要約人的，為新要約；但要約人及時通知受要約人該承諾有效的除外。（2）遲到的承諾，即受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因使其到達要約人時超過了承諾的期限，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。（三）合同成立的時間與地點1.合同成立的時間《民法典》“合同編”對不同形式的合同，規(guī)定了不同的成立時間。（1）一般情況下，承諾生效時合同成立。（2）當(dāng)事人約定采用合同書形式訂立合同的，自當(dāng)事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立。由于法律規(guī)定“承諾生效時合同成立”，所以凡合同不以承諾生效時成立，而以雙方當(dāng)事人在合同書上簽名、蓋章或者按手印時成立的，當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)事先在要約或承諾中作出明確約定。（3）當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時合同成立。確認(rèn)書是指合同正式成立前，一方要求最終確認(rèn)的表示。確認(rèn)書通常采用書面的形式，自簽訂確認(rèn)書之日起，合同正式宣告成立。（4）當(dāng)事人一方通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的商品或者服務(wù)信息符合要約條件的，對方選擇該商品或者服務(wù)并提交訂單成功時合同成立，但是當(dāng)事人另有約定的除外。（三）合同成立的時間與地點2.合同成立的地點承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其住所地為合同成立的地點；當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，最后簽名、蓋章或者按指印的地點為合同成立的地點，但是當(dāng)事人另有約定的除外。3.實際履行與合同成立的關(guān)系《民法典》“合同編”規(guī)定了兩種特殊情況下對合同成立的確認(rèn)：①采用合同書形式訂立合同的，在簽名、蓋章或者按指印之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受時，該合同成立。②法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立，當(dāng)事人未采用書面形式但是一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受時，該合同成立。三、締約過失責(zé)任指在合同訂立過程中，當(dāng)事人一方因違背其依據(jù)誠信原則所產(chǎn)生的義務(wù)，而致另一方的信賴?yán)嬖馐軗p失，并應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。1.特點（1）此種責(zé)任發(fā)生在合同訂立階段。（2）一方當(dāng)事人違反了依據(jù)誠信原則所產(chǎn)生的義務(wù)（誠實、忠實、保密等）。（3）造成了另一方信賴?yán)娴膿p失。信賴?yán)娴膿p失:一方實施某種行為后，另一方對此產(chǎn)生了信賴(如相信其會訂立合同)，并因此而支付了一定的費用，因一方違反誠信原則使該費用不能得到補償。2.主要類型假借訂立合同，惡意進行磋商在上述幾種情況下，一方必須給另一方造成損失，才應(yīng)負(fù)締約過失責(zé)任。1故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況2有其他違背誠信原則的行為。3泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密。4第三節(jié)合同的效力一、合同的生效合同的生效與合同的成立既有聯(lián)系又有區(qū)別。

1．合同的生效要件：合同生效要件是判斷合同是否具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn)。一般合同的生效要件如下：（1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（2）意思表示真實。所謂意思表示真實，是指表意人的表示行為應(yīng)當(dāng)真實地反映其內(nèi)心的效果意思。（3）不違反法律和社會公共利益；（4）合同必須具備法律所要求的形式。2．合同生效的時間(1)依法成立的合同，自成立時生效。(2)

辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的。(3)當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。(4)當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附